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1、,第二条规定“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。 第三条规定“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任”。,法人是什么？,法人即法律人格，是由一国法律来确认并赋予其独立权利义务主体资格的法律主体。 包含两层含义： 第一，依法定程序和法定条件设立的法律主体； 第二，具有独立的法律人格，可以依法独立享有民事权利并承担民事义务。 没有法人性，公司就没有有限责任。,何谓“具有独立的法律人格” ？,有自己独立的名称和声

2、誉。 有自己独立的意思机关（组织机构）。 有自己独立且必要的财产或经费。 A.“财产”；“有财产才有人格”。 B.“独立”； C.“必要”。 能独立承担民事责任。 与具有完全行为能力之自然人对比思考,法人人格否认制度 法人人格否认，是指对于已经具有独立资格的法人组织，在具体的法律关系中，如果其成员出于不正当目的滥用公司法人人格，并因此对债权人造成损害的，法院可以基于公平正义的价值理念，否认该法人的独立人格，而责令法人的社员直接对法人的债务承担连带责任的一种法律制度。,产生及其意义,最主要的原因是： 公司法人人格制度和有限责任原则极易违背公平理念，导致对债权人的不公正。 在某种意义上讲，公司法人

3、制度只不过是公司股东在公司经营兴旺时可以坐享其成，而在经营失败时又能逃之夭夭的“灵丹妙药”。 这种制度为法人成员滥用公司的法人人格提供了机会，同时在某种意义上也会刺激盲目投资，诱发道德危险。,立法及其适用,(1)立法 公司法第20条规定“公司股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”公司股东如滥用“逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”,(2)适用 1）适用条件 其一，公司法人人格否认的适用以公司具备独立的法人人格为逻辑前提。 其二，公司股东滥用了法人人格和有限责任。 其三，公司股东滥用法人的法律人格给债权人利益带来了严重损害。（含：因果关系

4、） 其四，公司法人人格否认只限于特定当事人之特定事项之间。,何谓“滥用” 与合理、适当相对，具有高度弹性， 稍有不慎可能导致滥用“滥用” 以下列举几个滥用的常见情况： 滥用的常见情况之一：股权资本显著不足 股东投入公司的资本与公司从债权人处筹措的债权资本明显不成比例的公司资本现象。 比如，某股东们成立A汽车制造公司，注册资本3000万，但却向银行贷款50亿，此时便出现上述情况。,滥用常见情况之二：股东与公司人格高度混同 含义：客观上不易识别，包括： 核心人格特征混同：人员、机构、业务、财务、财产等的混同 外表人格特征混同：信封信纸、电话传真网址、工作服装等 典型：一套人马，多块牌子,滥用常见情

5、况之三： 公司注册资 本不实，公司人格自始即存有缺陷。出资人虚假出资，骗取公司登 记后利用公司的虚伪信用从事交易，或者在公司成立后抽逃出资，使公司空壳运转，一旦公司盈利则随意加以转移，或以宣告破产逃避债务。 滥用常见情况之四： 公司财产与股东或他人财产混同，公司丧失独立人格的基础。 公司财产与股东等人的财产界限不清，股东或他人强迫公司从事交易，或者将有利的交易后果归于自己，将不利的交易后果归于公司,滥用常见情况之五：数个公司，一个人格，相互为逃避债务提供便利。出资人以同一出资分设数个公司或者数个公司之间相互出资，公司经营不善时，将其现有财产迅速转移到另一个公司，使债权人的利益无法得以保障。 滥

6、用常见情况之六： 虚设股东，用合法的形式掩盖非法的目的。如以亲友、家庭成员作为假股东设立名为公司，实为独资的企业从事经营活动。 滥用常见情况之七： 以公司的名义实施欺诈行为。股东或董事个人以公司的名义签订合同骗取贷款，供个人消费挥霍；或者行为人凭挂靠、承包经营等关系，以公司的名义从事不法活动，从中获取非法利益；或者个人为逃避债务，将有关个人财产转移到自己任职的公司等。,滥用常见情况之八：利用公司设立、变更等损害债权人的利益。处于关、停状态的公司不办理注销手续，却利用其资产重新组织一个新公司，而置原公司债务于不顾。 滥用常见情况之九：母公司、开办单位，利用子公司、下属公司企业的人格进行非法活动。

7、母公司、开办单位利用其优势地位，随意干涉子公司、下属公司的生产经营活动，将不利的交易后果强加于子公司、下属公司，甚至无偿划拨，随意转移其财产，为自己的利益滥用于公司、下属公司的人格规避法律、逃避债务。,法律效果 仅仅限于特定当事人之间具体法律关系，具有相对性与对世性 仅仅是在公司与股东之间的防火墙上打了一个洞，其他部分安在。,二、公司与独资企业个人独资企业：是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（个人独资企业法第二条）,三、公司与合伙企业,合伙企业：本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设

8、立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 （合伙企业法第二条）,公司与合伙企业的区别,四、国有独资公司概念和特征,1.概念： 国有独资公司，是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。国有独资公司一种特殊的有限责任公司。 公司法第65条：国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,五、公司分类

9、-控制或从属关系,母公司与子公司（两个互相对应的概念）。 母公司，是指拥有另一公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。母公司也称为控股公司。 子公司是指与母公司相对应，其一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司即为子公司。,母子公司间虽然具有投资关系，但均为独立法人，各自承担各自的债务，互不牵连。这是母子公司最为基本的法律特征。 母子公司关系是否形成的判断标准主要看是否在实际上形成了控制和被控制的关系。如果没有形成控制的关系，只能作为参股公司对待。 根据母公司对子公司的投资比例，子公司还可以分为控股公司和全资子公司。 原公司法

10、规定，除国有公司外，其他公司不可以设立全资子公司；新公司法规定自然人或者法人均可设立一人有限公司。,母公司与子公司之间法律关系的特点,（1）子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。 （2）母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。 （3）母公司、子公司各为独立的法人。,按公司之间是否具有特殊联系进行的分类,可分为：关联公司和公司集团 1.关联公司 亦称关联企业。广义的关联公司，指两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系的公司。狭义的关联公司，则仅指存在持股关系但未达到控

11、制程度的公司。通常所称的关联公司是指广义的关联公司。,2.公司集团 亦称企业集团，它是指在统一管理之下，由法律上独立的若干企业或公司联合组成的团体。公司集团中处于主导地位的为母公司或支配公司，公司集团的成员都属关联公司或称从属公司。 公司集团本身只是表明母公司与众多子公司之间的一种特殊联系，其本身并不成为一个独立的法律主体，不具有法人地位。,按公司内部管辖关系进行的分类,可分为：本（总）公司与分公司 公司在经营过程中，因业务需要依法设立的相对独立的分支机构，相对公司来讲，称作公司的分公司。 相对应，公司则称为本公司或总公司。,第一，总（本）公司与分公司的区别,分公司没有独立的法人地位或资格，它

12、可以有自己的名称，如办事处、分行、分公司等，但其名称应反映其与总公司的隶属关系。 分公司也没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是作为总公司的财产而计入总公司的资产负债表之中。,分公司的业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安排。 分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序，而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可。 由此可见，分公司实际上并不是法律意义上的公司，而只是总公司的组成部分或业务活动机构,第二，总公司与分公司的关系,分公司没有独立的法人地位或资格。 这是总公司与分公司关系的最大特征。 因此，分公司的行为视为总公司的行为；分公司占有的财产，视为总公司的财产；分公司的债务由总

13、公司承担。,六、公司合并、分立和变更,1.公司合并： （1）.定义：公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。 吸收合并：A+B=A;B的人格消灭；A的人格存续； 新设合并：A+B=C;A、B的人格都消灭。产生新的人格C；,（2）.合并的程序：公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

14、公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 总结：1合并影响债权人利益，所以债权人有权要求提前还债或者提供担保。 2不在上述期限内主张权利，视为同意合并，由合并后公司承担。,2.公司分立,派生分立：A=AB；B公司的人格派生出来，A的人格继续存续； 新设分立：A=B+C;A公司的人格消灭，产生两个或者两个以上的新人格；,公司分立其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的

15、除外。 分立对债权人没有实质性影响。,3.公司组织变更的类型,1、有限责任公司变更为股份有限公司 2、股份有限公司变更为有限责任公司,我国公司组织变更的条件,1、有限变更为股份 有限责任公司变更为股份有限公司应当符合公司法关于设立股份有限公司的实质条件。 此外还需注意以下两个问题： 第一、净资产折股。 第二、增资募股按公司法有关规定执行。 2、股份变更为有限 股份有限公司变更为有限责任公司应当符合公司法关于设立有限责任公司的实质条件。,我国公司组织变更的程序,1、董事会拟订公司变更的方案 2、股东会决议（三分之二） 3、修改公司章程 4、通知债权人 5、办理变更登记,公司组织变更的效力,1、对

16、公司的效力。 虽然公司的名称、章程等事项会发生变化，但公司的法人人格一直持续，其营业记录也应连续计算。 2、对公司债权债务的效力 公司依法变更的，原公司的债权、债务由变更后的公司承继。,七、公司设立,公司设立的主体是发起人。 A.发起人的概念 公司发起人，也称公司创办人或设立人，是指出资、筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人。,A.设立中的公司的法律地位 设立中的公司的法律性质属于无权利能力的经济组织，其不能以自己名义对外从事活动，也不能独立承担责任。 B.设立中公司行为的法律后果 其一，对外关系，按照合伙对待。 无论公司设立成功还是失败，也不问发起人的行为是否与公司设立有无

17、关系，其对外合同，不因此视为无效。,其二，对内关系，按相关性原则处理。 (1)如果发起人的行为与公司设立有关，原则上应由成立后的公司承担最终责任或享有利益。 (2)在公司设立过程中，如果发起人有过错或过失给公司造成利益损害的，应当对公司承担损害赔偿责任。 (3)如果发起人活动与公司设立活动无关，则应由其个人或团伙自行承担责任或享有利益。 (4)发起人的行为是否与公司设立有关，应由公司创立大会或股东会认定，发起人对认定结果有异议的，可通过诉讼解决。,公司设立的法定方式,公司设立的方式，是指设立公司采取何种方法和程序。 公司设立的方式依据公司设立时资本募集的方式不同可分为发起设立和募集设立两种。,

18、1、发起设立 概念：发起设立又称共同设立或单纯设立，是指由发起人共同出资或认购公司应发行的全部股份而设立公司的一种方式。 特征：公司资本或公司发行的全部股份不向社会公开募集，而由全体发起人出资或在全体发起人范围内认购全部股份。设立公司时的发起人是未来公司的全部股东。,适用： 此种方式对社会公众利益影响相对较小，法律规定的程序比较简单，设立期限短、成本低；成立后的公司股东也具有稳定性和封闭性，因此较为适宜中小型公司。 我国有限责任公司必须采用发起方式设立；股份有限公司则既可以采用发起方式设立也可采取募集方式设立。,2、募集设立 概念：募集设立也称为招股设立、渐次设立或复杂设立，是指发起人认购公司

19、应发行股份的一部分，其余部分按法定程序向社会公开募集而设立公司的方式。 特征： A.招股设立。向社会公众公开或定向群体募集股份。 B.渐次设立。募股顺序是先由发起人认购部分股份，再由社会公众认购其余股份。 C.复杂设立。与发起设立相比，因涉及社会公众利益，法律规定的程序严格复杂。,公司登记的机关 我国的公司登记机关是国家工商行政管理局和地方各级工商行政管理局。,1.有限责任公司的设立条件与股份转让,1.概念： 有限责任公司，亦称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,设立有限责任公司的条件：,发起设立

20、1.股东资格和人数：除国有独资公司外，自然人和法人都可以为股东，有限责任公司由五十个以下股东出资设立。 2.股东出资要求： .最低注册资本：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 总结：人民币3万是评估资本，不是必须出人民币；注册资本仅仅只是登记时的数字，但是，实际资本可以和注册资本不一致。,.出资形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 不得出资的形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权和设

21、定担保的财产。 无法转移所有权。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,资本制：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,有限公司的设立程序,1、发起人发起，签订发起人协议。 2、申请名称预先核准。 3、订立公司章程。 4、报经有关部门审批。（非必经程序） 5、缴纳出资并验资。 6、申请设立登记。（提交法定文件*） 7、登记发照 营业执照的签发日期为有限责任公司的成立日期。自成立之

22、日起公司取得法人资格，可以公司名义对外从事经营活动。,*在申请登记时应向登记机关提交规定的文件：公司登记管理条例 （一）公司法定代表人签署的设立登记申请书； （二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明； （三）公司章程； （四）依法设立的验资机构出具的验资证明，法律、行政法规另有规定的除外； （五）股东首次出资是非货币财产的，应当在公司设立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件； （六）股东的主体资格证明或者自然人身份证明； （七）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明； （八）公司法定代表人任职文件和身份证明； （九）企业名称预先核准通知书； （十

23、）公司住所证明； （十一）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足，其中，投资公司可以在5年内缴足。 法律、行政法规或者国务院决定规定设立有限责任公司必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。,有限责任公司股东的出资转让 1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 2.股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东

24、应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。,经股东同意转让的股权，以及法院强制执行股权转让时候，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,经股东同意转让的股权，以及法院强制执行股权转让时候，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,一人公司的特殊规定,1.一人有限责任公司章程由股东制定。 2.一人有限责任公司不设股东会。股东行使公司法所列一

25、般有限责任公司股东会职权时，应当采用书面形式，井由股东签字后置备于公司。 3.特别风险限制 主要包括以下五个方面： (1)严格的资本确定原则,一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 (2)“计划生育” 制度 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 (3)身份公示制度 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。,(4)强制审计制度 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 (5)推定混同制度 在发生债务

26、纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司的财产与股东自己财产是相互独立的，如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失只以其对公司的出资承担有限责任的权利，必须对公司的债务承担无限连带清偿责任。,2.股份公司的设立条件和股份转让,1.股份有限公司的概念 股份有限公司，又称为股份公司，是指公司全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,股份公司注册资本不得低于500万元。 .发起人的规定：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 对人数的要求，是便于对发起人的控制，防

27、止非法集资。,发起设立的分期缴付制：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 在缴足前，不得向他人募集股份。 此处指设立之后的增资可以转为向社会公开募集，封闭性因此只是设立阶段的特点；但是，欲增资，必须先把设立阶段的资本出资到位，缴足。,（2）.募集设立的法定资本制：股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额,股份公司的设立程序,1、签订发起人协议。 发起人协议是发起人之间以书面形

28、式表达的共同设立公司、各自承担一定设立义务的意思表示一致的行为，其仅规范发起阶段发起人间的权利义务关系，在性质上被认为是合伙协议。,发起人协议的主要内容有： （1）发起人及其法定代表人的姓名、住所、国籍、职务和他们将要设立的公司的名称、住所和经营范围等； （2）设立方式； （3）资本总数及发行的股份总数、注册资本、每一发起人认购股份的数额； （4）出资方式、期限、每股的金额等； （5）发起人的权利义务和责任； （6）发起人内部职责的分工； （7）协议适用法律、纠纷解决办法； （8）协议生效、终止的时间和所附的条件； （9）其他需要载明的事项等。,2、申请名称预先核准 3、行政审批（特殊情形）。

29、 4、制订公司章程。 5、认购股份。 以发起设立方式设立的认购程序 以募集设立方式设立的认购程序 6、建立公司组织机构和申请设立登记。 7、公告 。,其它情况,1、国有企业改建为有限责任公司或股份有限公司的程序，原则上应依据公司设立程序办理。 预先程序： 向政府或行业主管部门申请并获批准； 清理资产与债权债务，评估资产，界定产权。 2、有限公司变更为股份公司，或公司设立子公司均须按公司设立程序办理。,股份转让的限制：,发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，（例如发起人认购的35%）自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。,公司董事、

30、监事、高级管理人员应当1向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，2在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；3所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。4上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。5公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 总结：防内幕交易。,股份自己收购的限制：,公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 减少公司注册资本； 与持有本公司股份的其他公司合并； 将股份奖励给本公司职工；（也即股票期权制度） 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股

31、份的。（股权买回请求权）,公司因前款第项至第项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议.公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第项、第项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 公司依照第一款第项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。,八、股东出资的履行程序,有限责任公司： 第28条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转

32、移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第29条 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。,股份有限公司： 第84条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他

33、文件，申请设立登记。,具体步骤： 1、出资的价值评估。 2、交付或转移产权。 3、验资。,对出资到位股东的违约责任 公司法违约责任： 第二十八条股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第八十四条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不按照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。,设立时其他股东的连带责任 第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的

34、非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 连带责任范围：瑕疵出资股东对公司的资本充实责任；对公司债权人的债务清偿责任。 对债权人清偿责任情况，并非揭开法人面纱，法律基础是代位权，限度为差额及利息 公司设立时其他股东：原始股东，包括已经转让股权的前股东,抽逃出资股东民事责任,我国抽逃出资泛滥： 抽逃出资的助推剂：帮助公司成立的机构，出钱收费组织 监督机构不力：登记部门与企业监督部门脱钩 监督方式单调：年检；日常检查；投诉举报，需有证据，否则不理,现行规定： 第三十六条公司成立后，股东不得抽逃出资。 第九十二条发起人、认股

35、人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。 第二百一十六条违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 刑法159条，抽逃出资罪,虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资,公司法： 第一百九十九条违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。,第二

36、百条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。 第二百零一条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。,公司登记管理条例： 第六十八条虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额5以上15以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。 第六十九条提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节

37、严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。,第七十条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5以上15以下的罚款。 第七十一条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5以上15以下的罚款。,抽逃出资与瑕疵（虚假）出资的区别 抽逃出资与瑕疵（虚假）出资都属于欺诈出资。 区别：瑕疵出资时股东自始至终没有及时足额履行出资义务，而抽逃出资股东首先足额及时履行出资义务，然后又将其出资财产取回。 瑕疵出资与抽逃出资的竞合情况 既有瑕疵出资行为，又有抽逃出资行为，应当分别就不当行为承当责

38、任。,刑法： 第一百五十八条 申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。,第一百五十九条 【虚假出资、抽逃出资罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处

39、虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役。,虚报注册资本案(刑法第一百五十八条)立案标准： 申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉: (一)超过法定出资期限，实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的; (二)超过法定出资期限，实缴注册资本达到法定注册

40、资本最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司虚报数额在一千万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的;,(三)造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在十万元以上的; (四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的: 1.两年内因虚报注册资本受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的; 2.向公司登记主管人员行贿的; 3.为进行违法活动而注册的。 (五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。,虚假出资、抽逃出资案(刑法第一百五十九条)立案标准： 公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或

41、者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉: (一)超过法定出资期限，有限责任公司股东虚假出资数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东虚假出资数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的; (二)有限责任公司股东抽逃出资数额在三十万元以上并占其实缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资数额在三百万元以上并占其实缴出资数额百分之三十以上的;,(三)造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的; (四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的: 1.致使公司资不抵债或者无法正常经营的; 2.公司发起

42、人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的; 3.两年内因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的; 4.利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。 (五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。,因法院强制执行转让股权的，其他股东有优先购买权。 因法定原因股东行使股权回购请求权的，公司可依据与该股东达成的股权收购协议或法院的判决收购该股权。 自然人股东死亡的，除公司章程另有规定外，其合法继承人可继承该股东的股权。 公司除依法回购股权或依法院强制执行程序转让股权外，公司章程可对股权转让作另行规定。,第142条 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股

43、份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。,九、上市公司,1.概念 所谓上市公司，是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司。 2.法律特征 上市公司是股份有限公司的一种。 上市公司的股票上市必须符合法定条件并经有关机关

44、批准。 上市公司的股票在证券交易所上市交易。,公司上市的法定条件,我国证券法第五十条规定，股份有限公司申请股票上市，应当符合下列条件： （一）股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行； （二）公司股本总额不少于人民币三千万元； （三）公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上； （四）公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。,公司上市的法定程序,1.向证券监管机构申请 2.审查批准 3.向证券交易所提出申请 4.证券交易所审查批准 5

45、.签订上市协议 6.上市公告 7.挂牌上市,十、公司设立总结,一）主体条件 1对发起人人数的要求 有限责任公司(1-50人） 国有独资公司 股份有限公司（发起人2-200人） 上市公司*,2对发起人和股东资格的限制 国家党政机关、军队一般不能成为公司发起人和股东，特别授权的例外；国家公务员、法官、检察官不能作为公司的发起人和有限公司的股东，但是否可以成为股份公司的股东，法律规定不明，一般应视为允许。 自然人作为发起人应具有完全行为能力。 股份公司发起人须有半数以上在中国有住所。 国有独资公司的发起人限于国家授权投资的机构和部门。即：国有资产监督管理机构 会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资

46、产评估机构不得作为投资主体向其它行业投资设立公司。,（二）财产条件 1. 对最低注册资本的要求 有限责任公司 3万 股份有限公司 500万 上市公司* 按特别法设立的公司应符合特别法对公司资本最低限额的要求,主要表现为资金密集型的企业： 保险法，2亿元，实缴资本 商业银行法，全国性10亿元，城市性1亿元，农村性5000万元。实缴资本 证券投资基金法，基金管理公司，1亿元，且主要股东注册资本不低于3亿元。,2对资本构成的要求 资本是否划分为股份，即是否由股份构成。 股东出资方式及其所占资本总额的比例。 （货币30%） 公司发起人出资数额及其占资本总额的比例。 （35%）,公司设立瑕疵的对外效力？

47、,无论公司瑕疵如何，在公司撤销登记之前，公司对外合同，一般不因公司设立瑕疵而认定无效。,对中介机构的效力 在公司设立过程中，如果中介机构诸如会计师事务所、资产评估机构提供虚假证明文件，证券承销公司作虚假说明和隐瞒重要情况，给善意第三人造成损害的，中介机构除承担行政或刑事责任外，还应承担相应的民事责任。 中介机构民事责任的认定：,A. 性质属于侵权责任，适用过错责任原则，即只有当事人主观有过错的情况下，才应承担责任。 B.必须证明中介机构的作假行为与债权人所受到的损害有直接因果关系。 C.中介机构的责任应是有限的补充责任，即在债务人（如被验资公司或被评估资产的公司）的财产不足以赔偿时，才承担责任

48、，而且应该是在其虚假证明的范围内来承担。,对政府机关及其工作人员的效力 对设立瑕疵有责任的政府机关或其工作人员，因其违法审批或违法登记给第三人造成损害的，应付行政责任或刑事责任； 但是否应付民事责任（国家赔偿），公司法规定不明。,十一、公司章程,1.概念：公司章程是指公司必须具备的由发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则 公司章程是公司设立的要件之一。 公司章程须依法制定。 章程由发起人共同制定(募集设立须创设大会通过）。 制定章程是要式行为。 反映股东的共同意思。 章程的性质是体现法人组织自治规则的法律文件。,公司章程

49、的主要法律特征,1.法定性: 所谓法定性是指公司章程的制定、内容、效力和修改均由公司法明确规定,并须经登记机关登记。 2.公开性: 公司章程记载的所有内容都是可以为公众所知悉的。 3.自治性:公司章程是公司的自治规则。 章程可由公司自己制定。 但公司章程的自治性是相对的，其自治是以不违法为前提的。 章程只对公司内部有约束力。 对于第三人不产生约束力。,公司章程的制定和修改,一、公司章程的制定 1.制定章程是公司设立的要件之一。 2.章程的制定人是发起人。 对于募集设立的股份公司来讲，准确的表述应是认股股东通过公司创立大会制定。（即先由发起人“制订”，然后由创立大会通过方为“制定”。） 3.章程

50、制定是要式行为，即需书面制定，并经登记机关登记。,2.我国公司章程的绝对必要记载事项 公司法第二十五条 有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。,第82条 股份有限公司章程应当载明下列事项：(一)公司名称和住所；(二)公司经营范围；(三)公司设立方式；(四)公司股份总数、每股金额和注册资本；(五)发起人的姓名或者名称、认

51、购的股份数、出资方式和出资时间；(六)董事会的组成、职权和议事规则；(七)公司法定代表人；(八)监事会的组成、职权和议事规则；(九)公司利润分配办法；(十)公司的解散事由与清算办法；(十一)公司的通知和公告办法；(十二)股东大会会议认为需要规定的其他事项。,公司章程的修改,公司章程的修改，即公司章程的变更。 把握三点即可： 1.修改公司章程的权限专属于公司股东（大）会 2.修改公司章程须以特别决议为之，即2/3以上（含本数，即“”）表决权通过。 3.公司变更章程须办理相应的变更登记，否则，对外不得以其变更对抗第三人。,公司章程的效力,一、公司章程的时间效力 1.公司章程生效时间 对内效力，即对

52、公司、股东、董事、监事、经理（包括发起人）的效力，自全体发起人签章后生效。变更章程自股东（大）会决议通过后生效。 对外效力，一般以公司成立时间为效力产生时间。 2.公司章程的失效时间 公司章程的效力终止时间应以公司最后公告终结为准。,二、公司章程的对人效力,公司法第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 1.公司章程对公司的效力 公司章程对公司的约束力表现为公司应当在章程所规定的经营范围内开展经营活动。公司超越其章程，从事其经营范围以外的活动，其行为构成越权。,2.公司章程对股东的效力 主要表现为两个方面： 对股东出资或认购股份行为

53、的约束； 对股东权利的保护。 需要注意，章程是公司的自治规则，因此，章程不能对抗法律。 具体而言就是，不能以章程来剥夺法律赋予股东的权利，也不能赋予股东超越法律的权利。章程中违反法律原则的规定应被认定为无效。,3.公司章程对董事、监事、经理的效力 表现为两个方面： 章程是公司高级管理人员权利的来源。 章程是对高级管理人员权利的制约。即高级管理人员必须在法律和章程规定的范围内行使职权。 第150条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第153条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股

54、东可以向人民法院提起诉讼。 第113条 董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。,十二、关于公司的登记管理总结,1、公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。 【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。 2、当事人超越经营范围的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。,3、变

55、更登记 （1）公司名称、法定代表人、经营范围：自变更决议作出之日起30日内申请变更登记 （2）股东变更：有限责任公司股东转让股权的，自转让股权之日起30日内申请变更登记 （3）减少注册资本、合并、分立：自公告之日起“45日”后申请变更登记 【相关链接】公司应当自作出（合并、减资）决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起“45日”内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。,（4）变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记 （5）变更住所：迁入新住所前 （6）董事、监事、经理发生变动：无需变更登记，只需

56、“备案”,十三、企业权利限制,法律上的限制 1）转投资限制 第十五条 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 2）担保限制 第十六条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。,知识链接：上市公司股东大会审议批准下列对外担保行为（“1357规定”）： 上市公司及其控股子公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“净资产”50以后提供

57、的任何担保； 上市公司的对外担保总额，达到或者超过最近一期经审计“总资产”的30以后提供的任何担保； 为（借款后）资产负债率超过70的担保对象提供的担保； 单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的担保；,3）借贷限制 第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；,担保公司与银行债权人签署担保合同时，只要担保合同盖有担保公司的公章并有法定代表人的签字就可认定担保合同有效；至于法定代表人在签约之前是

58、否获得了公司的授权，则非所问。换言之，法定代表人代表公司签署担保合同时，即使法定代表人未经股东会或者董事会批准而擅自决定对外提供担保，也属于公司内部管理事务，不能以此对抗第三人。,十四、公司增减资的法定程序,1.有限责任公司 有限责任公司股东会特别决议通过，即可增资，一般是由董事会事先制订增资的方案，再由股东会决议。最后依法变更登记。（不需要审批） 国有独资公司增资的，应报请国家授权投资的机构或国家授权的部门作出决定。,2.股份公司的增资新股发行的条件和程序（上市公司公开发行）,新股发行条件 证券法第13条： 第13条公司公开发行新股，应当符合下列条件： (一)具备健全且运行良好的组织机构；

59、(二)具有持续盈利能力，财务状况良好； (三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； (四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。,新股发行程序 A.发行决议-一般程序改为特别程序 公司法第104条：股份公司股东大会适用特别决议程序的事项是公司修改章程、增资或减资、合并、分立、解散或变更公司形式需要特别程序，即2/3以上表决权通过。 第134条：公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：(一)新股种类及数额；(二)新股发行价格；(三)新股发行的起止日期；(四)向原有股东发行新股的种类及数额。,B.向国务院证券监管机构申请并得到核准 证券法第14条规定：公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件： (一)公司营业执照； (二)公司章程； (三)股东大会决议； (四)招股说明书； (五)财务会计报告； (六)代收股款银行的名称及地址； (七)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 第15条规定：公司对公开发行股票所募集资金，必须按照招股说明书所列资金用途使用。改变招股说明书所列资金用途，必须经股东大