公司法2.3--公司的组织结构及公司治理.ppt

1、第二节 公司的组织结构及公司治理,一 公司的组织结构 股东会、董事会、监事会的三权分立格局 所有权经营权分离 分离格局下股东与董事的关系,二 公司各机关的职权,1 股东会的职权 2 董事会的职权 3 监事会的职权,1 股东会的职权,股东的权利 财产权利 分得股息权、公司解散时分得剩余资产权 非财产权利 出席股东大会行使表决权 知情权 （新）第三十四条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法

2、利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 （原）第三十二条 股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。,股东会的职权 （一）决定公司的经营方针和投资计划； （二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； （三）审议批准董事会的报告； （四）审议批准监事会或者监事的报告； （五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （八）对发行公司债券作出决议； （九）对公司

3、合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； （十）修改公司章程； （十一）公司章程规定的其他职权。,股东会的召开 公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构。 股东会会议提议权 (原) 定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事，或者监事，可以提议召开临时会议。 （新）定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。,股东会议召集人 (原)第43条 有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持，董事长因特殊原因不

4、能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。 （新）第41条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 会议通知 第42条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 股东会应当对所议事项的决定作成会议

5、记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。,有效的股东会决议 第四十三条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 第四十四条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。,案例：某市物资有限责任公司注册资本为3000万元，共有股东7名。为扩大生产经营规模，部分股东提出增加注册资本2000万元，使公司注册资本达到5000万元，并拟在召开的临时股东会上表决通过。表决时，有4名股东同意，3名股东反对。其中，同意

6、的4名股东持有出资1920万元，占公司注册资本的64，3名反对的股东持有出资1080万元，占公司注册资本的36。依决议，4名同意的股东共分配新增认购出资1200万元，3名反对的股东分配新增认购出资800万元。4名股东出资后，以公司名要求另3名股东出资，这3名股东拒绝缴纳后遭到4名股东的威胁。 问题：请给这3名股东提供建议。该股东会决议是否有效，为什么？,2 董事会的职权,董事的产生 股东会选举和更换,董事会的职权 董事会对股东会负责，行使下列职权： （一）召集股东会会议，并向股东会报告工作； （二）执行股东会的决议； （三）决定公司的经营计划和投资方案； （四）制订公司的年度财务预算方案、决算

7、方案； （五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； （七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。,董事的义务,一般合同相对来说比较完备,而企业这份合同非常不完备。与市场中的一次性买卖不同，股东与公司中的其他人的关系是一种开放性的关系。 委托授权V.诚信责任 事前监管，成本高效率低v. 以事后制裁形成威慑，降低监

8、管成本,董事义务的设定 要让董事受到必要的约束 但不应束缚住董事的手脚 董事的诚信义务：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。 忠实义务主要针对存在董事自身利益与公司利益冲突的情况 勤勉义务不存在利益冲突的情况下董事的注意和谨慎义务,第149条 董事不得从事下列行为： （一）挪用公司资金； （二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； （三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

9、 （四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； （五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； （六）接受他人与公司交易的佣金归为己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）违反对公司忠实义务的其他行为。,董事的责任,第150条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 违反忠实义务的责任 违反勤勉义务的责任 消极不作为 积极作为，但经营决策判断失误 英美法的商业判断法则：董事会根据合理信息和合乎理性的判断作出

10、的商业决议不应让董事承担责任,即使这样的决议从公司的角度来看是有害的,甚至是灾难性的。（在董事善意履行其职责的情况下限制其责任，董事的义务实质上成为决策的程序性义务） 自由处置原则与管理人负责原则的兼顾,董事违反义务时股东的权利 （新）第151条股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询 董事违反义务损害公司利益时股东可提起派生诉讼 第152条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司

11、的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 董事违反义务损害股东利益时股东可提起个人诉讼 第153条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。,3 监事会的职权,

12、监事的产生股东会选举和更换 监事会的职权 （一）检查公司财务（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正； （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； （五）向股东会会议提出提案； （六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； （七）公司章程规定的其他职权。,三 公司的治理corporate governance,公司治理结构是指所有者、董事会

13、和高级经理人组成的一种组织结构，在这种结构中，三者之间形成一定的制衡关系，通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管，公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，在董事会的授权范围内经营企业。 经济学现代企业理论和现代金融经济学认为，公司治理结构乃是解决公司管理者与公司股东之间的代理问题，确保公司管理者行为符合股东利益的方法和手段，或者说处理资本提供者确保其投资能获得回报的基本方法。,1 中国学习西方公司制度的历史 300多年前与东印度公司的贸易往来 鸦片战争后的西学东渐 上世纪末期开始的对国有企业的股份制改造,2 现代企业制度的

14、目标 产权清晰，权责明确，政企分开，管理科学 3 中国公司治理中的几个突出问题 许多公司国有股一股独大，国有股具有绝对控制权,操纵公司 国有股曾经不得流通，股权结构不合理的状况无法得到改善 中小股东利益得不到保障,4.我国为完善公司治理而采取的措施,1）明确对管理人员的奖惩制度，激发其忠诚为公司利益服务 上市公司股权激励管理办法 （“办法”） 第二条 本办法所称股权激励是指上市公司以本公司股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励。 上市公司以限制性股票、股票期权及法律、行政法规允许的其他方式实行股权激励计划的，适用本办法的规定。 限制性股票restricted sto

15、ck 指上市公司按照预先确定的条件授予激励对象一定数量的本公司股票，激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定条件的，才可出售限制性股票并从中获益。 办法第十六条： 本办法所称限制性股票是指激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获得的一定数量的本公司股票。,办法第八条 股权激励计划的激励对象可以包括上市公司的董事、监事、高级管理人员、核心技术（业务）人员，以及公司认为应当激励的其他员工，但不应当包括独立董事。 第二十九条 独立董事应当就股权激励计划是否有利于上市公司的持续发展，是否存在明显损害上市公司及全体股东利益发表独立意见。 办法第九条 激励对象为董事、监事、高级管理人员

16、的，上市公司应当建立绩效考核体系和考核办法，以绩效考核指标为实施股权激励计划的条件。,例：万科限制性股票激励计划 如果能够给“股东带来更高效更持续的回报”，那么经理人就可以得到更高的回报，这样的激励方案就可以将股东利益与经理人利益结合起来，这也正是万科限制性股票激励计划的基本原则。 该计划用两种方式将股东回报与经理人报酬结合起来： 其一，如果财务指标，如净利润增长率、净资产收益率超过事先确定的标准，那么按一定比例从净利润增加额中给经理人以激励，从而诱发经理人为股东创造更高账面财富的动力。 其二，在考核公司财务业绩的同时，万科也将公司股票的市场表现纳入了激励计划。即使财务指标达标，如果公司股票价

17、格下降了，那么经理人也得不到计划规定的激励，这样就激发经理人在为股东创造账面财富的同时，必须为股东创造市场财富。,MBO管理层收购Management Buy-Outs 公司的经理层利用借贷所融资本或股权交易收购本公司 在现代企业管理制度的公司治理结构中，所有权和经营权分离是一种先进的制度，但是这种制度会带来代理成本。管理者收购重新将所有权和经营权集中到高级管理层手中，管理层获得公司的控制权，管理层将从企业经营的成功中得到更多的利益。 MBO在激励内部人员积极性、降低代理成本、改善企业经营状况等方面起到了积极的作用，是20世纪70-80年代流行于欧美国家的一种企业收购方式。,MBO在中国 20

18、04年轰动一时的“郎顾之争” 香港中文大学教授郎咸平指出，中国的职业经理人阶层尚未发展成熟，为数众多的国有企业高层管理人员缺乏信托责任意识，民营企业和国有企业的管理层可能利用有关法律制度的缺失，通过暗箱操作，自己制定价格，在国企改制中“合法”地侵吞国家财富。,郎咸平表示，他和他的学生经过3个月的研究发现，顾雏军先后收购了科龙、美菱、亚星客车以及ST襄轴等四家公司，号称投资41亿元，但实际只投入3亿多元。 郎咸平称，顾雏军的运作手段往往是通过介入被收购公司管理层后，大幅提高企业运营费用，提高公司亏损幅度进而压低收购价格来实现的。,郎咸平“保姆理论” 保姆把主人的家收拾干净本来是天经地义，但保姆在收拾干净之后却摇身一变成为了主人，而这种行为的根据就是，保姆在拥有这个家后会更加注重清洁。确保公