【防范对赌协议无效的解决方式探析综述1900字】

第4页共4页防范对赌协议无效的解决方式分析综述目录TOC\o"1-2"\h\u2088防范对赌协议无效的解决方式分析综述 162121.1主体适格并具备相应法民事行为能力 1299571.2双方对对赌协议的内容必须是出于真实的意思思想 1239911.3防范出现违反《公司法》或者《证券法》的情况 2297451.4避免违反法律法规的规定 2私募股权基金投资者与目标公司订立对赌合同时为了保证具有法律效力，必须针对无效或者可撤销事由进行防范，在合同订立主体、真实以及诚信的意思以及不违反法律法规方面着手，以下会以这几方面进行分析。1.1主体适格并具备相应法民事行为能力根据我国《公司法》以及相关的规定，法定代表人可以由董事长或者公司经理中选择任免，因此公司经理并不当然具备法定代表人资格，如果不具备资格，可能构成越权代理，合同的效力将处于待定状态，如若不构成表见代理的情况，需要有关公司追认合同效力才能生效，相反假若不获得追认将导致合同无效。因此私募股权与目标公司签订对赌协议前，必须充分了解对方能否代表公司签订合同以及是否适格的法定代表人。除了代理人是否具备相应的缔约能力外，假若对赌协议的目标公司为国有企业，项目的内容是否需要获得审批行政主管机关审批也是导致合同无效的情况。前文在对赌协议无效的情况下说明参与明文禁止的投资项目或者行业将会直接导致对赌协议效力无效。自我国招商引资以来，基于对我国国有产业的保护，特别是国有企业主要涉及我国民生问题，根据相关法律法规规定主要依据是我国《发垄断法》和《关于外国投资者并购境内企业的规定》主要依据是我国《发垄断法》和《关于外国投资者并购境内企业的规定》因此确定对赌协议效力的第一步是必须确保双方的当事人都具备相应的能力以及是适格的当事人。1.2双方对对赌协议的内容必须是出于真实的意思思想投资方与融资方签订协议时必须出于真实的意向，不能订立虚假合同掩盖真实合同条款，不能以欺诈或者胁迫等方式要求对方订立合同，民事主体双方应当出于平等的情况下签订协议，如果双方在订立合同的过程中存在欺诈的方式、胁迫手段或者对方产生重大误解等原因，虽然合同有效，但对方可以基于以上原因向法院请求撤销合同，因此双方在订立对赌合同时必须以符合真实的目的，不能以虚假合同掩盖真实的目的，比如以订立融资合约为名实际存在恶意收购的情况在实践中也存在合同无效的可能性，因此应该避免这些类似的目的，必须真诚订立合约，不得违反诚实和信用原则。虽然笔者通过对近年以显失公平为由向法院申请撤销对赌协议的案例发现大部分都不获法院支持，原因是法院尊重私法自治原则，但当中存在的风险作为投资方的私募股权基金必须重视。1.3防范出现违反《公司法》或者《证券法》的情况前文提及对赌协议无效的情况最常见是违反了我国的公司法的规定，包括对赌协议的内容存在无效的理由或者是存在可撤销的理由，比如对赌协议中投资者为了保持“必赢不败”的情况，在订立条款时往往更有利于己方的问题，投资方在制定合同的条款时处理考虑自身的利益外，还需要考虑融资方的实际情况，投资存在风险是自古以来的法则，制定条款必须保持存在公平的问题，避免对方将来以合同无效为由或者存在显失公平为由撤销合同。对赌协议属于我国商事领域，因此了解对赌协议的效力不能单从《民法典》作研究，《公司法》以及《证券法》中效力的问题也会影响对赌协议的效力。根据最高院《九民纪要》我们可以发现，以往司法实践中针对抽逃出资的问题存在较大的争议，抽逃出资的行为违反了《公司法》相关规定，我国法律规定公司必须保持注册资本，该规定属于强制性规定，在融资中，投资方以高于每股注册金额方式向目标公司进行投资，超出的部分计入资本公积金，但发生回购情况时，有关溢价部分是借款还是公司资本就存在争议，本论文认为是资本公积金，因为基于现金的特性，占有即所有，当投资方向目标公司投放资金时，该资金属于公司的法定财产，因此假若以债权形式取回资金，将导致无效的情况出现，因此预防方法是在签订合同前，目标公司应该先行进行股东会表决，表决通过当对赌目标不能达成时，在不损害债权人利益的前提下，经过法定程序向投资方进行回购。回购的方式可以通过由其他股东认购有关股份，也可以通过减资的方式进行。1.4避免违反法律法规的规定双方在订立合同前，应当对合同中面对的法律风险问题以及我国有关法律法规的情况充分了解，避免在订立合同条款时违反了有关的规定从而导致对赌合同无效，因此无论是作为投资方的私募股权基金，特别是海外的私募股权基金必须了解我国的法律法规，聘请专业的法律团队制定