新公司法修订宣讲 -新《公司法》修订要点解读

新《公司法》修订要点解读风控法务部2024年3月第一部分公司法修订背景第二部分公司法修订要点与操作指引第一部分公司法修订2004年2005年2013年2018年个别条款修改全面修订公司资本制度相关问题修改2004年2005年2013年2018年个别条款修改全面修订公司资本制度相关问题修改制制1993年12月29日，第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过了《中华人1994年07月01日实施，它,确立了现代企业制度，更好的规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益。1999年12月25日修正，即日起实施，对个别条文进行修改，增加了国有独资公司监事会、人员组成和职权的相关规定。2004年08月28日修正，即日起实施，对个别条文进行修改，删去第一百三十一条第二款“以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准”的规定。2005年10月27日发布的修订版的《公司法》是对1993年公司法最大范围的修订，增删了很多内容，于2006年01月01日实施。作出了很多创新。2013年12月28日修正，于2014年03月01日实施，本次修改确立的公司注册资本认缴制，进一步降低公司注册门槛，鼓励“大众创业，万众创新”2018年10月26日修正，即日起实施，修改第一百四十二条关于“公司不得收购本公司股份的规定”；简化股份回购的决策程序，公司持有本公司股份的数额上限由5%提高到10%.。2019年底2024年7月1日起施行2019年底2024年7月1日起施行三审稿:2023年9月1日提请全国人大常三审稿:2023年9月1日提请全国人大常启动第六次大修启动第六次大修全面尊重和鼓励公司理性自治，合理配置司法规范和公法规范择优借鉴国际先进经验，提升公司法国际竞争力全面尊重和鼓励公司理性自治，合理配置司法规范和公法规范择优借鉴国际先进经验，提升公司法国际竞争力深度制度供给侧改革，推动公司法全面现代化深度制度供给侧改革，推动公司法全面现代化兼顾立法的前瞻性与连续性，兼顾立法的前瞻性与连续性，确保公司法体系的和谐统一适应实践发展，不断完善公司法律制度优化营促进资本市场健康发展修改公司法对于完善中国特色现代企业深化国有企业改革加强产权保护深化国有企业改革制度、推动经济高质量发展具有重要意义。完善公司设立、退出制度完善公司设立、退出制度完善公司资本制度完善公司资本制度优化公司治理优化公司治理加强股东权利保护加强股东权利保护现行---修订现行---修订13章---15章218条---266条强化股东、实控人和董监高的责任强化股东、实控人和董监高的责任完善公司债券相关规定完善公司债券相关规定加强党的领导，完善国家出资公司相关规定加强公司社会责任加强公司社会责任实质新增和修改条文70条左右实质新增和修改条文70条左右第二部分公司法修订重点内容详释新《公司法》第一百七十条规新《公司法》第一百七十条规产党的组织，按照中国共产党章程的规定发挥领导作用，研究讨论公司重大经营管理事项，支持公司的组织机构依法行使职权。”这是法律层面首次明确党组织在国企中的领导地位及其职能，也意味着之前国资监管•党的领导是国企公司治理的中国特色，国企应在公司章程、“三重一大”等内部管理制度中明确党组织在企业决策、执行、监督各环节的权责和工作方式，使党组织成为企业法人治理结构的有机组成部分。2020年12月31日印发《国有企业2020年12月31日印发《国有企业公司章程制定管理办法》第九条规定：“公司党组织条款应当按照《中国共产党章程》《中国共产党国有企业基层组织工作条例委（党组）或党支部（党总支）的职责权限、机构设置、运行机制等重要事项。明确党组织研究讨论是董事会、经理层决策重大问题的前置程序。”《国务院办公厅关于进一步完善国有企业法人治理结构的指导意见》（国办发〔2017〕36号）规定“要明确党组织在国有企业法人治理结构中的法定地位，将党建工作总体要求纳入国有企业章程。.有限责任公司.股份有限责任公司.原规则仅指国有独资有限责任公司.有限责任公司.股份有限责任公司.原规则仅指国有独资有限责任公司新《公司法》专设第七章，规定“国家出资公司组织机构”的特别规定，这次新法修订创设了一个国家出资公司概念，这里的国家出资公司特指一级公司。SSOE独资控股新规则，适用范围延伸至“国独资控股新规则，适用范围延伸至“国有资本控股公司”含有限公司及股份公司司含国有独资一人股份公司3、新《公司法》项下“国家出资公司”的治理架构优化国家出资公司中中国共产党的组织，按照党章的规定发挥领导作用，研究讨论公司重大经营管理事项，支持公司的组织机构依法行使职权经理由董事会聘任或解聘经履行出资人职责的机构同意，董事可兼任明确国有独资公司可采用单层制的公司治理架构。国有独资公司在董事会中设置由董事组成的审计委员会行使监事会职权的，不设监事会或者监事。一—设董事会，外部董事应过半董事由履行出资人职责的机构委派职工代表董事由职代会选举国有独资公司的董事高管，未经履行出资人职责的机构同意，不得在其他有限/股份公司或者其他经济组织兼职国有资本控股公司，无上述限制4、新增合规管理规定•第一百七十七条【国家出资企业风险防控】国家出资公司应当依法建立健全内部监督管理和风险控制制度，加强内部合规管理。•针对国有企业中监事会及监事职能行使缺位，监督能力受滞等问题，2023年《公司法》在2018年《党和国家机构改革方案》以及《关于推进国有资本投资、运营公司改革试点的实施意见》的基础上规定以审计委员会代替监事会职责，强化对企业内外部重法风险的防控力度。但在实施细节上缺乏相应的制度设计，审议委员会职权不清晰、人员组成缺少对专业性与独立性的明确要求。•新《公司法》也将国家出资企业的合规管理提升到制定法层面，负有「合规管理义务」的公司范围由原有的中央企业、部分地方国有企业以及部分金融机构的基础上进一步扩大。原公司法规定法定代表人对外代表公司原公司法规定法定代表人对外代表公司，并没有具体规定其职权和责任的边界本次新公司法对此进行了补充明确:•明确法定代表人代表行为的法律后果由公司承受。•明确公司章程或者股东会对法定代表人职权的限制，不得对抗善意相对人。•在保护第三人利益的同时，也对公司对法定代表人的管理提出了更高的要求。•明确法定代表人职务侵权行为的民事责任规则，原则上由公司对外承担责任。•对于法定代表人有过错的，公司承担责任后，可向法定代表人追偿。•法定代表人的担任，可以选择执行公司事务的董事或经理。•【内部明确法定代表人职权】公司应当通过公司章程和配套的内部管理制度，进一步明确法定代表人的职贵、权限范围及履职程序。为产生对外的法律效力，法定代表人的权限应明确规定在登记备案的公司章程中，同时配套其他内容制度用于规定职程序等相关事项。•【科学确定法定代表人，准确定位法定代表人职权】公司一定要明确法定表人的职责和担任法定代表人的董事或经理的职权，必须将两者厘清。•【加强内部管控】在制度明确的情况下，应该同时配套相应的内控程序，保证法定代表人权限和相应管控措施落实到位，比如加强对法定代表人签名章和签名流程的管理，减少法定代表人越权代表的风险。•【外部明示限制公司应当将对法定代表人的职权和限制明示在登记备案的公司章程中以便产生公示对抗效力，同时在与外部合作时，通过书面文件将法定代表人的职权明示给对方，有必要时写入相关合同文件，形成有效的对外约束力，避免形成“善意第三人”。•【公司章程补充规定法定代表人损害赔偿责任的追偿权】公司章程需要补充条款明确:对于法定代表人因执行职务造成他人损害的，公司对外承担民事责任后，如果法定代表人有过错的，法定代表人应该负责赔偿公司的损失，没有及时赔偿的，公司有权进行追偿，包括在其薪酬中予以抵扣。副经理财务总监公司章程规定副经理财务总监公司章程规定的其他人员第二百六十五条高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。经理经理上市公司上市公司董秘3、厘清股东会和董事会职权划分••经营计划和投资方案”3、厘清股东会和董事会职权划分3、厘清股东会和董事会职权划分【结合实际和新法修改合理调整组织机构权限】公司管理机构的职权划分对公司治理是非常重要的一个核心内容，也是公司内部管理的基础。公司法修订后，公司可以根据自己管理的实际情况调整公司章程中对于股东会、董事会的权限规定。【制定符合公司管理需要的决策机构权限范围】公司股东会、董事会的权限划分，要符合公司实际治理结构，比如本次修订删除了有关公司预决算的规定，但在实践当中公司预算是直接决定公司的发展，也决定股东利益的核心事项，是否将该事项从股东会、董事会权限中删除，也是可以结合公司的实际情况进行确定。公司内部可以做出比法律规定更严格的规定，可以根据公司经营管理的实际需要，在《公司章程》中规定此事项由股东会或董事会审议通过，也可规定由总经理决策。口【国有企业治理的特殊考虑】国有企业治理机构的权限设定，应当符合国资监管有关“三重一大”以及国资管理授权的相应规定，结合公司法的修订，既保证公司治理的规范，又保证符合国资监管的要求。4、调整董事会职权和结构，优化董事会决策程序对董事会职权进行对董事会职权进行优化调整取消董事会人员上取消董事会人员上限规定取消取消“执行董事”的概念删除了审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案法定职权，可以由章程约取消董事会人员上限，但规定国有独资公司的董事会成员中，应当过半数为外部董事，并应当有公司职工代表规模较小或者股东人数较少的有限责任公本法规定的董事会的职权。该董事可以兼任公司经理明确设立董事会审明确设立董事会审计委员会董事会决策程序进董事会决策程序进一步规范意味着审计委员会是公司董事会设立专门委员会之一，且可以行使监事会的职权，职工董事也可以进入审计委员会董事会决策程序的规范性做了约束，新增了公司决议不成立的规定。•未召开股东会、董事会会议作出决议；•股东会、董事会会议未对决议事项进行表决；•出席会议的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数；•同意决议事项的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数。5、关于决议撤销权的新规定及影响5、关于决议撤销权的新规定及影响公司董事会、股东会召集程序、表决方式轻微瑕疵的不影响决议的有效性。公司董事会、股东会决议无效的前提条件是内容违法，决议被撤销的前提条件是程序违法或违反章程或内容违反章程，未被通知参加股东会的股东行使撤销权的期限为知道或应当知道决议作出之日60日内行使，决议作出之日起一年内没申请撤销的，撤销权消灭。实践应用中应注意【严格规范会议程序和内容】对于公司来说，为防止董事会决议、股东会决议被撤销或被申请无效，应严格按照公司章程规定的程序召开董事会、股东会;同时，加强对决议内容的审核，保证符合法律、公司章程的规定。【如发现问题，及时行使撤销权】未被通知参加股东会会议的股东，需要行使撤销权的，自知道或应当知道决议作出之日起60内日行使，自决议作出之日起一年内未行使的，撤销权消灭。6、调整经理层职权新修订的《公司法》第七十四条和第一百二十六条分别对有限责任公司和股份有限公司设立经理和经理的职权做了规定：“经理对董事会负责，根据公司章程的规定或者董事会的授权行使职权。经理列席董事会会议。”而2018年版《公司法》明确规定经理有8项法定职权。对比来看，这是一个非常重大的变化，意味着经理作为执行层，其职权更多来自于董事会的授权或公司章程的规定，不再享有《公司法》规定的经理职权，也赋予公司更大的自治空间。在国有企业治理中，经理层应重点体现“谋经营、抓落实、强管理”的职能定位，总经理对董事会负责，总经理行使职权要更加注重公司章程的规定或明确董事会授权总经理权责清单，并落实总经理向董事会报告的工作机制。7、有限公司可不设监事会•第六十九条有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。•第八十三条规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，可以不设监事会，设一名监事，行使本法规定的监事会的职权;经全体股东一致同意，也可以不有限责任公司董事会设置审计委员会的，或者公司规模较小（中小微企业）或股东人数较少的，可以不设监事会;且经全体股东一致同意，可以不设监事。以上规定赋予公司自主决定治理结构更大的自治空间，充分尊重公司自治权。股份有限公司审计委员会的人员组成和任职要求审计委员会成员为三名以上。过半数成员不得在公司担任除董事以股份有限公司审计委员会的人员组成和任职要求审计委员会成员为三名以上。过半数成员不得在公司担任除董事以外的其他职务。不得与公司存在任何可能影响其独立客观判断的关系。新公司法并未明确规定审计委员会的职权范围，仅提到“由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权”，可理解为审计委员会的职权应当不仅局限于财务管理和监督权，而应当完全覆盖监事会的职权范围。上市公司审计委员会职权规定上市公司设置审计委员会的，董事会对下列事项作出决议前应当经审计委员会全体成员过半数通过:•聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所•聘任、解聘财务负责人•披露财务会计报告•国务院证券监督管理机构规定的其他事项.9、完善董事会成员中职工代表的相关规定新《公司法》明确了职工人数三百人以上的公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表。这一修订更好地保障了职工参与公司民主管理、民主监督，而不再按公司所有制类型对职工董事的设置提出要求。新增有限公司全体股东认缴出资额的认缴期限的限制，除了法律、法规及国务院决定对股东的出资期限另有规定外，不超过5年。国家工商管理总局于2023年12月30日发文《完善认缴登记制度营造诚信有序的营商环境》，对《公司法》5年认缴期限规定的适用做出了权威解读，保障新《公司法》平稳有序实施:为避免新设公司和存量公司适用注册资本法律制度的不一致，强化法律适用的统一性。同时减少对绝大多数正常经营的存量公司的影响，充分考虑经营主体类型、行业领城等复杂情形，研究为存量公司设定一定年限、较为充裕的过渡期，按照新《公司法》要求，分类分步稳妥有序调整存量公司出资期限调整至新《公司法》规定的期限以内。对于公司具有法律、行政法规或者国务院决定另有规定的特殊情形的，可以不适用5年认缴期限规定。对于出资期限，出资数额明显异常的公司，公司登记机关可以依法要求其及时调整。【合理确定认缴出资金额】股东是以认缴出资为限对公司债务承担责任，同时有限责任公司有限的注册资本制度也是限定股东的投资风险，避免责任扩大，因此不宜随意扩大股东认缴出资的金额。新公司法的修订，进一步明确了股东出资到位的责任，任意延长认缴出资期限，可能会在公司不能承担债务的情况下触发股东出资加速到期条款，加重股东风险责任。股东应当结合公司的实际经营计划，投资方向、公司规模等因素确定适当的注册资金金额，这样更有利于保障股东的权益，规避投资风险。【按期履行出资责任】股东在认缴出资范围内，应当按照公司章程和出资协议约定的期限保证出资资金按时到位，否则除了对守约方股东承担违约责任外，还需要对可能因逾期出资而给公司造成的损失承担赔偿责任【提前制定加速到期的应对措施】即使有公司注册资金出资期限的明确规定，如果公司出现不能偿还到期债务的情况下，可能触发加速到期条款而需要股东提前缴纳认缴的出资。对此建议，在公司注册资本没有全部到位的情况下，如果公司出现不能清偿到期债务的情况，公司应当及时就是否加速股东出资到期作出决议，并应要求所有股东按比例同期服行加速到期的义务。【债权人可以利用加速到期条款保障自身权益】根据《公司法》第五十四条股东出资加速到期的规定，未被清偿的债权人有权要求股东出资加速到期。债权人在实现债权的时候，可以通过公司登记信息和其他途径确认公司股东出资情况，利用股东出资加速到期条款充分保障自己的权益。2、股权、债权作为出资口明确股权、债权可以作为非货币资产出资，作为非货币出资需要进行评估。口股权和债权可以作为非货币资产进行出资，为公司重组提供更多的工具和路径。口股权和债权作为非货币财产出资应当评估作价不得高估或低估作价口《公司法解释三》（2020修正）第十一条、《市场主体登记管理条例实施细则》第十三条第三款分别对于股权、债权是否可用作出资及其相应条件进行了规定。3、股东失权制度3、股东失权制度新增股东未按期出资的对公司造成的损失应承担赔偿责任。口新增有限责任公司董事会对于未交纳出资的催缴义务。口董事未履行缴义务而给公司造成损失的，董事对给公司造成的损失承担赔偿责任。新增股东失权制度，股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，经催告和宽限期届满仍未履行出资义务的，公司可以依程序发出股东失权通知，自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。3、股东失权制度【董事会应当严格履行出资核查责任】公司董事会应依法核查股东出资到位情况，对于股东出资未能及时到位的应当履行相应的书面催缴程序，否则，可能承担赔偿责任。【董事应督促出资催缴程序的完成】公司所有董事都应当关注股东的出资情况，敦促董事会对出资情况进行核查并催缴。如果出现董事会未能严格履行核查或催缴义务的，董事应当以书面形式向董事会发出建议，保留董事个人履职的证据。【股东按期出资】股东应当按照出资协议和公司章程规定按期履行出资责任，未能按期行责任并经催告仍不能履行责任的，有可能丧失股东权利，并可能需要承担赔偿责任。【股东失权制度的应用和建议】公司应加强对股东出资到位及实物出资评估价值的核查，督促股东按时缴纳出资，利用“股东失权制度”清理“僵尸股东”公司股东应加强对被投资公司及其他股东出资情况的核查，利用“股东失权制度”安排保障自身的股东权益。公司制定对外投资管理办法或相关规定时，应当包括对被投资公司其他别股东的出资进行监督、核查的相关规定，明确自身派出董事或股东代表督促、核查其他股东履行出资义务的工作指引。口本次修订增加相应的股东出资不足情形可以有效保证公司在成立期间注册资本的实有性和充实性。口公司发起设立时，在责任承担方面强调了发起人在“出资不足的范围内”的连带责任。口强化股东出资义务的法定性，股东对公司具有按期足额出资的义务，未按期足额缴纳出资意味着其行为侵害公司独立的财产权，进而对公司的经营发展造成影响，应对公司承担赔偿责任；口公司依法成立后，股东与公司是出资合同的相对人，股东是否按期足额缴纳出资影响公司重大利益；平衡股东、公司、债权人之间的利益，将滥用认缴期限规则等不负责任的投资人对公司和债权人所造成的系统性风险予以规制。5、股东出资--加速到期制度新增股东出资的加速到期制度:公司不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力，公司或者已到期的债权人有权要求已认缴出资但未届缴资期限的股东提前缴纳出资。【防范股东不知情的情况下，股东出资加速到期而的出现】作为国有企业股东:因涉及国资监管，出资审批程序复杂，为防止在资金未到位的情况下，出现股东出资加速到期的情形出现，应依法行使股东的知情权，及时了解子公司的经营情况、财务状况，加强与子公司的联系。【债权人应用股东出资加速到期制度维护自身权益】作为债权人:为保护自身权益，应依法维护自身权利，在债务人(公司)不能清偿到期债权时，已到期的债权人应对债务人进行法律尽调，对于存在股东认缴出资未届出资期限的，可要求该股东提前交纳出资。未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资或者作为出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的股东转让股权的，转让人与受让人在出资不足的范围内承担连带责任；受让人不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让人承担责任。新《公司法》第八十八条股东转让已认缴出资但未届出资期限的股权的，由受让人承担缴纳该出资的义务；受让人未按期足额缴纳出资的，转让人对受让人未按期缴纳的出资承担补充责任。本条在吸收《公司法解释三》第十八条规定的基础上，将受让人不知道且不应当知道瑕疵出资情形的举证责任改由受新公司法第八十八条第一款规定了一般情形下（主要指非瑕疵出资）股权转让的责任分担，明确股东在转让未届出资期限的股权时，受让方需承担缴纳出资的义务。但是，若受让方未按时足额缴纳，转让方需承担补充责任。意味着，一般情形下股权转让时，受让方是第一顺位出资人，转让方则居于第二顺位，对受让方未按期出资承担补充责任，这是新公司法对转让方的新要求。新公司法第八十八条第二款规定了瑕疵出资的责任分担，要求转让和受让双方在出资不足范围内承担连带责任。当实缴期限届至或者发生出资义务加速到期等情形，为保障债权人权益，根据受让方对标的股权实缴情况是否知情，决定受让方是否成为承担连带责任的出资这里“受让方不知道且不应当知道存在上述情形的，由转让方承担责任”是新公司法增加的条款。换言之，当受让方"知道或者应当知道存在上述情形"，则受让方对瑕疵出资承担连带责任。2、新增违法减资的法律后果:违法减资的，股东应退还资金或恢复原状，给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高管人员应当承担赔2、新增违法减资的法律后果:违法减资的，股东应退还资金或恢复原状，给公司造成损失的，股东及负有责任的董事、监事、高管人员应当承担赔1、新增减资弥补亏损的规定,新增简易减资制度:普通减资程序公司应当自股东会作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，新增简易减资制度省略通知债权人的程序。【特定情形下可适用简易程序减资】公司因亏损依法以公积金转增资本后，仍有亏损的，可依法适用简易程序减资，简易减资程序，可免去通知债权人的步骤，直接股东会决议后30日内，在指定媒体上公告。新增股东有权查阅、复制股东名册。将股东的知情权范围扩张到会计凭证，股东通过对会计原始凭证的查阅，可对公司财务情况得以完整真实地了解。新增股东查阅公司会计资料时，可以委托会计师和律师辅助其行使查阅权，加强了股东查阅公司会计资料的专新增股东对全资子公司相关资料的查阅、复制权，明确股东知情权的范围可延伸到全资子公司。【】股东有权查阅公司的财务信息和资料，公司应当就此对股东承担责任。因此，公司应当规范财务管理，防止因财务管理不规范和信息不透明，造成股东之间及股东与公司之间的纠纷。【】公司应在公司章程或具体制度中明确向股东提供相应资料、财务信息的流程、方式和具体规范。一方面保障股东的知情权，保证公司与股东之间信息的畅通交流:另一方面也规范股东行使知情权的程序，保证公司信息对股东公平、适当地公开，避免在股东知情权的执行上产生矛盾。【】公司在向股东提供有关公司资料、财务信息的过程中要履行相应的保密和信息安全的义务，保护国家秘密、商业秘密个人隐私、个人信息等。公司应当避免自身在向股东提供资料的过程当中出现侵犯国家其他个人合法权益的情况。对此建议公司制定明确的股东信息提供的规范制度，严格遵守相应的程序。2、增加触发请求回购权的法定情形年连续盈利并且符合本法规定的分配利润条件;(二)公司合并、分立3、规定同比例减资原则新法规定，除非法律另有规定、有限公司全体股东另有约定或股份公司章程另有规定外，公司减少注册资本应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或股份。这一新规在一定程度上防止大股东利用优势地位定向减资损害其他小股东利益。鉴于商业实践中，尤其在投融资领域下，触发对赌后的定向减资条款十分常见。全体股东或公司章程可另行约定“同比例减资”原则的例外情况。4、规范股权转让根据新法第八十四条，有限责任公司股东股权对外转让不再需要其他股东过半数同意，但仍保护其他股东的优先购买权：（1）股东对外转让股权，无需征求其他股东同意，但要将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面告知其他股东；（2）其他股东在同等条件下要么选择购买，要么选择放弃购买，30日不答复的，视为放弃。这样对于股权转让中的优先购买权规定就更加清晰，不考虑同不同意，只考虑买不买。另外由于股权转让的程序和细节较多，建议通过个性化的章程设计以避免产生争议。5、法人人格否认制度--横向连带责任5、法人人格否认制度--横向连带责任增加规定了股东滥用公司独立地位的横向连常责任，股东利用其控制的两个以上公司实施滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人