第四章 诉权与诉

第四章

诉权与诉

第一节诉权一、诉权的含义

诉权，是民事争议主体依法获得的要求法院开始和进行民事诉讼程序，以保护自己实体权益的请求资格。相关概念的比较：起诉权胜诉权这一定义包括以下三层含义：第一，诉权的主体为当事人；第二，诉权主体行使诉权的目的在于请求法院保护自己的民事权益，而不是其他权益；第三，法院保护诉权主体民事权益的方式是作出有利于诉权主体的判决。；诉权的实质是司法保护请求权，即它是公民、法人和其他组织当其民事权益受到侵害或者与他人发生争议时，请求法院用判决的方式予以保护的一种权利。（二）诉权的基本特征诉权作为一种特殊的权利与其他权利相比，具有以下基本特征：1.它的行使须以民事诉讼法和民事实体法为依据。2.它为纠纷当事人平等享有。3.它的行使贯穿于诉讼的全过程。4.它的内容包括进行诉讼的权利和满足诉讼请求的权利。（三）诉权的双重含义在民事诉讼理论中，一般认为诉权具有双重含义，即诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权。也有人将此称为诉权的双重法律意义或者诉权的二重性。所谓程序意义上的诉权，是指当事人进行诉讼，实施诉讼行为的权利。所谓实体意义上的诉权，是指当事人通过诉讼满足其诉讼请求的权利。就诉权对诉讼的影响而言，程序意义上的诉权为诉讼成立要件，实体意义上的诉权为权利保护要件。两者相辅相成，是形式与内容、手段与目的之关系，二者共同构成了诉权的完整内容。研究诉权的二重性，对审判实践具有两个方面的指导意义：一是可以使当事人明确不同诉讼阶段的不同任务，正确行使程序意义上的诉权与实体意义上的诉权，有效地维护自己的合法权益。二是可以使审判人员在审查当事人的诉权时，以不同的法律为依据和采用不同的确认方式，正确行使审判权。二、关于诉权的理论学说（1）

私法诉权说；（2）

公法诉权说；（3）

权利保护请求说；（4）

司法行为请求权说三、诉权与诉讼权利的关系诉权与诉讼权利的区别，一是法律依据不同；二是享有的主体不同；三是产生的时间不同；四是行使的阶段不同；诉权与诉讼权利的联系主要表现在两个方面：一是诉权是诉讼权利的基础，诉权决定诉讼权利；二是诉讼权利由诉权派生，以诉权为核心，是诉权在各个不同诉讼阶段的不同表现形态。四、诉权的取得和丧失（一）诉权的取得诉权的取得必须具备一定的条件。这就是：与当事人有直接利害关系的民事法律关系处于非正常状态并可以通过审判方式恢复常态。该条件包括以下三层含义：其一，必须是民事法律关系处于非正常状态；其二，必须是处于非正常状态的民事法律关系与当事人有直接利害关系；其三，必须是处于非正常状态的民事法律关系可以通过审判方式恢复常态。（二）诉权的丧失公民、法人和其他组织取得诉权以后，如果不能继续享有或者没有必要继续享有，其已经取得的诉权便会丧失（或叫消灭）。根据我国法律规定，导致诉权丧失的直接原因主要有以下三种：一是对权利的保护超过了诉讼时效；二是法院对争议的民事法律关系已经作出裁判，并且该裁判发生了法律效力；三是诉权的享有者死亡或者民事权利能力终止，而没有权利义务的继受者。五、诉权的行使、限制和保护（一）诉权的行使诉权的行使，是指当事人通过实施一定的诉讼行为，实现诉权的活动。（二）对当事人行使诉权的限制对当事人行使诉权的限制，是指在承认当事人享有诉权的前提下，法律规定当事人在一定期限内不得行使诉权。在这里有必要强调，不能把当事人根本不享有诉权与对当事人行使诉权的限制混为一谈。（三）对诉权的保护诉权的充分行使和满足，主要取决于以下三个方面的条件：一是现行法律对当事人行使诉权的具体规定；二是法院履行职责，保护当事人行使诉权的程度；三是纠纷当事人对诉权重要性的认识程度。第二节诉一、诉的概念是指当事人因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出予以司法保护的请求。诉的基本特征是：第一，它只能向法院提出；第二，它的内容仅限于请求保护民事权益；第三，它的主体包括当事人各方；第四，它以当事人之间的民事权利义务关系发生争议为提起原因。2、内容（1）程序意义上的诉——指民事主体向法院提出的进行诉讼的请求，是引起法院对已经发生的民事纠纷行使审判权，保护民事主体合法权益的一种诉讼手段和民事诉讼法的一种制度。（2）实体意义上的诉——指原告通过法院向被告提出的实体权益请求，也就是原告通过法院的审判，强制实现由民事实体法所产生的，并受司法保护的请求，这种请求是基于民法等实体法所产生的，属于实体法上的一种制度。（三）诉与起诉界限1.诉与起诉。诉作为当事人向法院提出予以司法保护的一种请求，其表现形式有起诉、反诉、上诉、再审之诉和执行异议之诉等。起诉是诉的表现形式之一，这是两者的联系。诉与起诉的区别主要有二：一是诉的主体包括原告、被告和第三人，甚至案外人；而起诉的主体仅限于原告；二是诉可以出现在一审程序、二审程序、再审程序和执行程序之中；而起诉则只限于一审程序。（四）诉与诉权的关系诉与诉权既有区别，又有联系。两者的区别主要为：1、诉是一种请求，而诉权则是一种权利或者权能。2、诉处于动态，而诉权则处于静态。3、诉是具体的，而诉权则是抽象的。两者的联系主要为：首先，诉权是诉存在的基础，诉是诉权的表现形式和行使诉权的起点；其次，诉权的双重含义决定诉的双重含义。二、诉的要素——即构成一个诉必须具备因素。包括诉讼当事人、诉讼标的、诉讼理由。诉的种类依当事人诉讼请求的目的和内容为标准——1、确认之诉肯定的确认之诉：当事人请求确认民事法律关系存在的诉讼。否定的确认之诉目的：消除当事人之间的争议，法院并不判令败诉一方履行一定的民事义务。2、给付之诉：要求被告履行一定民事义务的诉讼。法院不仅要确认当事人之间一定的民事法律关系，而且要判令败诉一方履行一定的民事义务。现在给付之诉将来给付之诉特定物给付之诉种类物给付之诉行为给付之诉：要求被告为或不为一定行为。3、变更之诉当事人要求变动或消灭一定民事法律关系的诉讼。如：离婚诉讼……（双方对现存法律关系无争议）

第三节诉讼标的一、诉讼标的的涵义

（一）概念：诉讼标的，指当事人之间争议的并提交人民法院予以审判的民事法律关系的主张或者声明。（二）诉讼标的与诉讼标的物的区别

目前，国内对诉讼标的理论的研究，主要集中在以下几个方面：1.关于对外国诉讼标的理论的介绍和评析2.关于对诉讼标的概念的界定3.关于如何确定和识别诉讼标的之方法4.关于我国诉讼标的理论体系的构建第四节诉的变动一、诉的变更变更之诉有实体法上的变更之诉与程序法上的变更之诉之分。此外，还有人将变更之诉分为改变性变更之诉和消灭性变更之诉。二、诉的合并与分离（一）诉的合并诉的合并，是指法院将两个以上有关联的诉，合并到一个诉讼程序中审理和解决。诉的合并有利于简化诉讼程序，提高审判工作效率，并可以防止法院对几个有关联的诉作出互相矛盾的判决。诉的合并必须具备以下条件：一是几个诉应属于同一法院管辖；二是几个诉在诉的标的和诉的理由方面有一定联系；三是将几个诉合并审理能达到诉讼经济的目的。诉的合并包括三种：第一，诉的主体合并；第二，诉的客体合并；第三，混合的诉的合并，即诉的主、客体合并。诉的合并一般应当在第一审程序中解决。诉的合并只是程序上的合并审理，各个诉的独立性并不因此而丧失，法院仍须就各个诉分别审查后作出判决。

（二）诉的分离诉的分离，是指法院受理案件后，将几个诉从一个案件中分离出来，作为若干个独立的案件分别进行审理解决。诉的分离是针对诉的合并而言的，其目的在于避免诉讼程序的复杂化，加速对案件的审理。一般认为，进行诉的分离应当具备两个条件：一是法院已经将几个诉合并受理；二是已经受理的几个诉合并审理将导致诉讼程序复杂化和不经济。审判实践中，发生诉的分离主要有以下几种情况：其一，将已经受理的普通共同诉讼作为若干起案件分别审理；其二，将第三人之诉从本诉中分离出来作为独立的案件审理；其三，将同一原告对同一被告提出的几个诉分开审理；其四，将反诉与本诉分开审理；其五，将不宜合并或者不应合并而又已经合并受理的几个诉分开审理。三、诉讼请求的放弃、变更和增加（一）诉讼请求的放弃（二）诉讼请求的变更（三）诉讼请求的增加第五节反诉

一、反诉的概念和性质（一）概念

指在已经开始的民事诉讼中，本诉被告向受诉人民法院提出的以本诉原告为被告，旨在抵销、吞并或排斥本诉诉讼请求的独立的反请求。

本诉：原告→被告

反诉：

...

←...

（二）性质

是一种独立的诉，与抗辩、反驳不同。特征：Ａ、当事人诉讼地位的双重性Ｂ、诉讼请求的独立性。原告撤回本诉并不影响反诉的存在。但此独立性又是相对的，因为无本诉便无所谓的反诉。C、反诉目的的对抗性D、反诉的