合同的履行抗辩权

合同法

第四章合同的履行

第三节履行抗辩权

一、履行抗辩权的概念和意义：

1概念：履行抗辩权是基于双务合同，债权人要求债务人履行义务，债务人根据正当理由拒绝履行的权利，即保留给付。换言之，当为不为，有理成立，无理违约。（不为抗不为）一方请求对方交付，对方有理拒绝。“理”（1）对方未履行；（2）瑕疵履行；（3）要有证据；（4）无证违约。履行抗辩权与留置权不同。留置是他物权，是留置他人的财产；履行抗辩权是保留自己的给付。2意义：履行抗辩权是债务人的权利，因此履行抗辩权是从债务人角度为确保合同双方正确履行而设置，主要是利用合同相对性，以保护交易安全，减少履行风险，增进双方合作。案例：张三坐火车回家，火车停在一个小站，正好有个小贩在卖土特产每包10元，张三给了小贩50元钱要买三包，小贩慢慢腾腾就是不把土特产递给张三，这时火车已经开了，小贩还很有礼貌地向张三摆摆手，结果张三付了钱没买到东西。因为小贩是强者，天天在车站卖土特产，已掌握了火车进出站的规律，张三是弱者，不掌握火车进出站的规律。如果张三也学过合同法，知道履行抗辩权，在小贩没有给他土特产之前，拒绝向小贩付钱，以自己享有的履行抗辩权来保护自己，也就不会上当了。即使上当，只是损失20元。

二、同时履行抗辩权：

（一）概念同时履行抗辩权，是指双务合同未约定履行先后顺序，一方在对方未履行前或者履行瑕疵时，有权拒绝履行。换言之，依约先履行一方没履行或履行瑕疵，对方有不履行的权利。（你不给我，我不给你）

（二）适用条件（成立要件）

1基于同一双务合同。单务合同没有履行抗辩问题。

2没有先后履行顺序。

3对方当事人存在没有履行或者瑕疵履行的事实。没有履行，无须解释。瑕疵履行是指履行债务不符合约定。最简单的例子是：我卖给你一筐桃，你一看全是烂桃，自然有权拒绝付款。（三）效力同时履行抗辩权非永久抗辩权，可以产生暂时阻却对方请求权的效力。当对方履行了合同，行使抗辩权一方也应当恢复履行。双方都行使同时履行抗辩权，可导致合同的自然终止。为解决这个问题，在实践中双方到银行设立中间安全账户；也可以提供担保。如，我把钱放在银行，你交货，然后银行把钱给你。再如，你交货怕我不给钱，我把房子抵押给你。

三、先履行抗辩权（一）概念先履行抗辩权是双务合同约定了先后顺序，后履行一方针对先履行一方的先期违约的抗辩。（你先给我，我后给你）。先期违约是违约在先的意思，不同于预期违约。预期违约是一方明示或默示毁约，是法定解除条件之一。

《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”（二）成立要件

1合同有先后履行顺序。先履行一方由于不可抗力不履行，后履行一方有无抗辩权？当然有，合同是商品交换的法律形式。商品交换最基本的规则是，“你不给我，我就不给你”。你不给我发货，我就不给你货款，尽管你不发货是因不可抗力造成的。你不发货是因不可抗力造成的，我可以免除你的违约责任（免除违约金、赔偿金等），于我的履行抗辩权并无影响。

2先履行一方不履行或者履行瑕疵。先履行抗辩权可以针对以下几种情况：其一，针对不履行、部分不履行进行抗辩；如：甲方应当发货10批，但只发货5批，乙方自然只支付5批的货款。其二，针对迟延履行进行抗辩；（你延期，我也延期。）其三，针对瑕疵履行进行抗辩；（你的货不好，我不付款。）其四，针对权利瑕疵进行抗辩（参见《合同法》第152条、第228条）。（你无权转让，我不付款。）如：张三把李四的手机卖给了王五，王五有权拒付价款。同样，张三把李四的房屋租给了王五，王五有权拒付租金。案例：甲方2001年1月将建搂工程发包给乙方，在建设工程合同中约定：甲方负责“三通一平”（通水、通电、通路，工地上住户迁走），“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通一平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此时得以进入工地。至2002年8月，乙方不能交工。请问，乙方是否承担违约责任？答案：乙方不承担责任。分析：乙方有权顺延工期3个月（行使先履行抗辩权）。《合同法》第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”顺延工程日期，是行使履行抗辩权的一种方式。行使履行抗辩权，不影响追究对方违约责任的权利。（三）效力行使先履行抗辩权，阻却对方的请求权，但并不消灭合同的效力。如果行使先履行抗辩权，没有促使对方履行或者对瑕疵履行采用救济措施，还可以根据《合同法》第94条的规定通知对方解除合同。四、不安抗辩权（保证履行抗辩权）

（一）概念不安抗辩权是先履行一方因对方欠缺履能力或者信用，而拒绝履行的权利。“不安”，表面上是对心理状态的描述，但实际上是对一方没有履行能力导致对方损失因果关系的抽象。换言之，先履行一方因对方没有履行能力或信用，要求对方提供担保后再履行（我先不给你，你担保再给）。（二）成立条件1行使不安抗辩权的一方是先履行义务人。不安抗辩权产生于有先后履行顺序的双务合同，该抗辩权属于先履行义务人。案例：A给B公司发货，标的额为100万元，由C公司提供支付货款的保证担保。标的物质量有重大瑕疵。B公司找C公司支付。C公司可以拒付，C公司的理由何在？分析：

1A先发货，B后付款。合同有先后顺序。

2A先发的货有瑕疵，B行使了先履行抗辩权，不付货款。

3A向担保人C要款，C以B拒付的理由，为自己拒付的理由。根据《担保法》第20条的规定，保证人可以行使债务人的抗辩权。那么C公司行使的是何种抗辩权呢？在存在担保的情况下，被担保人（债务人）是后履行义务人。因此，C公司行使的绝不是不安抗辩权，而是先履行抗辩权。C公司以B公司拒付的理由，为自己拒付的理由。

2后履行义务人欠缺履行能力或者信用。

《合同法》第68条第1款规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”条文中所说的四种情形构成预期重大违约时，先履行义务人可以根据《合同法》第94条的规定解除合同。案例：甲、乙两公司在1月20日签订了合同，由甲卖给乙1台机器价款为620万元，交货时间为1月23日，付款时间为2月25日。1月25日甲交货后，乙认为机器质量很好，未依约支付价款，又于与乙签订再购买一台机器的合同，交货日期为3月25日。至3月25日，甲拒绝发货。问题：甲公司拒绝第二份合同的发货是什么性质的抗辩权？分析：1、不是同时履行（同为抗辩），因约定了履行顺序。2、不是先履行抗辩权（先为抗辩），因甲方应先履行。3、是不安抗辩权吗？案例中没有告诉乙没有履行能力，但告诉了乙方未付第一个合同的货款。所以，甲公司可以乙公司未支付第一份合同的货款为由拒绝第二份合同的发货，因为乙欠缺信用。

（三）行使

1.举证责任。中止履行的一方，即行使履行抗辩权的一方负有对相对人欠缺信用、欠缺履行能力的举证责任。“当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”（《合同法》第68条第2款）。如果没有上述规定，交易安全将被破坏殆尽，人人可以随意不履行合同。

2.通知义务乔、恢复履乌行及解除营。《合同法》第69条中规定薪：“当事垦人依照本采法第六十乱八条的规虾定中止履嗓行的，应烧当及时通雁知对方。察对方提供霸适当担保孙时，应当辨恢复履行慢。中止履业行后，对厅方在合理型期限内未面恢复履行坦能力并且名未提供适逼当担保的胡，中止履坑行的一方慈可以解除剩合同。”（1）通知义日务的履行细，使对方矿有寻找担溜保或者证翅明自己有哲信誉、有禾履行能力串的机会。（2）从条文屯来看，中应止履行似月乎是解除筐的前置性负条件。其推实，后履碎行义务人美构成预期装重大违约棚时，先履驱行义务人送可以直接缴通知其解撇除合同（法参见合同夺法》第94条第2项）。（四）枪效力1行使巾不安抗辩歇权只是“逐冻结”或驰这说中止姜履行效力悲，不是终啦止履行合芬同效力。双注意区别营“中止”运与“终止妙”。2行墓使不安帮抗辩权袖后，对油方提供格了担保版或者恢戴复了履钞行能力僵，先履纹行一方座应当履朽行义务蓄。不安意抗辩权宜与其他岁履行抗炊辩权一罢样，是姜一时的尘抗辩，啦不是永愤久的抗箱辩。总结：1履行抗劳辩，双稿务合同赚，以不集给付，复抗不给循付。2同时抗辩仿，你不给谨我，我不亏给你。3先为抗催辩，你浩先给我原，我后柳给你。4不安抗辩窑，我先不级给，保证汁再给。注意：这积个总结只衰是便于在灯理解后记附忆，在答给题时要尽罗量使用规星范语言。第四节刘合同饥的保全一、概念色：合同的携保全是版债权人井为防止犹债务人凭减少财幅产危害小债权所级采取的抛措施，析包括代举位权和团撤销权丑。换言之而，债务谎人减少怠财产危对害债权竞，债权贸人有权们代位追距索和撤被销其行衰为。意义：债务人的洒财产是债误权得以清详偿的保证院。法律为渡防止债务虫人的财产慌不当减少考而设债的钱保全制度陡。代位权坝是针对债阀务人的消厕极行为，饲撤销权是育针对债务躲人的积极帐行为。两役者都是为弯了排除对并债权的危饰害，实现斗债务人的趴财产权利杆或者恢复案债务人的拒财产，使负之能够以常财产保障谣对债权人拼的清偿。代位权怒和撤销猾权都是技债权人杨基于债详的效力益对合同裂之外的石第三人燥行使权格利，因尖此合同饥保全被汇称为债深权对外丹效力。合同保朴全与履纺行抗辩炉权的区甲别：合同保全横是从债权丑人角度设猴定的权利诊，履行抗邮辩权是从面债务人角别度设置的灾权利。二、代位门权（一）代位逼权的含义跃和意义1代位权伸的含义恳。代位权络，是指讯债务人烘怠于行宵使其对蹄第三人暴（次债沸务人）叹享有的陡到期债浪权，而崭有害于劈燕债权人逆的债权松时，债穗权人为朋保障自桌己的债烦权，以哪自己的处名义行董使债务革人对次舱债务人狗的债权框的权利纲。换言之，街债务人对搂第三人享辉有到期债赵权，但不谎主张，债喷权人可以厕用自己的折名义代之拾向第三人他主张，自赤己受偿。债权人际为原告逐，第三派人为被释告，要吗求第三蔽人向自捐己履行货对债务里人到期鹊债务。2意义：代位权搭的基本内功能是尸保全债贪务人的汤财产，屿增加债失权的担序保力，眠使债权哲人直接改获得清斧偿。这尚种设计晕，可以术减少连验环债的旗履行环给节。债权人可束以越过债火务人以原静告名义直卫接起诉第骑三人，获烦得债权的严清偿。因代此，代位齿权对解决馒三角债、炮连环债，欲避免当事卧人的诉累绘，维护债逢权人的利解益，维护基交易安全途具有重要宣的作用。法定之掠债，合傻意定之棋债都可伯以代位膨。案例：甲方为叹工程的途发包人逆，乙方爬为承包仆人，乙拣方经甲恨方同意硬，将土躲方工程屑（挖坑冶）分包草给工头且张某，伴张某雇命佣了97个农民驻完成了厕土方工悔程。邻高近春节荣，该97个农民婆找工头羡索要工或钱，张删某找乙医方索要症，乙方段以甲方仆不给为过由拒绝窃。张某谋无法支丸付工钱韵，又怕失农民打辛他，就性躲了起哲来。问题：农民还复可以向丈谁索要坛？答案：可以提起寸代位权诉铸讼，向乙刑方索要，每分包合同荷是否有效燃，不影响帝代位权的很成立。当疮前的理论免认为，不焰能向甲方味索要。条件：1两个债权脸都是金钱君之债；2均已到期揉；3均未超过鞭诉讼时效名。如果乙被对丙的债肃权是抚养掌费，或人往身伤害的午损害赔偿敞费，或者戚工资，保甚险费等，旱不能行使墙代位权。饥这些是禁姑止强制执登行的债权阅。（二）裹代位权塌的特点坡：1代位权浸是法定圣权利。论双方是向否约定，睛只要债务写人不主张畅对第三人诉的债权危格害债权人板的利益，桥债权人就拖可以依法酷行使代位神权。2代位权孩是主体牛代位，装债权人盗以自己芬的名义焰代债务事人，请丙求第三介人清偿歉。债权人以狸自己为原自告，以次杀债务人为牢被告提起尘诉讼。债旱权人与第逝三人之间材是以债务型人的存在静为纽带，那由法律直郊接规定产亮生的。代掘位权行使蝇的结果，勒使债权人甚直接获得筋清偿。3代位权悔行使的乏具体方尖式，是犯裁判方守式。从国外的且立法例来歪看，代位扛权的行使痒方式，无窑非是两种稠：一种是悠裁判方式品，一种是岩直接行使安方式。我诸国采取了邪裁判方式茂，指法院氏的判决方假式，不包薯括仲裁方饿式。4代设位权行庸使的效雷力代位权猛涉及三尺个法律劝关系。（1）债层权人与债浓务人，（调2）债务捕人与第三编人（次债违务人），恒（3）债说权人与第通三人。代精位权经法折院判决认死定后，第蛇三人向债隐权人清偿蛛。在相应私的数额内惧，第三人毙不再向债匆务人清偿感，债务人白也不再向左债权人清应偿，即不候能双重清继偿。注意：代位权成圆立后，债谅务人对相后应债务免首责，因为尾债务转移桃给了第三弱人。甲（债权厕人）——伴——乙（缴债务人）||丙（次客债务人似）案例：乙欠甲500万无力偿蛙还，但乙君对丙享有迅债权600万，乙权怠于向趋丙行使娘债权。鄙则甲方团直接起眼诉丙，磁法院判核决丙直剧接向甲兽还500万。然而蛋只执行了250万。这捏时甲向畅乙主张云剩下的250万债权影。问题：乙乳是否应该骑支付给甲250万？分析：由湿于甲行使纲了代位权妄，乙对丙题的债权转察让给了甲借，甲与乙版、乙与丙积之间相应春的债权债舅务关系消恒灭。（合乎同法73条）因族此，乙晃不应该前支付给阶甲250万。（三）代负位权的成纽奉立1、债权合行法。不论是合洽同之债,还是不当错得利之债辱、无因管践理之债、寨侵权之债派等，都可车以提起代沈位权诉讼唇，即不论些债的发生回原因，只黎要合法即狮可。同时县，债权人汽对债务人筋的债权应咱当到期。案例：甲方向乙技方提供了200万元的双借款，慕约定利法息20万元，晌合同到僚期乙方抛没有还打款。甲系方多次饿向乙方迹催要无寻果。这伞时甲方无发现丙秒方欠乙朴方300万元工程次款。甲不缎是金融企欲业，无权毕放贷，甲母乙之间的姓合同是无废效的，利扰息应当给奴予追缴，毕但甲方200万元本弄金是合仪法财产纵应当返柿还。这禁样，甲撇方行使哨代位权谦就有了务前提。习甲方可孩以起诉补丙方，细要求丙族方直接搂向自己盾清偿200万元。2、债奶务人还欣有债务夹人，且饲债权到裕期（两追个债权独都到期擦）。如果债务薯人没有对破次债务人哪（第三人琴）的债权擦，代位权积无从谈起旬。债务人的违债权已经侍到期，才则有请求权需，债权人索才能行使愉债务人的吨请求权。3、债务人欧怠于行使涌其到期债饮权，对债变权人造成湖损害。债务人没麻有通过诉锦讼或仲裁联方式，向扇次债务人斯主张其享柴有的到期该债权，致穷使债权人颂的到期债运权未能实备现。注意：第一，怜债务人刻对次债踏务人的价债权是白金钱之霜债。由逗此，债肾权人对乞债务人快的债权熄也应当游是金钱较之债。雪否则就罪无法等锅同，就烦难以行波使代位犬权。第二，础债务人玩对次债鞭务人没肺有以诉乓讼或者德仲裁的爬方式行晶使债权料。如果酷债务人处对次债攀务人有压催告、饿催交的逐行为，披不影颠响债权苗人行使桑代位权桥。第三，榜债务人恳对次债论务人怠丢于行使俯债权，狂与债权厚人的债递权不能年实现有智因果关王系。4、债权不夺是专属于吓债务人自绞身的债权徒。专属于债厉务人自身阳的债权，异是指与债菌务人身份乓和生活需捡要（不可遣或缺的需性要）紧密咱相连的债梁权，对于通个人生活华具有特殊光的重要性蛛，法律给区予特殊保兆护，排除甚代位权的塘范围之外批，只有债刃务人才能批行使。如兰：劳动报头酬、退休汁金、养老组金、抚恤截金、安置手费、人寿渐保险、人桶身伤害赔迷偿请求权宿等。5、代位臂权的行呼使范围今以债权怨人的债令权为限痕。见课本59页参考波案例4—蠢6.（四）台进行代杆位权诉像讼的若灾干问题1代位权贿诉讼的炭管辖。由被告核住所地合法院管钩辖。被袭告是次射债务人哪（第三浓人）即举债务人罩的债务从人。故辆由次债维务人住稻所地法多院管辖勺。2诉讼第座三人。（1）债权跃人诉次幸债务人绪，如果丹债务人然不参加浑诉讼，外次债务昂人的抗占辩权是段否能够剖成立无拾从认定皮。另外拘，在代氏位权诉始讼中，推实际审锻理二个话法律关帆系即债太权人与烧债务人记，债务症人与次造债务人瓦。如果瓦债务人肢不参加赤诉讼，勾等于剥劫夺了债竿务人的室诉权，竖因此，鼻债务人其应当参妄加诉讼蝇。（2）当两个浇以上债权下人起诉，陡而债务人饺对次债务育人的债权御数额不足俭以清偿两墓个原告的扔债权总额湿时，分别嫩审理会造犯成判决和薪执行上的定冲突。因廊此，应当鞠合并审理腹，各原告瓦的债权，除依照比例滩受偿。3.财产保析全在代位钞权诉讼急中，债链权人请档求人民晚法院对肚次债务仁人的财升产采取跟保全措剧施的，疼应当提肥供相应自的财产矿担保。4.行使代位咱权的必要招费用，由谷债务人负右担。（1）诉讼币费在代位权娱诉讼中，汽债权人铃胜诉的，稻诉讼费坚由次债务愁人负担，详从实现壮的债权中拘优先拨付辰。（2）律师凡代理费罗，按标删准收费喇。5.代位权诉横讼请求的担数额使代位喂权的请羽求数额奖超过债凭务人所舟负数额膊或者超松过次债距务人对毕债务人住所负债蒙务额的减，对超壳出部分喜人民法省院不予君支持。6.债权人放行使代蹲位权时榜，次债问务人有牙抗辩权因债务塌人对债督权人有炎抗辩权以，次债送务人对饶债务人软有抗辩进权，这盏两个抗语辩权均属可由次歼债务人终向债权壶人行使撞。三、撤销调权（一）映撤销挨权的概滋念保全撤古销权，驱是债权扔人对债牧务人减明少财产兆危害债砖权的行宏为，请据求法院价撤销的陷权利。换言之，恩债权人请脂求法院撤倦销债务人竞减少财产兰危害债权数的行为。原告（债庭权人）→兆诉→被告截（债务人寄），列第畏三人(受赠人举、受益涛人、受窄让人)由第三人侧将财产回底归债务人雷。注意：棒保全撤俯销权与项合同撤参销权有许重要区控别。其一，圈保全撤睬销权是霜债权人兼请求法危院撤销视债务人根与第三单人之间祖已经生鹊效的法杰律关系例，使债剑的效力生扩张及寺于第三瞒人。合奴同撤销头权，不牛涉及第睬三人。其二，钉保全撤简销权是岗为了维滤护债务壳人的清排偿清偿足力。合虫同撤销碌权则是再为了消却除当事馋人意思悲表示瑕否疵造成破的危害斩。（二）撤哨销权的成桥立1债务人实肝施了减少始财产的行行为。（1）放弃寇到期债伐权；（2）无偿歇转让财跨产；（3）以明旷显不合柴理的低笑价转让肚财产。债务人简有偿转粮让财产同时，第醋三人须申有过错福，非善下意取得愧。债务人姻向第三绵人低价遍转让财依产时与敬第三人愤成立了赶交易关拒系，为被保证交控易关系眼，第三纹人有过略错，债自权人才萌能行使敌撤销权练。第三擦人的过场错是故卫意即主菌观恶意烛，不是防过失。2债捐务人的蚕行为已专损害了柳债权。债务人的段财产，是趋对债权的倚一般担保扛，或者说合是对债权或的责任财烈产。债务壶人减少财趁产的处分俯行为，导壶致无能力泻对清偿无忍清偿债务露即有害于载债权。如：甲方苍欠乙方1线000万罪元，甲方锻有300卫0万元资薯产，甲方币向丙方低宽价处分了麦1000环万元的财圣产，就不廊能认为是膛造成对债延权人的侵幻玉害。3撤销久范围以债巩权的财产恭数额为限紧。（三）益权的行闷使1撤销权案的主体西是债权醋人。撤销权晕的主体幕，是因而债务人错不当处践分财产脑而受其沫害的债半权人。汪债权人甘为数人神时，可赞以共同焦行使此稻权利。2债权人祥以自己界的名义贱通过诉切讼行使疤权利。债权人马为原告愚，债务饮人为被除告，受补益人或别者受让穿人为诉兽讼第三爱人。如渗果债权截人提起六代位权盗诉讼，咏未将受斤益人或异者受让芝人列为哄第三人浪的，人漏民法院诉可以追杂加该受暖益人或脾者受让亿人为第锤三人。3除斥像期间。撤销权自吧债权人知技道或者应给当知道撤旗销事由之年日起一年仗内行使。厉自债务人框的行为发援生之日起狗五年内没迁有行使撤赛销权的，爸该撤销权葬消灭。（1）“坡一年”和寻“五年”碎的性质。《合同倍法》规框定的“旨一年”诱和“五乱年”都发是不变阵期间，劫都是除谁斥期间波。例如，债蔑权人知道哨债务人有喘害处分行稿为时，已慕经距该行记为四年半抹，则债权筒人行使撤称销权的期促限只有半慰年。（2）规