涉外技术合同解释与分析

第页共页涉外技术合同解释与分析^p涉外技术合同解释与分析^p。〔一〕前言前言主要是说明专有技术答应合同的双方当事人名称及营业地址，以及订立合同的背景目的。其中“鉴于”条款对与签订合同有关的背景情况作出说明，通常包括当事人的法律地位、缔约意图、目的、被答应技术的法律性质，以及其他不宜放在合同条款中表达的内容。对于专有技术而言，首先需表述的是专有技术的所有权。在涉及到第三方拥有所有权的情况下，就必须明确其所有权及分答应权等。〔二〕定义条款专有技术，又称技术机密，技术窍门，是指具有一定价值的、可以利用的、为有限范围专家知道的、未在任何地方公开过其完好形式和不作为工业产权获得任何形式保护的技术知识、经历、数据、方法或者以上对象的组合。具有实用性、机密性、历史性和可传授性或可转让性的特点。由于专有技术具有专利技术等其他工业产权不能具备的保密性的优点，所以在当前的国际技术贸易中占有主要地位。而因为国际技术贸易历史尚不悠久，各国立法也不一样，所以对有些技术术语各国的理解可能不同，因此在国际技术合同中定义条款必不可少。专有技术答应合同也不例外地利用定义条款事对一些关键的，容易发生歧义的常用术语加以界定、解释。专有技术答应合同的双方可以根据详细情况对一些关键术语加以解释，可繁可简。一般说来，专有技术答应合同中通常需加以定义的术语有：“合同产品”、“答应区域”、“技术资料”、“技术效劳”、“技术改良”、“合同生效日期”等等。〔三〕合同的内容和范围这是合同的中心，是合同的本质所在。这局部内容首先需明确所转让的技术对象，即确定合同的标的，其次要明确所转让技术的考核指标以及规定技术资料的内容，再次要明确受权的详细内容主要包括：１〕所授予的权利的种类即为销售权、制造权或其他权利。２〕明确受权地域范围，如规定被答应方有权在亚洲地区销售等等。３〕明确受权的性质。如该受权属于独占答应，排他答应亦或是普通答应。另外因专有技术答应还可分为可转让答应、不可转让答应和穿插答应，所以也有必要规定属于上述哪一种答应。〔四〕价格条款专有技术的计价方式与有形商品的计价方式不一样。理论中技术的价格一般是按照利润分成原理计算的，如国际上开展中国家公认的作价原那么是“ｌｓｌｐ原那么”〔售证方在受证方利润中的份额〕其计算公式为：售证方得到的费用支付ｌｓｌｐ〔％〕利润分成率=－－－－－－－－－－－×１００％受证方的利润亦即：技术部价=受证方利润×ｌｓｌｐ〔％〕〔五〕支付条款支付条款规定价金的支付条件和方式，包括支付货币、支付工具、支付银行、支付次数和时间等。由于专有技术答应合同的特点，其支付方式也有许多方式，国际上常用的主要有三种：１〕一次总付〔这种方式受证方风险太大〕。２〕按提成费支付〔这种方式售证方受益较慢〕。３〕入门费与提成费结合支付方式〔这种方式双方都可以承受，所以在当今国际技术贸易中也较为普遍〕。而对于采用提成方式的，要注意在合同中约定提成期及支付提成费的期限。〔六〕技术资料的交付交付技术资料是售证方的主要合同义务之一。这一条款通常有以下内容：１．技术资料的内容；２．技术资料交付的时间、地点、方式；３．技术资料的风险转移；４．技术资料短缺或未能交付的处理方法，由于技术资料能否交付关系到合同目的能否实现，所以双方当事人尤其是受证方一定要注意明确这一条款。〔七〕改良与开展这一条款的订立旨在规定所转让／答应的技术的任何一方所作出的改良的归属及互相答应使用。一般来说，技术的改良方自然拥有此技术的改良局部，否那么就有不公平之嫌。而对于双方交换使用改良后的技术，也应以对等为原那么。只有做如此合理及公平之规定，才能使双方都能致力于改变现有技术，使该技术具有更高的程度，产品具有更好的性能。〔八〕保密条款专有技术的泄密，不仅对售证方不利，对受证方来说，也可能是一种损失。一般来说，保密的义务方原是针对受证方的，当然，售证方也有一定义务，尤其在独占答应的情况下，规定售证方的保密义务就很必要。订立保密条款主要包括保密义务的范围，保密的期限〔我国法律规定，技术引进合同受方的保密义务一般不得超过合同期限〕，保密的方法和泄露技术内容的责任几个方面。〔九〕限制性条款国际技术贸易中的限制性条款，又称“限制性商业惯例”，是指作为技术贸易的供方利用其技术或市场优势，强迫受让方在合同中承受一些不公平，或歧视性的内容的做法。为了防止技术贸易中双方当事人处于不平等的地位，各国一般都通过立法来制止限制性条款。如兴旺国家多通过反垄断立法来制裁限制性条款，而开展中国家那么通过对技术引进的专门立法来对抗限制性条款。因此在订立专有技术答应合同时，当事人尤其是我方需要理解有关国家的关于限制性条款的立法，以防止会谈中交易地位过分悬殊导致出现不合理的限制性条款。我方当事人以及合同的外方当事人都要理解我国法律对限制性商业条款的规定。我国“技术引进合同管理条例”对此有专门规定，并且采取了原那么性和灵敏性相结合的态度。一方面列举了限制性条款是不合理的，一般不应订入合同，另一方面成认引进限制性条款在特定的情况下具有一定合理性，审批机关引以通过特殊批准给予认可。总之，我方当事人要注意运用法律来增强自己的会谈地位，做到防止出现不合理的限制性条款。〔十〕考核验收本条款应对考核的技术或产品考核的标准、方法、时间、地点、考核的人员组成、费用负担，以及结果的认定及处理等作出规定。在起草这一条款时要注意这一条款在合同签订之前确定下来，而不应留到合同生效后再定。〔十一〕税收条款我国技术引进合同中的税收条款，一般按以下原那么制订：我国与供方国家有协定的，按协定办理；没有协定的，在中国境外征收的与合同执行有关的税费由供方负担，在我国境内征收的税费，那么依我国法律规定由供方、受方分别负担。在起草这一条款时，应注意不规定未经有关机关批准的税收减免，也不含有“包税条款”〔亦即在受方国家境内发生的所有税务，由受方负担，而发生在受方国家境外的税务那么由供方负担〕。因这类条款违背我国有关税收的法律，所以如有这样规定的条款就是无效的条款。相关阅读国际销售代理协议解释与分析^p〔一〕概述国际销售代理协议是国际贸易代理协议的一种。国际销售代理协议是一国的委托人与另一国的代理人之间签订的明确有关与销售的代理权限规定互相权利义务的书面文件。代理是代理人按照被代理人的受权，代表本人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对委托人发生效力的一种法律制度。在当今的国际贸易中，代理制度的应用很广而且起到了重要的作用。这种国际贸易代理是商业代理，而非一般的民事代理。在国际销售代理中，对销售代理有不同的分类，如依其代理权限大小划分，可将销售代理商分为总代理商、独家代理商和一般代理商，如依其有无代卖方订立合同的权利划分，可划分为缔约代理商和媒介代理商。〔二〕标题国际销售代理协议的标题首先要明确标明这是代理协议，而非经销协议，而且同时要标明是独家代理或总代理，一般代理，从而明确协议的性质。在我国理论中，通常有两种做法，一种就是代理仅是推销商品，代理商从中周旋，买卖双方直接订立合同，而代理商汲取一定佣金，这可以说是一种独家媒介代理。另一种是我方与外国代理商直接签订合同并确认代理权，这种代理商既为买方，又为代理。〔三〕代理权限由于不同的代理权限下代理商的权利义务不同，对被代理人的利益影响也不同，所以代理权限的问题是国际销售代理协议中重要的内容。双方当事人在代理协议中必须明确这一问题，以为双方当事人的权利义务划分奠定根底，在这一条款中，主要明确是否给代理商以独家代理权。如授予代理商以某地区的独家代理权，那么卖方就不能通过其他途径直接地或间接地在该地区销售。正因如此，卖方在授予代理商以独家代理权时必需要充分考虑到代理商的法律地位，品格及经营才能，一定要慎重行事，否那么，假如代理商不努力推销商品的话，就会使卖方处于较被动的地位。〔四〕代理产品这一条款主要规定代理产品的工程、种类及方式。一般有两种方法：一是将卖方的一种或数种产品的代理权赋予代理商，另一种是将卖方所有产品的代理权赋予代理商，对方这一条款，在前一种情况下，在草拟合同时，要将代理产品的有关细节如种类、名称、规格、质量要求等详细订明，以免日后发生纠纷。此外，由于卖方有可能在不断更新某产品，所以双方在合同中还应订明卖方新产品的代理的有关事宜。〔五〕代理地区代理地区范围的大小直接关系着合同双方的利益。在此地区外，双方就不受此条款的限制，在这一条款中，双方一般以国、州、地区等行政区划为标准加以确定代理地区范围。这一条款如不明确，不详细，日后就容易产生纠纷。在确定代理地区时，还要明确代理人在这一地区内对有关商品的订单有无权利，以防止该商品或商标在第三国发生侵权。此外，在确定这一条款时，双方还要注意研究确定的地区的法律，防止国与此地的法律抵触而无效。〔六〕最低代理额在授予独家代理权的情况下，代理商单独享有代理销售权，为防止代理商不尽职责，保护卖方利益，就有必要确定最低代理额，以保护卖方的产品可以顺利销售，在约定这一条款时，必需要综合考虑代理商的代理才能、经营状况，代理地区的经济、社会状况等因素，从而比拟科学合理地确定最低代理额。在签订这一条款时，双方要确定最低代理额的计算方法从而有一个固定的数额，而且要规定这一代理额适用或需要变更的期限，以适应形势开展需要，另外，双方还应规定违背此条款的补救方法。〔七〕佣金及支付支付佣金是卖方对代理商所承当的根本的合同义务。双方在这一条款中可以约定佣金的计算方法，如按商品或发票金额计算，或约定一定的佣金比率。此外，双方还要约定佣金的支付方式，一般在国际销售代理协议中多约定定期汇总支付一次。至于详细的结算方式可以参照一般国际贸易的结算方式。〔八〕商情报告这一条款主要是标准代理商应及时向卖方报告其商业活动的情况，以便卖方理解有关信息并采取相应措施。在这一条款中，双方可以约定代理商向卖方报告的时间，如一定时期内汇报，另外，还要约定报告的方式及内容，一般来说，商事报告主要包括代理商的商业活动，市场信息，以及其所在国与此有关的法律、法令及外汇、海关方面的内容。〔九〕知识产权的保护由于国际销售代理协议涉及的对象是产品，就不可防止地要涉及知识产权，其中关系较亲密的是商标。而卖方为了保护与产品有关的知识产权在境外不受进犯，就必需要在协议中明确对与产品有关的知识产权进展保护。如对商标，双方可以约定商标仅用于代理商品上，在协议终止后，代理商不得继续使用该商标等等。另外，双方还可以约定，如在代理商国内出现进犯卖方知识产权的行为应及时通知卖方，同时双方可以约定在这种情况下，经卖方受权，代理商可以采取必要措施包括代理进展诉讼等保护卖方的知识产权。〔十〕订单前面已经谈到，有的代理商无权代理签订契约，在这种招揽订单的情况下，代理商应将卖方的成交条件及合同一般条款通知顾客，对顾客要求订立合同的订单也要及时转交卖方，以供卖方做出决定。在这类条款中双方应规定代理商对订单应做出什么样的处理。而在代理商有权签订契约的情况时，代理商可以以卖方名义签订订单或销售合同，此时双方应在协议规定代理商签订契约的条件、并规定代理商签订契约后应及时通知卖方，以便卖方有充分的履约准备时间。国际租赁合同解释与分析^p合同(一)概述国际租赁是指不同国家的出租人与承租人之间在约定的期间内，出租人将其特别交给承租人有偿使用的一种合同关系。现代国际租赁业务主要有三种类型：即融资性租赁、综合性租赁和效劳性租赁。融资性租赁是出租人根据承租人的要求，自己出资或者向银行贷款，从供货厂商那里购负承租人设定的设备，然后将购入的设备出租给承租人使用，承租人按合同规定交付租金。融资租赁具有融资融物的双重功能，主要在租用专用设备或大型成套设备时采用，这种方式在国际租赁业务经常被使用，这种租赁方式根据不同业务特点又可分为直接租赁、转租赁、回租租赁等。综合性租赁是一种把租赁与补偿贸易、加工装配等其他对经济合作方式结合起来的租赁业务。而效劳性租赁亦称经营性租赁，租赁公司既向承租企业提供资金、设备;又向承租企业提供设备维修、保养效劳以致提供或培训有关技术人员。这种租赁形式由于租赁公司要提供多种效劳，所以其租金也较高。国际租赁的法律文件形式是国际租赁协议，而由于租赁方式不同，租赁协议的内容也不统一。即使是同一种租赁形式，只要双方同意，也可以规定各不一样的条款，因此使用本书的人不必拘泥于本书所提供的格式范本。(二)租赁设备该条款应对租赁设备作出详细的说明，列出租赁物的名称、规格、数量、质量、性能和交付日期，说明是否由出租人或制造商负责交付。在融资租赁的情况下还需说明此项租赁物是出租人根据承租人的要求出资购置后租给承租人使用的，同时出租人据此可规定其只承当融资责任。(三)租赁期协议中应明确规定租赁期限、租赁期的起算日、截止日、延续合同的条件等。租赁期的长短主要是由双方根据租赁物的情况和承租人的需要在签订协议时间商定。一般来说，易损性和效力多变的机器设备租期短，而耐用，性能变化不大的设备租期长。(四)租金及支付方式租金是租赁合同的主要内容，也是双方当事人的主要权利，义务所在。租金条款应明确租金的数额、计算方法、支付地点、使用货币、租金支付次数以及第一次租金支付的时间、方式等。在计算租金锂要考虑到租金的构成要素、租期长短、结算币种、支付方式等因素，由双方当事人本着公平合理的原那么协商确定。对于租金支付的方式，一般包括坟租金的次数、前期支付或期后支付、固定或不固定费率等，这都需要双方在协议中协商订明。(五)租赁设备的所有权、使用、维修、保管在国际租赁协议中，一般都要订明在租期内设备的所有权属于出租人，不经出租人同意，承租人不得将设备转让、抵押、出售或出租等，而承租人对租赁设备具有完全的使用权，如需对此种使用权加以限制，那么由双方协商订明。至于租赁设备的维修、保养，应由双方根据租赁方式，租赁物的性质经协商后订入协议。(六)风险承当一般来说，在租赁协议是租赁物发生意外灭失损毁是不可防止的，因此协议中应明确由谁承当此损失。一般情况下，租赁物正常损耗的损失风险由承租人承当。发生意外损消灭失时，承租人有通知出租人的义务，出租人可选择一定方式由承租人负责处理并负担一切费用。有风险就必需要求有保险，协议中应约定由哪一方对和租赁设备进展投保及此费用由谁承当。(七)租赁期满租赁物的处理这一条款随租赁方式不同而不同，如是效劳性租赁，协议中多是规定租赁期满后承租人应将处于良好状态下的租赁物归还给出租人。如是融资性租赁，双方那么可选择处理方式，其中有：将租赁物归还出租人(即退租)，续租、由承租人购置租赁物(即留购)，或由承租人代为出售等，在我国现行的融资租赁中，大多数出租人是在期满时交清应交租金及其他应付款项后，只付名义货价即获得设备所有权。本文来于/，转载请保存。对外加工装配合同解释与分析^p〔一〕概述对外加工装配，是指由外商／定作方提供全部或者局部原材料、辅料、零部件、元器件、配套件和包装物料、必要时提供设备，由我方／承揽方加工单位按外商的要求进展加工装配，成品交由外商销售，而我方收取工缴费的一种经济贸易形式。它主要包括来料加工、来样加工和来件装配种类。来料加工是由外商／定作方提供原材料、辅料：包括材料以及有关的机器设备等，我方／承揽方按外商要求加工成品，收取工缴费的形式。来样加工那么是外商只提出成品的式样、规格、质量、数量、交货日期等详细要求，而由我方以自己的原材料、辅料、包装材料、机器设备等加工制造成品交给外商，收取费用的形式。来件装配那么是由外商提供零部件、元器件以及包装材料，由我方按其要求进展装配成品，收取工缴费的一种形式。〔二〕关于料、件、成品条款进口料、件，出口加工成品是对外加工装配业务中一个中心问题，当事人双方的权利义务也多围绕这一问题展开。这类条款是加工装配合同的主要条款，所以要详细订明。详细说来，又可分为几个小问题：１．质量条款对外加工装配合同中的质量条款要包括料、件的质量和成品质量两个方面内容。而且这两个方面互相影响，相辅相成。为防止日后发生纠纷，在订立合同时必须明确料、件及成品的质量要求，名称规格等。对需要辅料、辅件、包装物件等的，也应订明详细的规格、质量要求。此外，在订立质量条款时一定要注意：１〕明确采用的质量标准在对外加工装配贸易中，多采用凭商品的标准〔还要明确统一好详细采用国际标准或国家标准、行业标准等〕和凭商品的样品〔要注意订明封样等详细工作〕两种标准形式。２〕在明确所采用的标准后，还要订明责任条款，以确保合同能按此质量标准得到履行。２．料件的供给条款来料、来件能否按时、如数提供是加工单位能否及时交付成品的关键。因此在订立合同时注意合理安排料件供给的品种、数量和时间，以满足设备正常消费才能对每批应交成品所需料、件的要求。同时，为防止意外，要备有一定数量的周转料件。在料、件供给条款中还应订明验收条款，一般规定加工企业收到料、件后，按合同规定的规格、质量、数量和定作方提供的技术标准进展验收，并在货到港口后一定日期内提交验收报告。与其他条款一样，料、件供给条款中也要有责任条款，以明确外商在不能按规定供给料、件时应承当的责任以及对有关后果〔如停产等〕应负的责任。３．料、件损耗在不对料、件与成品作价的加工装配合同中，材料损耗是双方都关心的重要问题。因为它事关双方当事人的利益，所以在确定料件耗用时一定要合理、适当。在订立这一条款时，要考虑以下因素：１〕外商提供的机器设备的情况及我方的消费技术程度和管理程度。２〕料件的质量以及对成品的质量要求。在详细计算损耗时，可以通过规定成品合格率或在外商提供合格成品所需原材料之外，再多提供一定数量、质量的原材料的方法。４．成品包装合同中要约定成品的包装材料，包装方式等内容，同时要明确包装材料由何方提供，以及有什么详细要求等等。一般来说，包装要按外商的指示进展。〔三〕价格条款对外加工装配合同中所指的价格主要是指以单位产品计算的单价，其中包括加工单价、料件单价、成品单价和定作方提供设备单价等，其中以加工单价为重点，这决定了如何确定工缴费，是对外加工装配合同中的中心问题。加工单价是指在对外加工装配贸易中，对料件和成品均不作价，由承揽方向定作方收取加工费的单位价格，它往往成为双方当事人订约会谈中讨价还价的核心。一般来说确定加工单价要考虑这样几个方面：１〕参照国际上同类产品的工缴费程度，并考虑定作方对成品的规格、质量、包装等特殊要求而有所增减。同时要注意到外商到我国来进展加工装配，主要是着眼于我国的廉价劳动力，所以，外商在从事这一业务时已经与其他国家的加工费相比拟，这样，我方加工单位的工缴费应略低于国际市场程度，以增强竞争力。２〕对于批量较大，期限较长，能长期合作的业务，可以分期分批作价，并可根据实际情况进展调整。〔四〕支付条款在对外加工装配中，一般都采用以银行为中介的国际贸易支付方式，其中主要采用信誉证方式，假如对方资信可靠，双方业务较多，也可采用托收方式。但详细到不同的加工装配业务，支付方式也不完全一样。例如：对来料、来件及成品分别作价如结算方法，宜采用对开信誉证等方式。又如：对料件和成品均不作价的加工装配贸易，其支付方式那么与一般的出口贸易做法一样。另外，贸易双方还可以根据详细情况，采取一些平安可靠又迅捷的方式，如汇付。中外合资经营企业合同解释与分析^p〔一〕概述中外合资经营企业是中外合营者根据中国法律、经中国政府批准，在中国境内举办的，双方共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业。而中外合营各方为设立合营企业明确互相权利、义务关系达成一致意见而订立的法律文件就是中外合资经营企业合同〔以下简称合营企业合同〕合营企业合同属于我国涉外经济合同的一种，但由于这类合同的目的是为了设立企业，所以它与其他的涉外经济合同有所不同。对于这类合同的根本内容，《中外合资经营企业法施行条件》第１４条作了规定，所以双方当事人在订立合营企业合同时，一定要根据法律的规定。下面我们根据《中外合资经营企业法施行条例》第１４条的规定，参照本章合同格式对这类合同的主要条款加以说明。〔二〕投资总额与注册资本根据《中外合资经营企业法》的规定，合营企业为有限责任公司，因此在合营企业合同中，合营企业的组织形式只能为有限责任公司。这是双方当事人都必须明确的问题，而据此，合营企业股东承当有限责任，即公司的注册资本是公司股东承当债务责任的最高限额。而合营企业的注册资本是合营各方所认缴的出资额之和，作为合营者来说，其最根本的义务就是缴纳出资。因此合同中的这一条款是合同的主要内容，是形成合营双方权利、义务关系的根底，在这一条款中，我们要注意明确以下问题：１．投资总额与注册资本之间的比例关系。投资总额与注册资本是两个不同的概念，确定二者的比例关系是为了明确企业自身资产与企业借款之间的比例，在这一问题上，合营双方必需要遵守国家的有关法律规定，如１９８７年３月国家工商局公布的《关于中外合资企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》同时双方当事人还要考虑到许多因素，如企业的正常负债比率等，协商确定投资总额与注册资本的比例关系，以尽可能多地引进外资，开展合营企业。２．出资方式，根据《中外合资经营企业法施行条件》第２５条的规定，合营各方的出资方式主要有四种。〔１〕货币出资，以货币出资时，要明确规定货币币种、数额，以及人民币及外币的折算方法等。〔２〕实物出资，实物出资的内容非常广泛，可以包括厂房、设施、工具、原材料、运输工具等等，多为中方合营者所采用，为外方采用时多是为合营企业提供一些先进的设备。在这种出资方式下，当事人双方一定要明确规定作价方法，原那么，计价根据，以做到公平合理，对外方以设备出资时，要规定好条件，如其设备必须到达一定先进程度，价格不能高于国际市场价格等，以防外方借此时机用一些质量低劣的设备欺骗我方。〔３〕工业产权，专有技术出资，对这种出资方式，我国《中外合资经营企业法施行条例》第２８条明确规定了以此种方式出资必须具有一定的条件。合营各方约定作为出资的工业产权，专有技术只有符合该法规定的条件，才能作为出资标的。以这种方式出资时，合营各方必须约定技术作价的方法，这非常重要，中方当事人一定要注意以免高价引进外方一些过时的技术。〔４〕土地使用权出资，这种方式往往是中方合营者最主要的