信托工具在MBO中的运用

信托工具在MBO中的运用MBO(ManagementBuy—Out)，通常译为“管理层收购”，是指目，MBO在我国发展的现状分析随着我国经济体制改革的深入，MBO被引入了国内，并发生了许多中国特色的案例。收购主体会、何东成立美托投元，何亨健占管理层成立上海宇通创业投股权收购成为第一大股东2001年6月上海宇通收购宇通客车第一大股东宇通集团操作特点资金安排理层通过壳公司成为第一大股东间接控股让价格低于净管理层将持有的法人股社进行质押超过净资产1.控制第一大不详，2001公司董事长罗洞祖亮控制的公庭司是泓蠢公司殖泓鑫公司注册价格高于每股常德国资局持有的对外投资比例财政部同意佛管理层成立佛塑股司份董事长熊建明深资方大和其他高管和技术骨干组建股分次支付收转让价格购款，首期低于公司每股公司自有资金，其他资金拟通过金融机构融资邦林公司将理层通过壳公持有的法人股向银行质收购价格低于押，期限三每股净资产年，时利和利和公司股用了同样的胜利股份元产，已获财政部批准收购价格等于资总额超过了公司净资产的特管理层成立了变上海宏联创业1.转让价格低构建“壳”公司作为收购的主体收购的方式，主要基于以下几点的考虑：(1)掩藏个人信息，避免引起公众对管理层收购的关注。尽管MBO本身存在很多黑箱操作，关注本身使得操作面临着“见光死”的可能，为此管理层通常倾向于设立“壳”公司来掩盖管理层收购的事实。由于转让来实施，自然人不可能作为合法的主体参与国家股和法人股的协议(3)通过“壳”公司可以规避现有对自然人持有股票比例的限制。根据《股票发行与交易管理暂行条例》规定：“任何个人不得持有一个上市公司千分之五以上发行在外的普通股”。试想这个比例根本不可能满足管理层对公司的控制权的保证，采取“壳”公司的方式是必然的选一个人，掩藏了管理层收购的迹象。准，是一个捷径。的法律风险，他们的成功本身可能只是因为当时的幸运，没有被查处，但并不意味着这些案例本身可以广为推广，实际上宇通客车因为在MBOMBO。1．收购主体的合法性为了实施MBO，管理层成立的“壳”公司主要采取了有限责任公司对于涉及的管理层人数较多的情况，有限责任公司的形态不合适，尤其在存在员工持股计划的公司更是如此，规避的方式可以采取设立职工持这种社团法人的审批，因为职工持股会作为非盈利组织，其成为上市公司的控制人涉及商业利益。这种方式被禁止以后，只能通过多设“壳”导致了“壳”公司设立的成本剧增，而且同一笔收入在不同的公司进行对外投资所累计投资总额不得超过本公司净资产的50％”，这对于壳公司而言，是一个非常难以逾越的限制，从上面的案例来看，没有一个能够符合这个规定。2．融资的合法性问题O但在我国，根据《贷款通则》的规定“从金融机构取得的贷款不得股向当地信用社进行质押贷款获得”，但问题是质押必须是有所有权的前提下才能进行，而为了取得这些法人股本身也需要支付大笔的资金，以实施，但面临极大的风险，因为根据我国法律，借贷款业务必须经过过基准利率的30％，这样任何私下的利率协议出现纠纷时也不受法律(一)信托工具的基本特征按照定义，信托是指委托人基于对受托人的信任将其财产权委托给的目的，进行管理或处分的行为，信托具有如下三个特点：1．信托合同的受托人必须是经有关部门批准专门经营信托业务的2．信托是以受托人的名义办理信托业务，委托人不直接与第三方发生法律上的权利和义务。3．信托不因委托人或受托人的死亡、丧失民事行为能力、解散、破产而终止，具有信托财产独立化的特性。(二)信托在MBO中具有的优势1．信托对收购主体合法性的保障的收购，利用信托关系，可以由管理层与信托公司签订信托合约，委托信托公司出面收购公司股票，根据《信托法》的规定信托公司必须对信托事项保密，不能向外界透露委托人、受益人和所处理的信托事项，从而在收购过程中的信息披露中不会出现实际的委托人的信息，从而有利于隐藏管理层收购的真实意图。在，没有投资比例的限制，对于采取员工持股计划实施收购的情况，信托可以接受员工的委托成立员工持股信托来实施收购，不存在法律漏2．信托对融资来源合法性的保障信托公司作为一个合法的金融机构，可以通过资金信托的方式为MBO筹集资金。因为根据《信托法》信托公司可以受托经营资金信托业目的，进行管理、运用和处分，具体的方式主要有两种：单独资金信托和集合资金信托。根据《信托投资公司资金信托管理暂行办法》对此作金融中介，介入了原有民间借贷的过程，给这种借贷活动提供了合法的要素，使得原有的违规借贷行为纳人了合规的借贷行为之中。尽管借贷的合同是由信托公司和借款人之间签订的，但信托公司只要基于委托人而不用承担借贷风险。3．信托作为金融中介对整个信托活动的各方利益的保障功能信托公司作为投资者和管理层信赖的中介，为双方提供专业服务，并督促管理层改善公司管理定期偿还所欠的贷款本息。可以说信托关系一旦确定后，信托公司作为中介就有责任按照信托合同的规定来执行，对任何违背合同的行为承担相应的责任。从而保证了整个信托活动参与各方利益的实现。信托公司进行MBO的操作流程及案例分析1．策划阶段——确定收购主体信托公司作为财务顾问对MBO进行可行性研究并制订收购方案信托公司作为融资中介利用资金信托计划筹集用于MBO的资金2．执行阶段——进行收购行动信托作为收购主体参与收购3．整合阶段——管理层完成对公司的整合用来偿还贷款贷款偿还完毕，股权转让给管理层，信托计划结束(二)一个案例——新华信托信托计划信托计划具体内容构成要素投资者来源盈同时，可要求管理层将其收购的部分股权以同样的收购价格转让给利本信托计划。由于MBO的目标公司往往是具有“巨大资产增值潜源给股权投资带来超过正常投资回报的投资分红或股权转让溢价收益●其他收益：本信托计划资金在闲置期间，将运用于银行存款、同业拆借或债券投资，以获取低风险、稳定的投资收益严格的尽职调查和分析，及时发现可能对本信托计划财产造成损失风管理层私人财产抵押、股权抵押等方式，降低贷款融资风险；同时险采用股权投资方式，以普通股为主，辅以其他金融工具投资目标企控制的特殊股东和债权人，将参与其经营管理、投资决策和财务监督，为其提供综合性的增值服务，以确保本信托计划财产的安全和增值管理层收购项目的借款人提供保证担保●银行手续费●银行手续费、服务费、证券交易手续费、审计费用和律师费用等信托按照国家有关规定可以列人的其他费用●信托费用按实际发生额费支付，其中信托推介费按不超过信托资金总额的0.1％(含0.1％)用信酬受托人的年信托报酬信托资金x[(信托资金的年平均收益率计-5％)×30％+1％]算权质押和管理都是以这些资金的融入为起点开展的。整个信托计划的融划的投资者承担，尽管新华信托提出相关的风险控制措施，特别是第四成立有许多具体的要求，所以我们认为该计划的收益性和风险性完全取道德，会基于委托人的利益最大化具体选择项目和运作资金。处就是可以掩盖股权收购的真实目的，像新华信托这样大肆宣扬本身，看到，这种优势本身很多是基于我国现有的国情而发生的，这与国外MBO的运作的出发点和操作手法是完全不同的，对现在“信托热”必须有一个清醒的认识。目前国有企业、国有控股的上市公司和企业占据了绝大比重，对其的管利用信托工具可以一定程度上回避过多的关注和限制，最明显的例子就是上市公司的国有股权向其他国有法人转让和向非国有法人转让的审分利用其优势参与这一具有极大市场前景的业务。为了弥补这种缺陷，银行正通过各种金融创新的手段来参与这一市场，如民生银行推出的“委托贷款业务”、深圳发展银行上海分行推出的“多方委托贷款业能，在服务的全面性方面暂时还不能和信托竞争。的公正性问题。首先是收购主体的确定问题，尽管我们认可管理层收购本身收购的好处，但是并不能排除其他收购主体可以发挥同样的正面效果，如果不能为其他收购主体提供公平的竞争环境，很可能出现管理层是