第七章 外交与领事关系法

第三节外交特权与豁免第二节外交机关制度第一节外交与领事关系法概述第七章外交与领事关系法第四节领事关系法第一节外交与领事关系法概述一、外交关系与外交关系法1、外交关系是指国家在外交活动中与其他国际法主体形成的国际关系。2、外交关系法是调整国际法主体之间的外交关系的原则、规则和规章、制度的总称，是规范国际法主体进行外交活动的行为准则。3、外交关系的分类：（按形式不同）（1）正式的外交关系以互派使节为标志的正常外交关系。（2）半外交关系只停留在代办级别的外交关系。（3）非正式外交关系尚未建交的国家之间进行外交谈判，互设某种联络机构。（4）国民外交关系1955年中日两国民间团体签订《中日贸易协定》二、领事关系与领事关系法1、领事关系是指国家之间在相互设立常驻领事代表机关、派遣和接受领事以及领事在执行职务的过程中形成的国际关系。2、领事关系法是调整国家之间领事关系的原则、规则和规章、制度的总称，是规范国家从事领事活动的行为准则。外交关系与领事关系1、联系两者同属国家对外关系的范畴。两国同意建立外交关系也就意味着同意建立领事关系；断绝外交关系并不当然断绝领事关系。领事关系的存在有助于建立或恢复外交关系。领事与外交代表同属外交人员组织系统，由外交部门领导。外交代表可同时执行领事职务；若两国无外交关系，领事人员在获得外交部门特别授权的情况下，也可兼办外交事务。2、区别使馆全面代表派遣国与接受国中央政府进行外交往来，而领馆通常就保护侨民、商业、航务等领事范围内的事务与接受国地方当局交涉。使馆着重保护派遣国国家和国民的整体利益，活动范围是接受国全部领土，而领馆着重保护派遣国国家和国民的具体利益，活动范围一般限于有关的领事区域。使馆与外交代表享有的特权与豁免高于领馆与领事享有的特权与豁免第二节外交机关制度一、外交机关的种类外交机关是指代表国家制定和执行外交政策，从事具体外交活动的机构和人员的总称，1、国家元首2、政府3、外交部中央外交机关外交代表机关国家元首政府及其首脑外交部门常驻外交代表机关临时外交代表机关使馆驻国际组织的常驻代表特别使团二、使馆及其人员（一）使馆的建立国家之间的协议。协议包括照会、联合声明及双边条约等。（二）使馆的职务

1、代表，即在接受国作为派遣国的代表。2、保护，即在国际法许可的限度内在接受国保护派遣国及其国民的利益。3、谈判，即代表本国政府与接受国政府进行谈判。4、调查和报告，即以一切合法手段调查接受国的状况和发展情形，并向本国报告。5、促进，即促进派遣国与接受国间的友好关系和发展两国间经济、文化和科学关系。（三）使馆人员的组成1、使馆馆长使馆馆长分为三个等级：（1）大使或教廷大使；（2）公使或教廷公使；（3）代办。（4）代办与“临时代办”的区别在于：①代办是一级馆长，代表着外交关系的等级；②临时代办则是在馆长因故空缺时，被指定临时代理馆长职务的外交职员。

大使是向国家元首派遣的外交使节。传统上认为，只有享有王室尊容的国家和教廷才有权派遣大使。现代国际社会，国家无论大小，都可以派遣大使。大使被认为是国家元首个人的代表，因此享有特别尊容。在过去，大使享有与驻在国元首亲自谈判的特权，有权要求别人称他为“阁下”，一般认为，大使可以随时要求晋见驻在国元首。但是现代以来，由于各国元首都逐渐成为虚职，大使的这种特权也逐渐失去了意义。公使也是由派遣国向驻在国国家元首派遣。但公使不被认为是元首的个人代表，不享有大使的特殊尊容，没有与驻在国元首亲自交涉的特权，也不能随时要求拜谒驻在国元首，他们也可以被成为“阁下”，但只是出于一种礼节，而不是他们应有的权利。与公使同属于第二级别的驻办公使享有的尊容更少，甚至不享有“阁下”的尊称。2、外交职员外交职员一般包括公使衔参赞、三军武官、各类专员、一等至三等秘书以及随员。3、行政和技术人员

行政和技术职员是指使馆中从事行政和技术事务的使馆职员，如使馆主事、译员、会计、无线电技术员、打字员等。4、事务职员事务职员是指使馆中从事后勤勤务工作的人员，如汽车司机、厨师、传达员、维修工、清洁工等。5、私人仆役

是指上述各类使馆人员的私人服务员。（四）使馆人员的派遣和接受原则上，国家有权自主派遣使馆人员。但对于馆长和武官的派遣，派遣国必须事先征求接受国的同意；接受国有权拒绝特定人员到该国担任馆长，而且无需说明理由。其他使馆人员，原则上派遣国可以自主派遣接受国对于任何使馆人员，可以在他到达接受国之前或在其就任以后的任何时间，随时宣告他为不受欢迎或不能接受的人，并且可以不说明理由。被宣告为不受欢迎的人，必须马上离开接受国。××××国总统×××（姓名全称）阁下阁下：

为巩固和发展中华人民共和国和×××国之间的友好合作关系，我任命×××先生为中华人民共和国驻国特命全权大使。

我相信×××先生将尽力完成他所担负的使命，请你惠予接待，并对他代表中华人民共和国政府所进行的工作给予信任和帮助。

×××先生业已完成其驻×××国特命全权大使的使命，现予召回。我愿借此机会对他任职期间所受到的接待和帮助表示感谢。

中华人民共和国主席（签字）

中华人民共和国外交部长（签字）（副署）

一九××年×月×日于北京

国字第×××号（五）外交代表职务的开始与终止

1、外交代表根据接受国的通行惯例，或在呈递国书之后，或在向接受国外交部或另经商定的其他部门通知到达并将所奉国书正式副本送交后，即可视为已在接受国开始执行职务。2、终止

（1）任期届满或派遣国召回（2）接受国要求召回（3）派遣国与接受国外交关系断绝（4）派遣国或接受国发生革命，产生新政府三、特别使团特别使团是指一国经另一国的邀请或同意，派往该国进行或者完成特定使命的临时性代表团。四、外交团

第三节外交代表特权与豁免一、外交特权与豁免的根据外交特权与豁免是指使馆和使馆人员在接受国国内所享有的各项优惠权利和免受接受国管辖的权利。外交特权和豁免主要是为了使外交代表有效地执行自己的职务。二、使馆馆舍的特权与豁免

1、使馆馆舍不可侵犯使馆馆舍指供使馆使用和使馆馆长寓邸之用的建筑物或建筑物个部分，以及其所附属的土地。使馆馆舍不可侵犯包括：①接受国官员非经使馆馆长许可不得进入馆舍。该不可侵犯权是绝对的；②接受国负有特殊责任，要对使馆馆舍加以特别保护；③接受国不得对使馆馆舍及其设备等财产采取诸如征用、搜查、扣押等强制措施。1979年伊朗学生占领美国大使馆2、使馆档案和文件不可侵犯使馆档案和文件不论何时、不论何地，均不受侵犯。3、通讯自由。包括：①使馆与派遣国政府、该国其他使馆和领馆通讯时，可以采用一切适当办法，包括外交信使和明密码电信。但非经接受国同意，不得装置并使用无线电发报机；②使馆的来往公文不受侵犯；③外交邮袋不得开拆或扣留。4、行动及旅行自由使馆人员在接受国境内享有行动和旅行自由，但接受国出于国家安全目的归定禁止或限制进入的地区除外。5、免纳捐税和关税使馆馆舍免纳全国/地方性捐税，使馆办公收取的费用免纳一切捐税。6、使用国旗和国徽使馆以及馆长有权在使馆馆舍、使馆馆长寓邸和交通工具上使用派遣国的国旗或国徽。三、外交人员的特权与豁免1、人身不可侵犯外交代表不受任何方式之逮捕拘禁，接受国对外交代表应表示尊重，并应采取一切适当步骤以防止其人身、自由或尊严受任何侵犯。2、寓所和财产不可侵犯。外交代表的私人寓所享有与使馆馆舍同样的不可侵犯权和保护。外交人员的文书、信件及财产不可侵犯。3、管辖豁免①刑事管辖的豁免（外交代表犯罪不受接受国的管辖，原则上通过外交途径解决）；②民事和行政管辖的豁免（四项例外）；③作证义务的豁免（经派遣国同意而自愿作证者除外）；④管辖豁免的放弃与执行豁免的放弃，须由派遣国明示同意放弃，放弃管辖豁免并不意味着放弃执行豁免。4、免纳捐税、关税外交代表免纳一切捐税，主要是个人所得税。物品免受检查，且免除接受国的一切个人劳务和各种公共服务，免除关于征用、军事募捐等军事义务。四、外交特权与豁免的适用范围（一）人员范围使馆馆长和外交职员享有全部的外交特权和豁免。外交代表的家属：外交代表的“同户家属”，如果不是接受国国民，也应享有各项外交特权和豁免。使馆行政人员和技术人员，以及其同户家属：如果不是接受国国民且不在该国永久居留者，享有外交人员的各种特权和豁免，但对其特权和豁免的限制较多。使馆服务人员：如果不是接受国国民且不在该国永久居留者，仅就其执行公务的行为享有豁免，其所得免纳捐税，不适用接受国社会保险办法。使馆人员的私人仆役：如果不是接受国国民且不在该国永久居留者，其所得免纳捐税。（二）时间范围开始：享有外交特权和豁免的人员，自其进入接受国国境前往就任之时起享有这种特权和豁免；已在该国境内的，自其委派通知接受国外交部门之时开始享受终止：享有特权和豁免人员的职务如果终止，这种特权和豁免通常于该员离境之时或听任其离境的合理期间终了之时停止；而且，即使有武装冲突事件，也应该继续有效至该时为止。对于以使馆人员资格执行职务的行为，豁免应始终有效。在使馆人员死亡时，其家属应继续享有其所应享有的特权和豁免，至听任其离境之合理期间终了之时为止。五、外交人员及其家属在第三国的地位六、使馆及外交人员对接受国的义务

尊重接受国的法律与规章不干涉接受国内政使馆馆舍不得以与使馆职务不相容的方式加以使用。其他义务：与接受国洽商公务应通过外交部进行，外交代表在接受国境内不得为私人利益从事任何专业或商业活动等。第四节领事关系法一、领馆及其人员（一）领事关系及领事馆的建立协议领事馆是派遣国在接受国设立的办理领事业务的机关。二、领馆人员

领馆人员分为领事官员、领馆雇员和服务人员。领事官员是执行领事职务的人员，包括领馆馆长。领馆雇员，即领馆的行政和技术人员，包括办公室秘书、译员。服务人员包括汽车司机、传达员等担任领馆杂务的人员。领馆人员的私人服务员，不属于领馆人员之列。

领事馆分为四级，总领事馆、领事馆、副领事馆和领事代理处。相应地，领馆馆长分为，总领事、领事、副领事和领事代理人。目前，中国在外国只设立总领事馆和领事馆。外国在中国设立的领馆均为总领事馆。在实践中，各国根据其国内法，可委派各种职衔的领事官员，中国目前委派的有总领事、领事、副领事和领事随员。领事分为专职领事和名誉领事。专职领事是一国政府正式派遣的领事官员，由派遣国国民担任。名誉领事是派遣国从居住在其领馆所在地国家的人士中选任的，一般选择接受国有实力的经济界人士或律师担任，旨在增进两国之间的关系，特别是商业关系。名誉领事不是派遣国国家人员编制，也不领取薪金，通常以领馆所收的手续费、规费为报酬。名誉领事并不委任其担任所有领事职务，一般只担任核发签证，出具原产地证明和公证等职务。（三）领馆人员的派遣与接受派遣国委派领馆馆长，应将领事委任书，通过外交途径或其他适当途径送至接受国政府，领事馆馆长经接受国准许方可执行职务。接受国发给领事证书即是接受国准许的表示。领馆馆长取得领事证书后方可开始执行职务。但领馆馆长在获得领事证书之前可以临时执行职务。一国如拒绝发给领事证书则无须向派遣国说明拒绝理由。如果接受国同意，派遣国可以向接受国致送通知，载明馆长的全名、等级等，以代替送领事任命书。馆长以外的领馆人员原则上由派遣国自由委派，派遣国一般只需将名单连同职衔书面通知接受国即可。二、领事职务（一）领事职务

保护——在国际法许可的限度内在接受国境内保护派遣国及其国民的利益。促进——促进两国之间商业、经济、文化及科学关系之发展。了解和报告——以一切合法手段调查了解接受国境内状况及发展情形，向派遣国政府报告。办理护照和签证。帮助派遣国国民。公证和行政事务——执行公证、民事登记等职务和办理若干行政性质的事务。监督、检查和协助派遣国的船舶、航空器及其航行人员。（二）领