第七章 外交关系法

第七章外交和领事关系法本章的章节1、概说2、外交关系法3、领事关系法第七章外交和领事关系法

驻洛杉矶总领事馆紧急处理中国公民在美国亚利桑那州遭遇严重车祸事件。

2009年1月30日，一辆载有中国游客的旅游中巴在美国亚利桑那州西北部行驶至胡佛水坝附近时不幸发生车祸。车上15名乘客全部为中国公民，其中6人遇难，9人受伤。同车一名美籍华人导游遇难，司机受伤。驻洛杉矶总领事馆获悉事故消息后，第一时间向亚利桑那州公共安全部等部门主管官员核实情况，并要求美方全力救治伤员，尽快核实伤者身份和调查事故原因，妥善处理遇难着善后事宜，总领事馆同时迅速启动领事保护应急机制，成立前方工作组、后方组、新闻组和后勤保障组等临时部门，连夜展开作，了解事故详情，看望慰问伤员。工作组一行随后赶赴拉斯维加斯，与有关各方紧急会商，要求美方全力抢救危重伤员，妥善保管死者遗体和遗物，并协助伤者认领财物。美有关各方给予了积极配合与协助。中国政府、外交部领导、中国驻美使馆及总领馆对伤者表示慰问，并要求院方全力救治和妥善安置伤者。伤者对中国政府的关心和总领事馆采取的救助行动表示感谢。第一节概说

一、外交关系和领事关系的概念

外交关系主要是指国家为实现其对外政策，由外交机关通过访问、谈判、缔结条约、设立常驻代表机构、参加国际会议和国际组织等方式，在国际交往中形成的一种关系。此外，正在争取独立的民族和政府间国际组织在一定条件下依上述方式在外交活动中形成的关系也属外交关系的范畴。外交关系的表现形式：1、正式的外交关系

以双方互派常驻使节为主要特征。2、半外交关系

以双方互派的外交使节停留在代办的级别上为主要特点。3、非正式外交关系指两个尚未正式建交的国家直接进行外交谈判，并互设某种联络机构。4、国民外交主要表现是两国的个人或民间团体相互进行友好访问的接触，就国际问题和两国关系的问题达成协议，或就某些具体事务签订民间协定，发展国家间的交往关系。

领事关系是指一国根据与他国达成的协议，相互在对方一定地区设立领事馆和执行领事职务所形成的国家间的关系。

领事关系与外交关系的联系：首先，两国同意建立外交关系，也就意味着同意建立领事关系。在两国间尚未建立外交关系的情况下，建立领事关系也时常构成建立外交关系的初步。但是两国间断绝外交关系并不当然断绝领事关系。其次，在行政系统上，领事官一般与外交官同属于外交人员的组织系统，由外交部门领导。再次，外交使节也可以同时执行领事职务；当两国之间无外交关系的场合，领事也兼有办外交事务的。二者的区别：1、使馆全面代表派遣国，与接受国政府进行外交往来，而领馆通常只就护侨、商业和航务等领事职务范围内的事务与所在国的地方当局进行交涉。2、使馆所保护的利益是全面性的，活动范围是接受国全境，而领馆保护的利益则是地方性的，活动范围一般限于有关的领事区域。3、领事特权与豁免略低于外交特权与豁免。二、外交和领事关系法的定义

外交和领事关系法是指调整国家之间外交及领事关系的原则、规则和制度的总称。其主要内容是：1、外交使（团）节和领事的派遣与接受程序。2、外交使（团）节和领事的等级与职务。3、外交使（团）节和领事以及有关人员的特权与豁免。4、外交使（团）节和领事与接受国或接受国际组织之间的关系等。

三、外交和领事关系法发展简史

1、1648年的《威斯特伐利亚和约》是近代外交法得以发展的标志，以后国家之间不仅正式派遣和接受常驻使节，而且还创立了特别使团制度。2、1815年的维也纳会议，正式规定了外交使节的三个等级（大使、公使和代办）3、19世纪中叶，欧美列强相继在远东和非洲等地设立了代表机构和领事馆。这在客观上扩大了外交法的适用空间。4、20世纪以来，这一部门的法律制度进入了一个新的时代，具有如下特点：（1）主权国家急剧增加，扩大了外交使团的数量。（2）国家间关系的不断发展，使外交使团的职务日益繁重和复杂。（3）国家组织的迅猛发展丰富了现代外交使团的种类。（4）现代外交法正从过去极为分散的状态，朝着较为集中的方向发展。第二节外交关系法一、外交机关体系

国家的外交机关是指一国借以与另一国或其他国际法主体保持与发展外交关系的各种机关。国家的外交机关可以大致分为国内的外交机关和驻国外的外交机关两类。（一）国内的外交机关1、国家元首

国家元首是一国在国内外代表国家的国家最高机关。国家元首可以是个人，也可以是集体。职权有：派遣和接受外交使节、批准和废除条约、宣布战争状态和媾和。

2、政府

政府是一国的最高行政机关，也是国家对外关系的领导机关。如内阁、部长会议、国务院。政府的职权有：领导外交工作，同外国政府或国际组织的代表谈判、签订条约，签发某些本国外交代表的全权证书，任免一定等级的外交人员等。3、外交部门

每个国家的政府中均设有专门主管外交事务的部门，统称为外交部，但有些国家采用不同的名称，如美国称国务院、日本称外务省。

外交部门的职权有：领导和监督驻外代表机关及其活动；与驻外代表机关保持经常性的联络；与外国或国际组织的使团保持联系和进行谈判；保护本国及其公民在国外的合法权益。（二）驻国外的外交机关

一国派驻国外的外交机关，可以分为两类：一类是常设机关；另一类是临时性机关。常设的机关包括一国派驻外国的使馆和国家向国际组织派遣的常驻代表团。临时性机关是指一国派遣到他国或国际组织执行特定的临时外交任务的外交使团。二、使馆及外交代表（一）外交关系和使馆的建立必须经过双方的协议，具体的协议采用何种方式，则由有关国家决定。过去多采用条约的形式，现在多采取换文、照会和联合公报等形式。（二）使馆的职责

使馆的主要职责有下列五项：1、代表即在接受国中代表派遣国。2、保护即在国际法许可的限度内，在接受国中保护派遣国及其国民的利益。3、谈判即与接受国政府办理交涉。（4）调查和报告即以一切合法手段调查接受国的状况和发展情形，并向派遣国报告。（5）促进即促进派遣国与接受国间的友好关系和发展两国间经济、文化和科学关系。（三）使馆人员的类别1、外交人员

具有外交职衔的人员，包括馆长、参赞、武官和秘书。2、行政和技术人员

承办使馆行政和技术事务的职员，如译员、会记、打字员和无线电技术人员等。3、服务人员

事务人员，指为使馆仆役的人员，如司机、传达员、厨师、信使、维修工和清洁工等。（四）使馆馆长的等级

使馆的馆长分为三级：1、大使或教廷大使及其他同等级位的使馆馆长。2、公使及教廷公使。3、外交部长派遣的代办。（五）使节权及使馆人员的派遣与接受

派遣使节的权利被称为积极使节权。

接受外交使节的权利被称为消极使节权。

派遣与接受的规则：1、派遣国所任命的使馆馆长必须事先征求接受国的意见。2、接受国有权拒绝特定的人选，而且无须说明拒绝同意的理由。使馆馆长通常在呈递国书后或国书正式副本递交后开始执行。（六）使馆人员职务的终止

使馆人员的职务可通过派遣国或接受国的决定而终止。使馆人员职务的终止主要有以下情形：1、职务终了2、派遣国召回3、接受国要求召回4、派遣国与接受国外交关系断绝5、派遣国或接受国发生革命而成立新政府三、外交团

外交团是驻在一国首都的各外国使馆馆长、馆员和其他外交人员的总称。外交团的成员包括各国使馆的馆长、馆员及其家属。外交团团长由到任最早、等级最高的使馆馆长担任。外交团的职能是在外交礼仪方面发挥作用。如：驻在国举行庆典或吊唁的场合，外交团团长代表全体外国使节人员致词等。四、国家派驻国际组织的常驻使团（一）成员国的常驻使团成员国派驻国际组织的常驻使团有两种派遣方式：一是独立派遣成员国的使团独立于其在有关组织的东道国使馆。如联合国成员国派驻联合国的常驻代表团。二是结合派遣成员国派往国际组织的使团与其在该组织的东道国的使馆合二为一。

成员国派驻代表团的职务主要有：1、确保派遣国在组织中的代表权2、保持派遣国同国际组织之间的联络3、同组织和在组织内进行谈判4、查明组织的各项活动，并向派遣国政府报告5、确保派遣国参与组织的各项活动6、保护派遣国在同组织关系上的利益7、同组织和在组织内进行合作，促进组织宗旨和原则的实现（二）非成员国的常驻使团

一般称为常驻观察员代表团，简称常驻观察员（团）。其职务主要包括：1、确保派遣国的代表权，保障该国在同组织关系上的权益，保持派遣国同组织的联络。2、查明组织的各项活动，向派遣国政府提出报告。3、促进同组织合作和同组织的谈判。五、国际组织的常驻使团

1966年联合国开发计划署成立以来，该机构已在100多个国家设有常驻代表处。六、特别使团（一）特别使团的概念特别使团是指国家或其他国际法主体，经另一国或另一个其他国际法主体同意，派往该国或该另一个国际法主体执行特定任务的临时性使团。1、从特别使团所执行的职务来分类政治使团、礼仪使团、经济使团、技术使团和文化使团等。2、依照特别使团派遣的性质来分类国家的特别使团、正在争取独立民族的特别使团和国际组织的特别使团。3、从特别使团的成员组成来分类单一的特别使团和联合的特别使团。（三）特别使团的派遣与职务

1、特别使团的派遣应通过外交或其他渠道事先取得接受国的同意。2、特别使团的派遣或接受无需有外交关系的存在。3、特别使团的职务由派遣国和接受国协议为之。特别使团公约并未具体列举特别使团的职务。特别使团是根据双边关系和多边关系的特殊需要而临时派遣的，其职能只能通过有关当事方商定。七、外交特权与豁免（一）外交特权与豁免的概念和根据外交特权与豁免，是指按照国际习惯法或有关协议，在国家间互惠的基础上，主要是为使一国的外交代表机关及其人员在驻在国能够有效地执行职务，而由驻在国给予的特别权利和优惠待遇。关于外交特权与豁免的理论依据：1、治外法权说2、代表性说3、职务需要说（二）使馆的特权和豁免1、使馆的馆舍不得侵犯

未经馆长许可，不得进入使馆馆舍。使馆馆舍及设备，以及馆舍内的其他财产与使馆交通工具免受搜查、征用、扣押或强制执行。

防止馆舍免受侵入或损害，防止扰乱使馆安宁或有损使馆尊严的事情。2、使馆的档案及文件不得侵犯

无论何时，也无论何处，均不到侵犯。3、通讯自由（外交信使、密码电报、外交邮袋不得开拆和扣留）4、行动及旅行的自由

除接受国为国家安全设定禁止或限制进入区域另定法律规章外，接受国应确保所有使馆人员在其境内行动及旅行的自由。5、免纳捐税和关税

使馆公务用品入境免纳关税。使馆馆舍免纳各种捐税，但对使馆并无法定权利而受益的特定服务应支付的费用则不在免除之列，如清除垃圾费、消防费。6、使用国旗和国徽在使馆馆舍、馆长的寓邸和交通工具上使用派遣国国旗或国徽。（三）外交代表的特权与豁免1、人身不可侵犯

不受任何方式逮捕或拘禁。2、私人寓所和财产不可侵犯

私人寓所、外交代表文书、信件及财产不可侵犯。3、刑事、民事和行政管辖的豁免例外情形：①外交人员在接受国境内私有不动产之物权诉讼，不能主张豁免。②外交人员以私人身份为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或受遗赠人之继承事件的诉讼，以及外交人员于接受国内在公务范围以外所从事之专业或商务活动之诉讼，也不能享受豁免。4、免除捐税例外：①通常计入商品或劳务中的间接税；②在接受国的私有不动产课征的捐税；③遗产取得税或继承税以及在接受国内获得的私人所得如商业投资课征的捐税等。5、免纳关税、行李免受查验

若有理由推定外交代表和私人行李中装有不在免税之列或属禁止进出口的物品，接受国可在外交代表或其授权代理人在场的情况下检查。6、其他特权和豁免

免除一切个人劳务和各种公共设施的义务。（四）其他人员的特权与豁免1、外交人员的家属

与外交人员构成同一户口的家属，如果不是接受国国民，应享有各项外交特权与豁免。2、行政和技术人员及其家属享有特权与豁免，但是执行职务以外的行为，不能享有民事管辖和行政管辖的豁免；就任后的自用物品不能免纳关税；行李不免除海关的查验。3、服务人员

在执行公务的行为方面享有豁免，其受雇所得酬金免纳捐税，并免于适用接受国的社会保险办法。4、私人仆役其受雇所得报酬免纳捐税，在其他方面，只能在接受国许可的范围内享有特权与豁免。（五）使馆人员及其他人员在第三国的地位

外交人员前往就任或返任或返回本国，途径第三国国境或在该国境内，而该国曾发给所需之护照签证时，第三国应给予不得侵犯权，并确保此等过境或返回所需的其他豁免。外交代表的家属也享有同样的不可侵犯权和其他豁免。对于行政和技术人员或服务人员及其家属，遇有上述类似情形，第三国不得阻碍其过境。

（六）享有外交特权与豁免人员的义务1、在不妨碍外交特权与豁免的条件下，应尊重接受国的法律规章。2、不得干涉接受国的内政，如不得介入政党和派别斗争，不得组织反对派。3、不得滥用外交特权和豁免权，特别是不得把使馆馆舍作与国际法不相符的利用。4、不在接受国为私人利益从事专业或商业活动。第三节领事关系法一、领事机关及其建立（一）领事机关体系一国依据协议派遣到他国一定地区执行护侨、通商、航务等领事职务的机构，称为领事机关。领事机关分为使馆内的领事部和专设的领事馆两类。使馆内的领事部是派遣国在其派往接受国的使馆内设立的领事机关。专设的领事馆是派遣国在接受国的特定地点设立的领事机关。

领馆可以分为总领事馆、领事馆、副领事馆和领事代理处四级。我国实行的是总领事馆、领事馆和副领事馆.（二）领事关系和领事馆的建立设置那一级的领事馆、设置的地点及其辖区由派遣国与接受国协商决定。三、领事人员（一）领事的类别与等级领事是一国依据协定派遣到他国一定地区执行领事职务的政府代表。领事分为职业领事和名誉领事。职业领事是国家任命的专职领事官员。名誉领事是从接受国当地人中挑选的兼职领事官员。（二）领事的派遣与接受

领事由派遣国委派。有的国家规定由国家元首任命，有的国家规定由政府任命。我国的总领事由国务院任命，其他各级领事由外交部任命。国际法并不要求任命领事馆馆长须事先征求接受国的同意，但不妨碍当事国国家间达成这种协议。四、领事职务及其终止（一）领事职务1、保护（派遣国及其国民的利益）2、促进（商业、经济、文化和科学关系的发展）3、了解和报告（调查发展情况，向派遣国报告）4、办理护照和签证（向派遣国国民和旅游的人士）5、帮助和协助派遣国国民（个人与法人）6、公证和行政事务7、监督和检查等（船舶、航空器及其航行人员进行监督和检查）（二）领事职务的终止终止的情形有：1、派遣国通知接受国有关领事的职务业已终止2、领事证书被撤销3、被宣告为不受欢迎的人或不能接受4、领事关系断绝和领馆关闭五、领事特权与豁免

领事特权与豁免是指为了领事馆及其人员在接受国能够有效地执行领事职务而由接受国给予的特权权利和优惠待遇的总称。领馆及其人员享有的特权与豁免比使馆及其人员享有的特权与豁免要少一些。（一）领事馆的特权与豁免

1、领馆馆舍在一定限度内不可侵犯领馆馆舍与使馆馆舍的不可侵犯相比，存在如下区别：（1）不可侵犯的是馆舍公用部分，馆舍的其余部分不在其内。（2）领馆如遇火灾或其他灾害须迅速采取保护行动时，接受国可推定馆长已表示同意，从而进入领馆。（3）接受国如确有必要，仍可征用馆舍及其设备、财产及交通工具，但以给予迅速、充分及有效的赔偿为条件。2、领馆档案及文件不可侵犯（不论何时，位于何处）3、通讯自由

接受国应准予领馆与派遣国政府、与派遣国无论何处的使馆和其他领馆之间的自由通讯，包括外交或领馆信差、外交或领馆邮袋和密码电信等在内。4、与派遣国国民通讯及联络领事官员得自由与派遣国国民通讯及会见。5、行动自由除接受国为国家安全设定的禁止或限制进入区域外，接受国应确保所有领馆人员在其境内行动和旅行的自由。6、免纳捐税和关税

领馆馆舍和领馆馆长寓所，其所有权人或承租人是派遣国或代表派遣国人员的，免纳国家、区域和地方性的一切捐税，但对提供的特定服务的收费不在其内。7、使用国旗和国徽领馆所在的建筑物及其正门上，以及领馆馆长寓所和在执行公务时所使用的交通工具上，可以悬挂派遣国国旗和展示国徽。（二）领事官员及其他人员的特权与豁免1、人身自由受一定的保护接受国应采取一切适当措施以防止其人身自由或尊严受任何侵犯。然尔，当领事官员犯有严重罪行时，依当地司法机关裁判，接受国可予以谈判或拘禁或对其人身自由加以限制。如对领事官员提起刑事诉讼，该官员须到管辖机关出庭，但应予以适当照顾。

2、一定限度的管辖豁免

领事官员和领事雇员对其为执行职务的行为，不受接受国司法或行政机关的管辖。但下列民事诉讼不在其内：（1）因领事官员或领事雇员并未明示或默示以派遣国代表身份而订立契约所发生的诉讼。（2）