上海崇明公司的变更、终止与清算

第十二章公司的变更、终止与清算第一节公司变更一、公司变更公司变更是指公司依法成立后，在其存续期间，依照法律的规定，改变其构成要素的行为。根据我国公司法的规定，公司变更主要有公司合并、分立和组织变更三种形式。二、公司合并（一）公司合并的概念与特征1、公司合并的概念【公司合并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。

公司的合并ABaABbABC＋＋＋公司合并可分为吸收合并和新设合并两种类型：吸收合并（Merger），也称兼并，是指一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新设合并（Consolidation）是指两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。第一百七十三条公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。2、公司合并的特征①公司合并是一种协议行为，要订合并协议。②公司合并必须依法定程序进行。③公司合并产生总括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人资格消灭；其财产和债权债务为合并公司总括承受；被合并公司的股东成为合并公司的股东。3.公司合并与公司并购并购＝合并（merger）＋收购（acquisition）M&A公司的收购（Acquisition）是指一个公司收买另一个公司的股权，以取得控股权，收购公司和被收购公司在股权收购行为完成之后仍然存续。宏途公司变更法人热线电话司合并与收购的区别（1）主体不同（2）内容不同（3）法律后果不同合并中至少有1个公司消灭，收购则不涉及任何公司的消灭。（4）法律性质不同

合并的本质是公司人格的合并，收购在本质上是股权买卖行为

（二）、合并的程序1、董事会拟订公司合并方案2.合并方案的通过3.签订合并协议4.编制资产负债表和财产清单5.通知债权人和公告6.办理公司变更或设立登记。第一百七十四条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

《合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。（三）、公司合并的法律效力1.公司的消灭解散无须经过清算2.公司的设立或变更①对新设合并的效力②对吸收合并的效力3.权利和义务的概括转移4．股东资格的当然承继。第一百七十五条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

相关司考题甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。2009年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。下列哪些表述是正确的？（）（2009年卷三第72题）

A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭

B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销

C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保

D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议答案：BC三、公司分立（一）、公司分立的概念和特征【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。【特征】上海宏途注册在线QQ：2090839519

1.公司分立是公司自身的单方法律行为；2.公司分立必须依照法定条件和程序进行；3.公司分立将导致具有法人资格的新公司产生。公司的分立ＡＡＡＢＢＢbaＣ＋＋＋（二）、公司分立的方式1、派生分立派生分立也称存续分立，是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为，原公司继续存在。即：A’=A+B2、新设分立新设分立也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，原公司解散并设立两个以上新的公司。即：A=B+C公司分立与公司设立子公司的区别1.公司分立为公司变更行为，公司设立子公司为公司转投资行为。2.公司分立将导致原公司注册资本的减少；而公司转投资并不导致原公司注册资本的减少。3.公司分立后成立的公司之间或与原公司之间，在经济上相互之间不存在控制与被控制的关系；子公司与母公司虽然人格相互独立，但两者之间在经济上存在着控制与被控制的关系。（三）、公司分立的程序1、董事会拟订公司分立方案2、分立方案的通过3、分割公司财产4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人。6、办理公司变更或设立登记第一百七十六条公司分立，其财产作相应的分割。

公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。原公司法第185条“公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公开三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内。有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得分立。公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。”

（四）、公司分立的效力

1、公司的变更、设立和解散解散无需经过清算2、股东和股权的变动3、债权、债务的承受第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。相关司考题庐阳公司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪些选项是正确的？（2007年卷三第79题）

A.庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作出决议

B.庐阳公司的分立应当由集团公司作出决议

C.庐阳公司的分立只需进行财产分割，无需进行清算

D.因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内部，故其分立无需通知债权人答案：BC公司变更与股东保护１、股东保护机制：股东会决议以及相应的比例要求。２、异议股东的保护机制（１）多数决机制的缺陷（２）异议股东的特别保护机制。公司变更与债权人的保护程序性保护机制——知情权（公司通知并公告的义务）——合并或减资时，请求清偿债务或者提供相应担保的权利；——阻止合并或者分立的权利；（新公司法已删除）承继性保护机制——公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

（１75）——公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。

（177）《合同法》第９０条：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。宏途代理记账热线电话/p>

第二节公司终止一、公司终止的概念1、概念【公司终止】公司由于法律或公司章程规定的事由发生而丧失其生产经营资格和法人资格的法律过程和法律后果。2、特征①公司终止的法律结果是公司法人资格和市场主体资格消灭。②公司终止须依法定程序进行。③公司终止以公司注销登记为标志。二、公司终止的原因1、解散【解散】是指公司因章程规定或股东会决议，或法律规定的除破产以外的解散事由而停止公司经营活动，并进行清算的状态或过程。2、破产破产既可以由债权人申请，也可以由公司自己申请。因此也可以分为两种：①债权人申请破产；②公司自行申请破产。第一百八十一条公司因下列原因解散：

（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；

（二）股东会或者股东大会决议解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。公司解散的特征1.公司解散的目的和结果是公司将要永久性停止存在并消灭法人资格和市场经营主体资格。2.作出公司解散决定后，公司并未立即终止，其法人资格仍然存在，一直到公司清算完毕并注销后才消灭其主体资格。3.公司解散必须要经过法定清算程序。解散的分类与原因：

①任意解散（181条第一、二、三款）任意解散的事由一般包括以下几种情况：A.公司营业期限届满。B.公司章程规定的解散事由出现。C.股东会决议。D.公司合并或分立。②强制解散A.行政解散。（被撤销）B.司法解散。第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

图示：

自愿解散（即任意解散）解散

行政解散（即被撤销）强制解散公司终止司法解散（法院判决）

自愿破产（债务人申请）

破产强制破产（债权人申请）司法解散的法律要件①公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。②公司经营管理的严重困难通过其他途径无法解决。③需持有公司全部股东表决权10%以上的股东请求。④司法解散只能由人民法院依判决作出。航兴科技公司的僵局林迎十、孙毅和高斌怀既是同学，也是西安一家国企的同事。2000年，他们停薪留职后，创办了航兴科技公司，林迎十任执行董事兼总经理。其出资分别为25.8万、17.1万和17.1万，即林迎十持股占43％，孙毅和高斌怀共占28.5％。依据公司章程，每10万元享有1个表决权，除林迎十享有2个表决权外，其余2人只有1个表决权。章程还规定，选举执行董事需要2/3以上股份同意。创业之初，大家患难与共，公司亦得到快速发展。意想不到的是，孙毅提出要让林迎十让位，由高斌怀出任执行董事兼总经理，让林迎十异常气愤。但是，第一次表决形成2:2的局面，无法形成决议。孙毅又提出转让13.5万股权给高斌怀，大家均同意。2001年10月12日，孙毅以办理股权转让为由，借走公司公章，始终未还，让林迎十怀疑他们背后私下行动。心里一直不踏实的林迎十前往工商局，意外地发现他们正在办理法定代表人的变更，醒悟的林迎十马上制止了这种行为。经工商局提议，3人再次就执行董事进行表决，此时依据表决权结果虽是2/3，但是依据持股比例谁也达不到2/3，于是形成了重大事项无法形成决议的尴尬局面。思考公司僵局的解决机制相关司考题甲、乙、丙三人共同设立云台有限责任公司，出资比例分别为70%、25%、5%.自2005年开始，公司的生产经营状况严重恶化，股东之间互不配合，不能作出任何有效决议，甲提议通过股权转让摆脱困境被其他股东拒绝。下列哪一选项是正确的？（2008年卷三第32题）宏途咨询服务电话54171992

A.只有控股股东甲可以向法院请求解散公司

B.只有甲、乙可以向法院请求解散公司

C.甲、乙、丙中任何一人都可向法院请求解散公司

D.不应解散公司，而应通过收购股权等方式解决问题答案：B相关司考题汪某与李某拟设立一注册资本为50万元的有限责任公司，其中汪某出资60%，李某出资40%.在他们拟订的公司章程中，下列哪项条款是不合法的？（2006年卷三第32题）

A.公司不设董事会，公司的法人代表由公司经理担任

B.公司不设监事会，公司的执行监事由股东汪某担任

C.公司利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东平均分配

D.公司经营期限届满前，股东不得要求解散公司答案：D相关司考题甲为某有限公司股东，持有该公司15％的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题？（）（2009年卷三第73题）

A.请求法院解散公司

B.请求公司以合理的价格收购其股权

C.将股权转让给另外两个股东退出公司

D.经另外两个股东同意撤回出资以退出公司答案：AC相关司考题疏运有限公司是一家拥有十辆货车的运输企业，甲是该公司股东。一日，该公司股东会决议将汽车全部卖掉转而从事广告制作，甲认为广告制作业没有前途而坚决反对，但因甲只有10%的股权，该决议仍得以通过。甲可以通过下列哪些方法来维护自己的权益？（2008年四川卷三第71题）

A.向法院起诉请求撤销该股东会决议

B.向法院起诉请求解散公司，并分配剩余财产

C.要求公司以合理价格收购其持有的股权

D.将股权转让给他人，退出公司答案：CD第三节公司清算一、公司清算的概念与意义1、概念【公司清算】是指公司解散或被宣告破产后，依照一定程序了结公司事务，收回债权，清偿债务并分配财产，最终使公司终止消灭的程序。2、法律意义

①清算期间，公司仍具有法人资格。②清算期间，公司的代表机构为清算组织。清算组织取代董事会地位。③清算期间，公司的权利能力、行为能力有所限制。④清算期间，公司财产在未按法定程序清偿前，不得分配给股东。⑤公司清算的最终结果是导致公司法人资格消灭，公司终止。第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。二、清算的分类按照我国《公司法》的公司终止原因来分类，可以分为两种：解散清算、破产清算。清算解散清算破产清算普通清算特别清算这三种清算的区别：普通清算特别清算破产清算原因营业期限届满；章程规定事由出现；股东会决议（自愿）因违法经营，被工商机关吊销营业执照。不能清偿到期债务，被法院宣告破产。清算组组成公司决定：有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定其人选。主管机关决定：由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员组成。人民法院决定：由人民法院组织股东、有关机关及有关专业人员组成。程序性质一般程序（非诉程序）一般程序（非诉程序）破产程序（诉讼程序）适用法律公司法公司法破产法

三、清算组的地位和职责1、法律地位清算组织也称清算机构，是清算事务的执行人，替代公司董事会代表公司，负责公司清算期间事务的处理。2、清算组的职责主要职责(《公司法》第185条)。

第一百八十五条清算组在清算期间行使下列职权：

（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

（二）通知、公告债权人；

（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；

（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；

（五）清理债权、债务；

（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；

（七）代表公司参与民事诉讼活动。

四、公司清算程序1、通知并公告。2、清理公司财产。3、制定清算方案4、分配财产。5、清算结束。

第一百八十六条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。……在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。

第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。相关司考题一枝花有限公司因营业期限届满解散，并依法成立了清算组，该清算组在清算过程中实施的下列哪些行为是合法的？（2007年卷三第76题）

A.为使公司股东分配到更多的剩余财产，将公司的库房出租给甲公司收取租金

B.为减少债务利息，在债权申报期间清偿了可以确定的乙公司债务

C.通知公司的合作伙伴丙公司解除双方之间的供货合同并对其作出相应赔偿

D.代表公司参加了一项仲裁活动并与对方当事人达成和解协议答案：CD相关司考题案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。

甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。（2007年卷四第五题）

问题：

1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？

2.白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？

3.针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施？

4.针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策？

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答案：

1、（1）请求东风公司清偿货款本金与利息；

（2）请求东风公司承担违约责任；

（3）请求行使股权质权（或权利质权）。

2、（1）证明其与乙签订了股权质押合同；

（2）证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。

3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生（代表）诉讼

4、甲持有公司20％的股权，可以请求法院解散公司。

相关司考题

案情：国有企业川南商业大楼于1998年拟定改制计划：将资产评估后作价150万元出售，其中105万元出售给管理层人员（共4人），45万元出售给其余45名职工，将企业改制为川南百货有限公司，注册资本150万元。该改制计划于同年12月经有关部门批准实施。原管理层人员宋某认购45万元，李某、王某、周某各认购20万元，其余职工各认购1万元。公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人。

2001年，公司召开董事会，决定将注册资本增加为300万元，周某列席了董事会，并表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公司2/3以上表决权的股东表决通过，可以实施。同年4月，公司注册资本增加为300万元。增加部分的注册资本除少数职工认购了30万元外，其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行了工商登记。同年10月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿25万元。王某遂将其所持股权的50%根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。

2003年5月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且2001年公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并