侵犯商业秘密行为规制

侵犯商业秘密行为规制聊城大学法学院2010级2班制作人：李纪阳主要内容第一讲商业秘密及侵犯商业秘密行为概述第二讲侵犯商业秘密行为的表现形式第一讲商业秘密及侵犯商业秘密行为概述看图解义笛鸣妈妈藏宝记一、商业秘密我国《反不正当竞争法》界定了商业秘密的定义，即商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的特征1、秘密性。（不为公众知悉）2、价值性。（经济利益,权利人竞争优势）3、可传授、可转让性。（实用，可“窃取”）4、保密性。（采取措施保持其“秘密性”）5、非物质性。（智力活动产物，一种信息）6、无法得到传统知识产权法的直接保护。商业秘密保护与专利制度

商业秘密保护的法律制度是作为在法律意义上对专利制度的补充而出现的。（为什么？）专利权的客体：1、发明；2实用新型；3外观设计。举例：配方商业秘密：技术信息；经营信息1、技术信息：设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等。2、经营信息：管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标书内容等。

专利授权会导致商业秘密的公开。商业秘密的保护在知识产权法框架下处于“附加保护”地位，并非独立的权利形式。因此，传统知识产权法并不能对商业秘密进行直接保护。我国集中在《反不正当竞争法》中对商业秘密予以专门保护。商业秘密的构成要件秘密性；价值性；保密性

1、秘密性我国司法实践认为，秘密性指有关信息不为其所属领域相关人员普遍知悉和容易获得的。以下信息不认为其具有秘密性：（1）其所属领域一般常识或行业惯例；（2）通过观察产品可直接获得；（3）已在公开出版物或媒体公布；（4）已通过公开的报告会、展览等形式公布；（5）从其他渠道无需付出一定代价而容易获得。例一A水处理公司与本市C钢铁厂有长期的业务关系,且从中获得很大利益。按照国家环保要求，该钢铁厂常年需要进行工业用水处理。陶某原是A水处理公司的职工,后辞职在本市成立了B水处理公司并与C钢铁厂建立了业务联系,A公司即指控陶某侵犯了其客户名单商业秘密。解析：该案中某钢铁厂这一客户名单显然不具秘密性,因为该厂常年需进行工业用水处理属于国家环保要求，对于水处理行业的竞争者而言是公知信息,其与A、B两公司又在同一城市,且同一城市的钢铁厂为数很少,因此,发展这一客户并不困难。实际上这一信息处于一种公众可通过合法途径获取的状态。因此,如果认定该客户名单具有秘密性,禁止他人使用,必然导致独家占有公知信息的结果,这就阻碍了正常的商业竞争。

客户名单

定义：客户名单是权利人在市场交易中交易对象的集合体，属于权利人的一种经营信息，包括原材料提供者、产品的购买者等。

认定标准：

1、具有商业秘密的一般构成要件。

2、是否具有特殊性。（区别于可以从公开渠道获得的普通客户的名单；体现双方个性）

3、该特殊的客户名单是由权利人花费财力、物力、人力等获得的。（即不能轻易获得）

注意：将公共领域的信息加工成特殊的信息，仍可成为商业秘密。（eg：58同城，整理分类）

2、价值性所谓价值性是指信息能为权利人带来现实的或潜在的经济利益或竞争优势（核心）。把握以下几点：1、包括现实价值、潜在价值（企业发展规划）。2、不管积极信息还是消极信息，只要具有价值性，就可以构成商业秘密。（别人失败的设计图，进行改进）3、实用性是价值性的前提。（体现价值的途径）4、不能使经营者获得竞争优势的信息，即使由经营者作为秘密管理，也不是商业秘密（核心）。3、保密性权利人对信息采取合理的保密措施，使信息具有保密性。保密措施：1、软性措施：制度上的保密措施。如签订保密合同，制定保密制度，保密资料“机密”字样等。2、硬件措施：物理措施。如隔离机器设备，加强门卫，为资料上锁等。措施是否合理？（标准？）我国司法实践对其认定：1、限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知；2、对信息载体加锁等措施；3、信息载体上标有秘密标志；4、对涉密信息采用密码或代码；5、签订保密协议；6、对于涉密场所限制来访或提出保密要求；7、其他合理措施。二、侵犯商业秘密行为定义：侵犯商业秘密行为是指经营者或个人为了竞争或个人目的，通过不正当方法获取、披露或使用权利人的商业秘密的行为。思考一下：个人、个人目的、不营利（eg:报复）？纳入了反不正当竞争法体系，但是，是否构成不正当竞争行为？民事侵权

危害力拓案（视频）2009年7月5日，中国经调查发现澳洲力拓集团驻上海办事处的首席代表胡士泰及经理刘才魁，员工王勇、葛民强四人因涉嫌在进出口铁矿石贸易谈判期间，通过拉拢、收买中国内部人员为境外刺探和窃取商业秘密。并通过向中方其他钢铁企业或相关企业收受、索取巨额贿赂，将掌握的相关信息透露给对方，扰乱市场公平竞争秩序。危害上海市第一中级人民法院3月对力拓案宣判时曾表示，商业机密的泄漏给中国钢铁行业带来了巨大损失，使中国企业在铁矿石谈判中处于不利地位。因为力拓案四名案犯的犯罪行为，导致去年有逾20家中国钢铁企业为铁矿石进口多支付了10.2亿元人民币。侵犯商业秘密行为的危害1、损害商业秘密权利人的合法权益。（投入人力、物力、财力，无形资产）2、扰乱公平竞争秩序。（同业竞争，掠夺竞争优势）3、阻碍技术进步，遏制创新积极性。（使权利人维护商业秘密的成本提高，挫伤继续积累技术经验的积极性）法律规制模式1、民事法律规制模式。早期：合同法。eg:我国经济体制改革初期《技术合同法》。后期：侵权法。eg:1939美国《侵权行为法第一次重述》。2、专项法律规制模式。eg：美国《统一商业秘密法》，英国《保护商业秘密权利法》。3、竞争法律规制模式。eg：我国《反不正当竞争法》、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》。我国《反不正当竞争法》第10条：经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

法律责任1、民事责任。（1）停止侵害；（2）返还财产（前提：商业秘密尚未公开，仍具价值性）；（3）赔偿损失（损失难以计算的，我国法律规定，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，并应承担被侵害的经营者的合理调查费用）。2、行政责任我国《反不正当竞争法》首次规定了侵犯商业秘密的行政责任，如第二十五条“违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”3、刑事责任

我国《刑法》219条规定“给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。第二讲侵犯商业秘密行为的表现形式核心法条再现

《反不正当竞争法》

第10条《反不正当竞争法》第10条：经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

具体表现形式不当获取商业秘密的行为不当披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为合法持有但违反义务或要求侵犯商业秘密的行为第三人恶意获取、使用或披露商业秘密的行为一、不当获取商业秘密的行为1、以盗窃手段获取商业秘密。（非法占有目的）2、以利诱手段获取商业秘密。（高薪“聘请”，实质贿赂.，eg:“力拓”案）3、以胁迫手段获取商业秘密。（威胁知悉秘密人员）4、其他不正当手段。eg：技术合作开发、技术贸易谈判等。二、不当披露、使用或允许他人使用商业秘密前提：已“不当获取商业秘密”1、不当披露。（1）要求对方保密后披露（2）向社会披露。2、不当使用。（自己使用）3、不当允许他人使用。（给他人使用，买卖）三、合法持有但违反义务或要求的侵犯商业秘密前提：行为人合法持有商业秘密。（对比不当披露、使用、允许他人使用商业秘密）1、合法持有但擅自披露商业秘密。（包括在要求对方保密的情况下向特定人透露；向公众。）2、合法持有但擅自使用商业秘密。（eg:员工利用秘密私自开公司）3、合法持有但允许他人使用商业秘密。（eg:员工私自将商业秘密卖给竞争对手）四、第三人恶意获取、使用或者披露商业秘密前提：“恶意”。总之，不管是“持有人”还是“第三人”，认定侵犯商业秘密行为关键有两点：1、商业秘密的构成。2、行为具有不正当性。这是万变不离其宗的判断标准！注意几点1、违反公共利益的商业秘密不受法律保护。《反不正当竞争法》第2条经营者在市场交易中，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则，遵守公认的商业道德。eg:偷税漏税的“诀窍”。2、履行符合公共利益的义务不受商业秘密的限制。eg:按法律法规要求作证时。

3、离职人员的竞业禁止。（高级管理人员；知悉秘密的普通人员）《劳动合同法》第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。案例分析案例1、回顾力拓案，案情要点中方资料藏身澳方电脑2009年7月13日，媒体透露，被有关部门带走的力拓上海办公室办公电脑，该电脑内有数十家与力拓签有长协合同的钢企资料。资料涉及了企业详细的采购计划、原料库存、生产安排等数据，包括大型钢企每月的钢铁产量、销售情况。矿山“打点”具体业务人员“胡士泰出面是为建立高层联系，具体细节由下属接着沟通。”上述河北钢企人士告诉记者，矿山几乎每个月都会来人拜访，电话更是每周都有。矿山企业和钢铁企业的具体业务人员和管理层“感情沟通”非常紧密，除正常的“业务提成”外，很多矿山逢年过节都会对相关人员进行必要的打点。

胡、王、葛、刘受贿披露中国钢企秘密

胡士泰、王勇、葛民强、刘才魁四人一方面将不当获取的中方几大钢铁企业的商业秘密反馈给澳洲力拓总部；另一方面又通过向中方其他钢铁企业或相关企业收受、索取巨额贿赂，将掌握的相关信息透露给对方，扰乱市场公平竞争秩序。案例2、案情被告人李某大学毕业后，受雇于某市好又多百货商业广场有限公司，任资讯部副课长。1997年8月，李在明知公司对资讯部有“不准泄露公司内部任何商业机密信息，不准私自使用FTP上传或下载信息”规定的情况下，擅自使用FTP程式，将公司的供货商名称地址、商品购销价格、公司经营业绩及会员客户通讯录等资料，从公司电脑中心服务器上下载到自己使用的终端机，秘密复制软盘，到其它商业机构兜售。W有限公司与李某洽商并查看部分资料打印样本后，于1997年8月13日以2万元现金交易成功。李的“兜售”行为持续到同年10月13日，后案发。

据某资产评估事务所估评证明：好又多百货商业广场有限公司自1997年9月初业绩开始下跌，月销售收入较8月份下跌15.63％，669万元。

《反不正当竞争法》第10条：侵犯商业秘密的行为主要有以下四种：一、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；二、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获