第一章民法概述(一)

授课教师：法律系闫兵DepartmentofLaw第一编民法总论民法学绪论一、学习民法学的意义是法学的基础生活中离不开民法对司法考试、研究生入学考试、公务员考试等的重要意义法官、检察官、律师、法律顾问等法律职业的重要意义二、民法学的内容和体系三、学习民法学的方法（一）有意识地通过各种途径培养起自己对民法的强烈兴趣谈资；讨论；影视中的法律；生活中的民法；法制频道的节目；解决村里或社区中的民法问题（二）要有强烈的方法意识比如，民法案例分析的基本方法：法律关系分析法、请求权基础分析法1、法律关系分析法第一步：是否存在法律关系如：恋人之间、朋友之间、师生之间、学校和教师、学生之间、好意司睡者之间、好意同乘者之间第二步：存在的是何种性质的法律关系如：承揽关系？帮工关系？雇佣关系？劳动关系？2、请求权基础分析法:以请求权基础为出发点分析案件。请求权基础是指支持一方当事人向他方当事人提出主张的法律规范。请求权基础体系王泽鉴的分类：（1）合同上给付请求权；（2）返还请求权；（3）损害赔偿请求权；（4）补偿及求偿请求权；（5）支出费用偿还请求权；（6）不作为请求权。（三）熟悉法律概念（最基本的工作）

1.理解记忆、举例说明

2.分解法律概念，即将概念分解为若干要素予以掌握

3.比较相近概念之异同

4.借助实例去理解法律概念（四）弄清法律体系1.概念体系2.立法体系3.制度体系（五）必须经常关注实务发展必须关注最高人民法院公布的最新司法解释甚至包括对个案的处理批复等。（六）多做案例分析，多关注典型案例，多记典型案例，注意举一反三举例：“二奶”遗赠纠纷案牛黄案（七）多观察，多思考，多讨论，从生活中学习民法（八）通过广播节目、电视节目、网络学习民法经济与法、今日说法、法庭内外、大家看法网络版（九）勤做笔记（十）多实践，多应用依法维护合法权益举例：思考：发生一起交通事故，受害人当场死亡。肇事方和受害方各应做哪些工作以维护自身的合法权益？受害方1、收集肇事方驾驶证信息、行驶证信息（二者常常不一致，特别是单位情况）2、收集车辆保险信息、财产与收入情况（不能对肇事人配偶工资进行保全）信息3、调查肇事方住所地（涉及诉讼地的选择，如，北京人开车在山东撞伤人，两地法院均有管辖权，如选择在北京诉讼，赔偿标准高，但诉讼成本也高。）肇事方1、立即停车，保护现场，立即抢救伤员，迅速报警（涉及是否构罪、刑罚幅度和是否自首）2、收集受害人家庭情况信息，如农户还是城镇户（固定证据，防止其恶意改变，可通过交警处理档案查询，也可委托律师到其老家、单位等调查收集证据）3、调查受害方工作情况（涉及误工费，如行政事业单位一般不会因事故受伤而扣发工资）4、调查受害人有无合法配偶（婚姻是否有效，涉及赔偿请求权人和赔偿数额）、婚生与非婚生子女山西省2009年人身损害赔偿标准1、城镇居民人均可支配收入为13119.1元2、城镇居民人均消费性支出8807元3、农村居民人均纯收入4097.2元4、农村居民人均生活消费支出3098元5、城镇单位在岗职工平均工资25825元一、死亡赔偿金：1、城镇：13119元×20年=262380元；2、农村：4097元×20年=81940元；三、被抚养人生活费：1、城镇居民：8807元×（需要扶养年限）×（应承担份额）=（）元。2、农村居民：3098元×（需要扶养年限）×（应承担份额）=（）元。四、丧葬费：25828元÷12个月×6个月=12914元。依法防范法律风险举例：假设一个做生意的朋友因资金周转困难向你借20万，你该怎么做？此类风险主要来自：a、破产；b、反目考虑：欠条？借条？抵押、质押要注意什么？保证担保要注意什么？考虑时效的保全。注意还款期限和利息的约定。紧答应，慢行动，做调查（利用民间借款的实践性）——先小人，后君子农村工作中用法举例：1、继承问题：某老伯找到你，想请你给他代书一份遗嘱，你应注意什么?形式上：利害关系、见证人、签字（遗嘱人也要签字，不要用盖章代替）、注明年、月、日，如涉及房产，应公证。“外婆留下遗嘱没公证，外甥继承房产只好告老妈”内容上：遗产范围必留份（特别注意胎儿、未成年子女、残疾人、精神病人、老人——老弱病残孕）（十一）有意识地运用民法制度和理论认识、分析社会现象举例说明（1）与征地相关的上访问题（2）“小产权房”问题（3）退彩礼问题征收出让禁止城市规划区内集体所有土地使用权的直接出让《城市房地产管理法》第8条：“城市规划区内的集体所有的土地，经依法征用转为国有土地后，该幅国有土地的使用权方可有偿出让。”根据《土地管理法》第47条，征收土地的，按照被征收土地的原有用途给予补偿。征收耕地，用地者需支付、缴纳下列费用：

(1)土地补偿费。为该耕地被征收前3年平均产值的6—10倍。

(2)安置补助费。每一个需要安置的农业人口的安置补助费，为该耕地被征收前3年平均年产值的4—6倍。但是每公顷被征收耕地的安置补助费，最高不得超过被征收前3年平均年产值15倍。

(3)新菜地开发建设基金。

(4)被征收土地上的附着物和青苗补助费。 安置补助费可以增加，但是，土地补偿费和安置补助费的总和不得超过土地被征收前3年平均年产值的30倍。第一章民法概述第一节民法的概念第二节民法的调整对象第四节民法的性质第三节民法的调整方法第五节民法与相关法律部门的区别第六节民法的渊源第七节民法体系与民法学体系第八节民法的适用范围第九节民法的历史沿革第十节民法的基本原则第一节民法的概念一“民法”的词源

罗马法：市民法（JusCivile）DriotCivil（法语）CivilLaw（英语）Bϋregrliches

Recht（德语）BuregerlyRegt（荷兰语）“民法”（日本语）“民法”（汉语）《尚书·汤诰》：“咎单作明居”《尚书·孔氏传》：

“咎单，臣名，主土地之官，作明居民法一篇，亡。”Justitia

（朱斯提提亚）：古罗马正义女神名字JusJusticeJusticer

Justitia二民法的概念《民法通则》第2条：

“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系与人身关系。”《合同法》第2条：

“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”学理上的表述有多种，例如：

“民法是以确立主体平等为基本方法，调整私人之间（包括私团体和其他团体基于私人地位）的人身关系与财产关系的法律规范的总称。”三、民法概念的区分（一）实质民法与形式民法实质民法：凡以民法之方法，调整民法之对象者（与其形式无关）形式民法：以“民法”或“民法典”命名者。民法典：按照一定的体系结构将各项基本的民事法律制度加以系统编纂从而形成的规范性文件。（二）广义民法与狭义民法广义民法：与“民商合一”体例相联系，与“私法”同义。狭义民法：与“民商分立”体例相联系，为“私法”之一部。1、

民法与民法学是两个性质不同的概念。2、

民法是指民法规范的总称，或指作为一个部门法的民法，也可能是指某个单行民法规范。第一章（三）民法与民法学民法：一国法律体系中独立的法律部门，所涉及之范围较窄。民法学：以民法为研究对象的科学，所涉及之范围较宽。3、

民法学是研究民法规范及有关学理的一门法律科学。4、民法是由国家强制力保证实施的。民法学只是一种学说，不具有国家强制力。5、

民法与民法学互有联系互有影响，二者是相辅相成，相互促进的。第一章第二节民法的调整对象一、民法调整对象概述不同性质、特点不同的调整方法二、民法调整的人身关系（一）人身与人身关系人格：人之所以为人的基本利益要素。如：生命、健康、肖像、名誉、隐私等身份：人的社会地位或者家庭地位。如：荣誉、父母、子女、夫妻等人身关系：基于人格与身份所发生的法律上的权利、义务关系。决定法律

社会关系调整(二)民法调整的人身关系的特点1.主体地位平等2.与人身不可分离3.不直接体现财产利益4.民法确认人身关系，用民事方法保护人身关系第一章三、民法调整的财产关系（一）财产与财产关系财产：人体之外的，具有经济价值的，可得支配的事物。有形财产：物无形财产：著作、专利、商标、商号、商业秘密等财产关系：基于财产的支配与流转而形成的具有权利、义务内容的关系。财产支配关系：生产、消费中人们之间的关系（静态）财产流转关系：交换、分配中人们之间的关系（动态）（二）民法调整的财产关系1、民法调整的财产关系是具体的经济关系2、民法调整财产归属关系和财产流转关系3、民法调整以平等自愿为基础的财产关系第三节民法的调整方法平等一、确立、维护平等地位自愿、自治二、尊重意思自治权利——义务三、保障权利本位四、以责任方式救济权利责任救济回复行为模式

总结：

民法调整方法的“行为模式”与“救济模式”救济模式一、民法是调整市民社会关系的法第四节民法的性质1、社会可以分为政治社会与市民社会，民法是调整市民社会关系的法2、从社会发展历史看，“民法”不仅源于罗马“市民法”，而且市民社会的存在及发达程度决定民法的存在及发达程度古罗马欧洲中世纪资本主义日本前苏联、东欧社会主义国家我国解放后至改革开放前；改革开放至1992年；1992年后3、我国民法调整的平等社会关系，就是市民社会关系民法中的“民”不是公民，而是市民，具有自利性。

二、民法原则上是私法1、私法学说的起源古罗马，乌尔比安：公法“有关罗马国家的稳定”；

私法“涉及个人的福利”。

2、民法是私法，决定于民法调整对象的性质社会关系市民社会——政治国家个人利益社会利益自治强制3、民法是私法，体现在民法的调整方法上权利本位社会本位私法公法界定彼此关系4、认识民法是私法的意义4、认识民法是私法的意义（1）正确选择市民社会关系的法律调整部门调整对象的性质调整方法法律部门（2）有助于强化对于民事权利的保护私法权利本位（3）有助于处理好民法与其他法律部门之间的关系私法公法权利权力保护私权，限制公权列宁：我们不承认任何“私法”，在我们看来，经济领域中的一切都属于公法范围，而不属于私法范围。三、民法为权利法

私权神圣包括人格权神圣、财产权神圣和契约神圣三个基本点权利的主体（自然人、法人及其他主体）行使权利的方法（法律行为和代理）民事权利的种类（物权、债权、人身权、知识产权、继承权等）权利的保护方法（民事责任）权利保护的时间（诉讼时效）

权利的设定都有双重的意义：其一，它划定了政治国家不得随意进入的空间其二，它划定了其他市民不得随意进入的空间

西方人一手一部圣书：一部书是《圣经》，以求心灵的净化、精神的寄托；另一部书是《民法典》，以求财产的安全、人格尊严的保障。

马克思：民法是人民自由的圣经。

孟德斯鸠：“在民法慈母般的眼里，每一个人就是整个国家。”

梅因：一个国家文明的高低，看它的民法和刑法的比例就知道。大凡半开化的国家，民法少而刑法多；进化的国家，民法多而刑法少。四、民法是市场经济的基本法第一，民法的私权神圣、意思自治、平等公平、诚实信用和禁止权利滥用等项原则最适应市场经济发展的要求，是规范市场活动的基本法律准则；第二，民法的民事主体制度，是规范市场经济主体的基本法律制度；第三，民法的物权制度和知识产权制度是保障市场经济主体支配其有形财产和无形财产从事商品生产经营活动的基本法律制度；第四，民法的合同制度是规范市场交易行为的基本法律制度；第五，民法的民事责任制度和债的担保制度是维护市场交易安全的基本法律制度。第一编民法总论第一分编绪论第五节民法与相关法律部门的区别一、民法与经济法的区别资本主义国家：经济法以国家对于自由经济的干预为背景社会主义国家：经济法以计划经济体制为背景（一）调整对象不同市场机制（供求法则）驱动个人利益（形成意思）平等自主行为民法调整

有悖于社会经济秩序经济法调整（二）调整方法不同意思自治确认市场经济关系塑造影响（三）法律本位不同“外部调控”权利本位社会本位二、民法与劳动法的区别劳动合同用人单位——劳动者劳动者利益保护（一）法律关系主体不同（三）法律规范的性质不同民法：侧重于“一般”合同的自愿订立、诚信履行，并不强调劳动合同的特殊性。劳动法：强调劳动合同的特性，侧重于劳动者利益的保护。民法：侧重于任意性，强调自治。劳动法：侧重于强制性。强势———弱势（二）法律关系的性质不同请思考：雇佣关系与劳动关系有何区别？1、二者的主体不同劳动关系：一方必须是用人单位（在中华人民共和国境内的各类企业、事业单位、社会团体和个体工商户）而雇佣关系：双方都是自然人或是自然人的集合

2、二者所属法律部门不同劳动关系：属于劳动法和《劳动合同法》调整，是社会法的一个分支雇佣关系：是一种民事关系，受民法和合同法的调整，是民法的一部分

3、二者遵守的原则不同劳动关系：意思自治和强制相结合的双重原则雇佣关系：双方遵守意思自治的原则

4、解决纠纷的途径不同劳动关系：劳动争议仲裁前置程序雇佣关系：可以直接向法院起诉5、劳动者因工作遭受伤害事故请求赔偿的法律依据不同劳动关系：《工伤保险条例》雇佣关系：《民法通则》、《民法通则意见》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》三、商法与民法的关系（一）相同点1、同属私法2、调整对象的平等性3、某些原则的同一性

民法学（二）区别1、产生的经济基础不同（1）民法：商品经济（2）商法：市场经济2、价值追求不同（1）民法：公平利益平衡（2）商法：效益保护营利3、历史发展不同（1）民法：古罗马法（2）商法：中世纪商人习惯法到成文法4、规范的性质不同

（1）民法：民族性固有性

（2）商法：国际性多变性5、调整对象不同

（1）民法：除商品经济关系外，还调整其他民事关系包括人身关系。

（2）商法:只调整商品经济关系，不调整其他民事关系。

6、对商品经济的调整上

（1）民法：不分商人、非商人，对商品经济、市场经济进行一般法律调整。

（2）商法：从商个人、商法人的营业角度对市场经济关系进行法律调整。第六节民法的渊源一、民法渊源的含义渊源：法的表现形式民法的渊源：民法的表现形式二、民法渊源的具体种类（一）制定法1、宪法中的民法规范讨论：宪法的司法化问题2、民事法律我国民法的主要表现形式3、其他法律中的民法规范4、行政法规6、行政规章5、地方法规（二）对民法规范的解释性文件司法解释相关知识简介：1、重要性2、最高人民法院司法解释的相关法律依据（1）《人民法院组织法》（2）《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》（3）最高人民法院《关于司法解释工作的规定》

3、2007年3月23日公布的最高人民法院《关于司法解释工作的规定》内容举要：第二条人民法院在审判工作中具体应用法律的问题，由最高人民法院作出司法解释。第四条最高人民法院发布的司法解释，应当经审判委员会讨论通过。第五条最高人民法院发布的司法解释，具有法律效力。

第六条司法解释的形式分为“解释”、“规定”、“批复”和“决定”四种。第二十五条司法解释以最高人民法院公告形式发布。

司法解释应当在《最高人民法院公报》和《人民法院报》刊登。

司法解释自公告发布之日起施行，但司法解释另有规定的除外。

第二十七条司法解释施行后，人民法院作为裁判依据的，应当在司法文书中援引。

人民法院同时引用法律和司法解释作为裁判依据的，应当先援引法律，后援引司法解释。

第二十九条司法解释的编纂由审判委员会决定，具体工作由研究室负责，各审判业务部门参加。

第三十条司法解释需要修改、废止的，参照司法解释制定程序的相关规定办理，由审判委员会讨论决定。

第三十一条本规定自2007年4月1日起施行。1997年7月1日发布的《最高人民法院关于司法解释工作的若干规定》同时废止。

中华人民共和国最高人民法院公告

《最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复》已于２００１年６月２８日由最高人民法院审判委员会第１１８３次会议通过。现予公布，自２００１年８月１３日起施行。

２００１年７月２４日

最高人民法院关于以侵犯姓名权的手段侵犯宪法保护的公民受教育的基本权利是否应承担民事责任的批复

（２００１年６月２８日最高人民法院审判委员会第１１８３次会议通过法释〔２００１〕２５号）山东省高级人民法院：

你院〔１９９９〕鲁民终