第八章公司法

第一节公司法概述第二节公司的设立第三节公司资本和公司债第四节股东权利、义务与股权转让第五节公司的组织机构第六节公司合并、分立、变更、解散、清算本章内容第八章公司法

链接调整范围立法目的学习目标学习时数参考书目相关站点思考练习ENTERENTERENTERENTERENTERENTEREsc二、公司法概述

一、公司概述

第一节公司法绪论

Esc一、公司概述（一）公司的法律要素1、公司是法人2、公司是社团法人3、公司是营利的社团法人（二）现代公司的特征1、公司实行集中管理2、成员的有限责任3、出资或股份的自由转让4、公司的永续性（三）公司传统法律要素的现代修正1、对公司法人性的修正，即“揭开公司面纱”（PiercingtheCorporateVeil）。《公司法》第20条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

2、对公司社团性的修正，即确立了一人公司的合法地位。3、对公司营利性的修正，即立法上确认“公司的社会责任”。《公司法》第5条：公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。（四）公司的分类1、按是否发行股份，将公司分为有限责任公司和股份有限公司。2、按公司之间的控制依附关系，将公司分为母公司和子公司。3、按公司股票是否上市流通，将公司分为上市公司和非上市公司。4、按股东的构成是否有人员限制以及股份转让是否受限制为标准，将公司分为公开公司和封闭公司。二、公司法概述（一）公司法的定义公司法是规范公司的设立、组织和解散以及其它与公司组织有关的对内对外关系的法律规范的总称。（二）公司法的性质1．公司法既是组织法，又是行为法2．公司法既是实体法，又是程序法3．公司法既是强制法，又是任意法（三）公司法的基本原则1．股东有限责任原则2．股权平等原则绝对性平等和比例性平等3．交易安全原则4．管理科学原则（四）我国公司法的体例与结构二、公司的成员

三、公司的章程

一、公司设立概述

第二节公司的设立

四、公司的名称与住所Esc一、公司设立概述（一）公司设立的定义与性质公司设立是指为使公司成立、取得法人资格而依据法定程序进行的一系列法律行为的总称。1．合伙契约说——公司设立是公司发起人之间订立并履行合伙协议的过程2．单独行为说——是各股东之间以组织公司为目的的个别单独行为的联合3．共同行为说——两个人以上为了共同的目的所进行的一致行为或共同行为（二）公司设立与公司成立的区别1、行为性质不同民事行为/行政行为2、行为效力不同3、行为主体不同（三）公司设立的主义1、自由设立主义，也叫放任主义，是指公司设立与否完全听凭当事人的自由意思，国家不作任何干预，不予设定任何条件。2、特许主义，按照该方式，公司需要国王或者议会发布令状或者专门立法才能成立。3、核准主义，也叫许可主义或审批主义，指公司除具备法定之一般要件以外，还需经政府行政主管机关的审批。4、准则主义，公司法事先规定成立公司的条件，任何人只要符合条件即可设立公司。（四）公司设立的方式1、发起设立。发起人认购公司应发行的全部出资或股份而设立公司。我国有限责任公司即采这种方式。股份有限公司也可采取这种方式。2、募集设立。发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公众募集或者向特定对象募集而设立公司的方式。股份有限公司可采取这种方式。二、公司的成员公司的成员是指公司的股东。设立公司，股东或发起人应符合法定人数。我国《公司法》规定，有限责任公司的股东为50人以下，也可以是1人；股份有限公司的发起人为2~200人，且半数以上在中国境内有住所。股东和发起人可以是自然人，也可以是法人。国家可以单独出资成立国有独资公司。公司发起人（incorporator）是指执行公司章程规定事务的公司创始人。（一）发起人的构成要件1、必须有出资行为2、发起人必须实施设立行为3、发起人必须在公司章程上记名并签字盖章（二）发起人的责任1、股款连带认缴责任。2、公司不能成立时承担的责任。3、损害赔偿责任。4、公司不能成立时，对认股人已经缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。三、公司的章程章程是记载公司组织规范及其行动准则的书面文件。《公司法》第11条：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。法律根据公司章程所规定内容的重要性的不同程度和是否由法律强制性地规定，将公司章程的记载事项分为：绝对必要记载事项，相对必要记载事项，任意记载事项。绝对必要记载事项：每个公司章程都必须记载的法定事项，缺少其中的任何一项或任何一项记载不合法，整个章程就归于无效。这些事项包括但不限于：公司的名称、住所、经营范围、注册资本、股东或发起人的姓名、财产责任等相对必要记载事项：是法律列举规定的一些事项，由章程制订人自行决定是否予以记载。如果予以记载，则该事项将发生法律效力；如果记载违法，则仅该事项无效；如不予记载，也不影响整个章程的效力。我国《公司法》规定，关于有限责任公司是否设立董事会和监事会、董事的任期、董事会的议事方式和表决程序、监事会的组成等事项，即属于公司章程记载的相对必要事项。任意记载事项是指法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违反法律和公共道德的前提下，在章程中记载某些事项的条款。如常年法律顾问的聘请、物资的采购和产品销售、公司债的发行、任意公积金的提取等条款。四、公司的名称与住所公司名称通常由四部分组成：（一）行政区划名称（二）字号（三）经营业务（四）法律性质例如：上海（行政区划）+伟博（字号）+广告（主营业务）+有限责任公司（组织形式）公司的住所是其主要办事机构，也就是管辖公司全部组织的中心机构。二、公司债

一、公司资本制度

第三节公司资本和公司债

Esc一、公司资本制度（一）公司资本公司资本通常指公司的注册资本，即由章程所确定的、股东认缴的出资总额，又称股本。公司资本的意义在于，它既是公司运营的物质基础，也是公司分配的底线，同时也是公司对外昭示信用的重要工具。其特征是：第一，它是股东对于公司的投资。第二，它是股东对于公司的永久性投资。第三，它是公司法人对外承担民事责任的财产担保。（二）资本发行制度1．法定资本制，又叫确定资本制，是指公司在成立时就将章程中记载的股份全部发行的资本制度。“资本确定、资本维持、资本不变”三原则2．授权资本制，是指公司设立时，发起人必须在公司章程中确定公司资本总额，这些资本在公司成立时不必一次性全部发行，而只需发行其中一部分即可。余下部分由董事会根据需要随时发行。3．折中授权资本制，也叫折中资本制，规定资本虽然不必一次发行完毕，但首期必须发行一定比例，且余下部分要在规定的期限内发行完毕。（三）最低资本额制度最低资本额是指公司法规定的公司的注册资本总额必须达到的最低限额。我国公司法规定有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。（四）出资形态公司资本除货币外，还可以由其他任何有形或无形的财产或利益构成。我国公司法规定的出资形态除货币以外，还包括实物、知识产权、土地使用权等。“现物出资”以现物方式出资在有限责任公司中可以是全体股东，而在股份公司只能是发起人。且全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

（五）公司资本的增减1．公司增资有限责任公司经代表表决权2/3以上的股东通过，可以增加注册资本；股份有限公司增加注册资本的，应当经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2．公司减资公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

二、公司债公司债是指公司依照法定的条件和程序并通过发行有价证券的形式，以债务人身份与不特定的社会公众形成的一种金钱债务。公司债的表现形式是公司债券。（一）公司债与一般借贷之债1、权利主体不同。2、权利凭证不同。3、债权债务的形成及处理的法律依据不同。（二）公司债与公司股份1、投资主体的法律地位不同。债权债务——股权关系2、投资主体的权利内容不同。债权——股权3、获得权利的对价形式不同。金钱给付——现金/现物（三）公司债的种类1、记名公司债与不记名公司债公司债上是否记载持券人姓名或名称——转让方式不同2、担保公司债与无担保公司债公司债有无担保——不能按期受偿的法律后果不同3、可转换公司债和非转换公司债是否可转换为公司股票——债权人权利不同（四）我国公司法关于公司债发行条件的规定《公司法》第154条和《证券法》第16条1、股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；2、累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十；3、最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；4、筹集的资金投向符合国家产业政策；5、债券的利率不超过国务院限定的利率水平；6、国务院规定的其他条件。二、股东义务

三、股权转让

一、股东权利第四节股东权利、义务与股权转让

Esc一、股东权利（一）股权的分类1、共益权和自益权——权利行使目的不同共益权是指以参加公司的经营管理为目的而行使的权利自益权是指从公司获得经济利益或其他便宜来满足自己需要为目的而行使的权利。2、单独股东权和少数股东权——是否需要持有一定数量的股份才能行使3、股东权分为固有权和非固有权——能否通过章程或股东大会决议加以剥夺4、非比例性权利和比例性权利——权利内容和大小能否随股份数量的增减而增减（二）股权的内容表决权——《公司法》第43条、104条盈余分派请求权——《公司法》第4条剩余财产分配请求权新股认购权——《公司法》第35条提案权——《公司法》第98条、第103条第2款股东会或股东大会召集权——《公司法》第41条第3款、102条第2款信息获取权——《公司法》第34条、98条诉讼提起权——直接诉讼提起权：是指股东对侵害自己利益的行为人提起诉讼的权利。派生诉讼提起权：是指股东以自己名义对损害公司利益的行为人提起诉讼，并要求损害人向公司作出一定行为的权利。二、股东义务（一）出资义务股东应当向公司足额缴纳其所承诺的出资或认购的股份的对价。《公司法》第28条、84条第2款—股东的出资违约责任《公司法》第31条、94条第1、2款—股东的差额填补责任（二）信义义务——勤勉、忠实义务信义义务通常是公司董事、监事或高级管理人员对公司承担的义务。《公司法》第20条、21条三、股权转让（一）有限责任公司——出资转让出资转让是有限责任公司的股东将在公司中的出资份额转让给他人的行为，该他人可能是公司中的其他股东，也可能是公司外的第三人。特点：原则上出资可以转让，但公司法对其设有限制出资转让不需要在公开的交易市场进行，只需通过股东之间的协议约定即可发生。《公司法》第72条（二）股份有限公司——股份转让股份转让是股份有限公司的股东将其所持有的公司股份转让给他人的行为。1、转让场所的限制。2、转让方式的限制。3、特定人股票转让的限制。如《公司法》第142条股份转让的方式因股份的不同而有所区别：记名股份以背书方式转让无记名股份以交付股票而转移上市的股份，通过股票账户上的划转来完成二、董事会和董事

三、监事会和监事

四、公司高级管理人员

一、股东会和股东大会

第五节公司的组织机构

Esc一、股东会和股东大会股东（大）会是公司权力机关，也是最高意思机关（一）股东（大）会的职权1．决定公司的经营方针和投资计划；2．选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；3．审议批准董事会的报告；4．审议批准监事会或者监事的报告；5．审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；6．审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；7．对公司增加或者减少注册资本作出决议；8．对发行公司债券作出决议；9．对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；10．修改公司章程；11．公司章程规定的其它职权。国有独资公司股东会职权由国有资产监督管理机构行使（二）股东（大）会的开会1.有限责任公司的股东会分为定期会议和临时会议。定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。例题（多选）：下列选项中，可以提议召开有限责任公司临时股东会的有（）。A．经理B．代表1/10以上表决权的股东C．1/3以上的董事D．监事会或者不设监事会的公司的监事召集——股东会会议由董事会召集或由（不设董事会的）由执行董事召集和主持，上述机关不能或不履行职务的，由监事会或（不设监事会的）监事召集和主持，上述机关不能或不履行职务的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。主持——董事会召集的股东会由董事长主持；董事长不能或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。2.股份有限公司应当每年召开一次年会。《公司法》第101条：有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足公司法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。例题（多选）：根据《公司法》的规定，下列选项中，股份有限公司应当召开临时股东大会的有（）。A．董事人数不足5人时B．公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时C．董事会认为必要时D．持有公司股份3%的股东请求时股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。（三）股东（大）会决议决议分为普通决议和特别决议。有限责任公司普通决议——代表二分之一以上表决权的股东通过。特别决议——修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股份有限公司普通决议——经出席会议的股东所持表决权过半数通过特别决议——修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。

例题（多选）：根据公司法律制度的规定，股份有限公司股东大会所作的下列决议中，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过的有（）。A．增加注册资本的决议B．批准公司利润分配方案的决议C．变更公司形式的决议D．解散公司的决议二、董事会和董事董事会是公司的执行机关和代表机关（一）董事会的职权1．召集股东会会议，并向股东会报告工作；2．执行股东会的决议；3．决定公司的经营计划和投资方案；4．制订公司的年度财务预算方案、决算方案；5．制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；6．制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；7．制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；8．决定公司内部管理机构的设置；9．决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；10．制定公司的基本管理制度；11．公司章程规定的其它职权。（二）董事会的开会有限责任公司董事长召集和主持→副董事长召集和主持→由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票。股份有限公司董事长→副董事长→由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。董事会决议的表决，实行一人一票。（三）董事的义务董事对公司的义务统称为信义义务，包括注意义务和忠实义务。注意义务——也叫勤勉义务。从积极方面规范董事行为，即要求董事为一定行为。忠实义务——董事不能将自己置于与公司利益相冲突的地位。也即从消极方面规范董事行为，要求董事不为一定行为。忠实义务的内容：1．竞业禁止义务——《公司法》第149条第（五）项2．限制自我交易义务——《公司法》第16条第1款、第21条、第149条第（四）项3．禁止挪用公司资金或将公司资金借贷与他人的义务——第149条第（一）、（三）项4．禁止将公司资产以个人名义开立账户存储的义务——第149条第（二）项5．禁止篡夺公司机会——第149条第（五）项6．保守公司秘密的义务——第149条第（七）项7．禁止收受贿赂或者其他非法收入、侵占公司财产的义务——第148条第2款例题（单选）：某股份有限公司董事、监事、高级管理人员的下列行为，符合公司法律制度规定的是（）。A．将公司资金以其个人名义开立账户存储B．违反公司章程的规定，未经股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保C．违反公司章程的规定或者未经股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易D．经股东大会同意，自营与所任职公司同类的业务三、监事会和监事监事会是公司的监督机关，监督公司董事会、董事和高级管理人员（一）监事会的组成有限责任公司和股份公司均设监事会，人数不得少于3人。股东较少或规模较小的有限公司可不设监事会而设1-2名监事。监事会每届任期3年，连选可以连任。（二）监事（会）的职权和义务1、检查公司财务；2、对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督3、当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；4、提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；5、向股东会会议提出议案；6、依照本法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；7、公司章程规定的其它职权。四、公司高级管理人员《公司法》第217条对公司高级管理人员进行了界定，它是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其它人员。法定模式+章定模式例题（单选）：甲、乙、丙分别出资80万元、60万元、60万元设立了某有限责任公司。根据公司法律制度的规定，下列各项中，正确的是（）。A．第一次股东会会议应当由董事长召集和主持B．公司决定不设立董事会，由甲担任执行董事C．执行董事甲自行决定公司的经营方针和投资计划D．公司决定设1名监事，由丙担任，任期为2年【解析】（1）选项A：有限责任公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持；（2）选项B：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设1名执行董事；（3）选项C：决定公司的经营方针和投资计划属于股东会的职权；（4）选项D：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设监事会，只设1～2名监事，监事的任期为法定制每届3年。二、公司的分立

三、公司组织形态的变更

四、公司的解散与清算

一、公司的合并

第六节公司合并、分立、变更、解散与清算

Esc一、公司的合并（一）公司合并的定义公司合并是指两个以上的公司依法达成合意归并为一个公司的法律行为。1．公司种类非限制主义2．公司种类限制主义（二）公司合并的方式1、吸收合并（兼并）——A+B→A2、新设合并——A+B→C（三）合并的程序1．签订公司合并协议2．公司合并决议的作出与批准3．编制表册，通告债权人——《公司法》174条4．登记二、公司的分立（一）公司分立的定义公司分立是指被分立公司依法将部分或全部营业分别转让给两个或两个以上现存或新设的公司的行为。（二）公司分立的形式1．存续（派生）分立——A→A+B2．解散（新设）分立——A→B+C（三）公司分立的程序1．签订分立协议2．公司分立决议的作出与批准3．进行财产分割4．编制表册，通知债权人5．登记四、公司的解散与清算（一）公司解散与公司清算的