第1讲创业协议与公司设立

第一讲

创业协议与公司设立

重庆大学法学院宋宗宇2016年7月18日契约是当事人之间的法律研习法律的主线权利义务责任法律关系

主体→谁客体→对象内容→权利与义务法律问题的类型民事法律问题：平等主体之间的人身关系与财产关系行政法律问题：行政机关与管理相对人之间的管理与被管理关系刑事法律问题：犯罪与处罚的问题企业形式选择的考量因素◆资金◆风险◆费用◆税收

不同组织形式的优缺点◆个体工商户◆个人独资企业◆合伙企业◆公司目次法人理论作为企业法人的公司公司章程公司的权利能力公司的行为能力公司的责任能力公司犯罪法人理论什么是法人？《民法通则》第36条：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”发起人协议（创业协议）发起人协议，是发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件发起人协议的作用发起人协议的法律性质发起人协议的内容拟设立公司的名称拟设立公司的经营范围股本总额各发起人认购的份额各发起人的权利义务公司筹办事项违约责任协议的修改与终止公司章程

公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件

◆公司章程的重要性◆公司章程的内容◆起草公司章程需要注意的问题公司设立阶段的交易◆

设立中的公司可否交易◆

设立中的公司如何交易◆

设立中公司交易的责任承担

发起人的责任◆设立公司失败的发起人责任◆注册成立公司后的发起人责任法人成立的条件《民法通则》第37条：法人应当具备下列条件：依法成立有必要的财产或者经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任依法成立法人成立必须经过登记吗？有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。《民法通则》第50条：独立承担民事责任“独立承担民事责任＝有限责任”吗？国家机关法人独立承担民事责任吗？由第三人提供担保的公司独立承担民事责任吗？无民事行为能力人独立承担民事责任吗？法人的类型企业法人机关、事业单位和社会团体法人合伙企业与公司公司的组织结构股东会董事会经理监事会无限责任与有限责任作为企业法人的公司《公司法》第3条一款：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。公司的权利能力《民法通则》第36条二款：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭”。经营范围《公司法》第12条公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。公司的经营范围用语应当参照国民经济行业分类标准。利达商贸公司：“除法律明文禁止以外的一切经营项目”。《公司登记管理条例》第15条二款：企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。违反后果《民法通则》第42条公司的行为能力公司机关意思机关执行机关代表机关股东（大）会是公司的权力机关。董事会对股东（大）会负责，“执行股东（大）会的决议”。法定代表人《公司法》第13条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。变更的效力法定代表人记载于工商登记事项、营业执照、公司章程，如果记载不一致，如何处理？诉讼？法人由其法定代表人诉讼，起诉，必须提交法定代表人身份证明书对外代表与约束公司《民法通则》第43条：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。转投资《公司法》第15条：“公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”连带责任？作为股东同时提供保证？《合伙企业法》的相关规定第3条：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。第38条：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第39条：合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。《民法通则》关于联营的规定第52条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。第53条：企业之间或者企业、事业单位之间联营，按照合同的约定各自独立经营的，它的权利和义务由合同约定，各自承担民事责任。对外担保第16条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。公司的责任能力公司侵权能力与责任公司对职工的违法行为是否承担责任？法人人格否认正向：揭开公司面纱逆向：公司股东股东公司债权人公司股东股东股东债权人中国的实践：债随物走原则最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》（法释【2003年】1号）第6条：企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。第7条：企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。滥用公司法人独立地位？公司法第20条一款和三款公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司犯罪《民法通则》第110条“对承担民事责任的公民、法人需要追究行政责任的，应当追究行政责任；构成犯罪的，对公民、法人的法定代表人应当依法追究刑事责任。”《刑法》第30条：公司