第三章建设工程许可制度

第三章建设工程许可制度3.1规划许可3.2施工许可3.3法律责任3.4资质管理温故知新1．施工企业以自有的房产作抵押，向银行借款100万元，后来施工企业无力还贷，经诉讼后其抵押房产被拍卖，拍得的价款为150万元，贷款的利息及违约金为20万元，实现抵押权的费用为10万元，则拍卖后应返还施工企业的款项为（

）万元。A．10B．20C．30D．502．建设单位需要使用相邻企业的场地开辟道路就近运输建筑材料。经双方订立合同，约定建设单位向该企业支付用地费用，该企业向建设单位提供场地。在此合同中，建设单位拥有的权利是（）。

A．相邻权B．地役权C．土地出租权D．建设用地使用权3.施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是（

）。A．抵押权B．质权C．留置权D．所有权4.

下列法律责任中，属于刑事处罚的是（

）

A.处分B.暂扣执照C.回复原状D.罚金5.根据《民法通则》，关于代理的说法，正确的是（

）

A.代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果自被代理人承担

B.代理人可以超越代理权实施代理行为

C.被代理人对代理人的一切行为承担民事责任

D.代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为

6.甲建设单位委托乙设计单位编制工程设计图纸，但未约定该设计著作权归属。乙设计单位注册建筑师王某被指派负责该工程设计，则该工程设计图纸许可使用权归()享有。A．甲建设单位B．乙设计单位C．注册建筑师王某D．甲、乙两单位共有7．某建设工程合同约定，建设单位应于工程验收合格交付后两个月内支付工程款。2005年9月1日，该工程经验收合格交付使用，但建设单位迟迟不予支付工程款。若施工单位通过诉讼解决此纠纷，则下列情形中，会导致诉讼时效中止的是()。A．2006年8月，施工单位所在地突发洪灾，一个月后恢复生产

B．2007年6月，施工单位所在地发生强烈的地震，一个月后恢复生产C．2007年7月，施工单位法定代表人生病住院，一个月后痊愈出院D．2007年9月，施工单位向人民法院提起诉讼，但随后撤诉8．甲建筑设备生产企业将乙施工单位订购的价值10万元的某设备错发给了丙施工单位，几天后，甲索回该设备并交付给乙，乙因丙曾使用过该设备造成部分磨损而要求甲减少价款1万元。下列关于本案中债的性质的说法，正确的有()。A．甲错发设备给丙属于无因管理之债B．丙向甲返还设备属于不当得利之债C．乙向甲支付设备款属于合同之债

D．甲向乙少收1万元货款属于侵权之债E．丙擅自使用该设备对乙应承担侵权之债3.1规划许可建设项目选址的规划管理：以划拨方式提供国有土地使用权的，建设单位在报送有关部门批准或者核准前，应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。划拨土地的建设项目规划许可：经有关部门批准、核准、备案提出建设用地规划许可申请核发建设用地规划许可证出让土地的建设项目规划许可签订国有土地使用权出让合同领取建设用地规划许可证建设工程的规划许可：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。（40条）乡村建设的规划许可：在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。3.2施工许可《建筑法》第7条规定：建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。申领施工许可证的法定条件：⑴已经办理用地批准手续⑵已经取得规划许可证⑶拆迁进度符合施工要求⑷已经确定建筑施工企业⑸有施工图纸及技术资料⑹办理了工程质量和安全监督手续，已安排监理单位⑺建设资金已经落实⑻法律、行政法规规定的其他条件：目前我国规定的7+1有两类监理

消防设计：见P69《建设工程质量管理条例》明确规定，下列建设工程必须实行监理：（1)国家重点建设工程；（2)大中型公用事业工程；（3)成片开发建设的住宅小区工程；（4)利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程；（5)国家规定必须实行监理的其他工程。注意：对于这7+1个条件必须同时具备，缺一不可。建设行政主管部门应当自收到申请之日起15日内，对符合条件的申请颁发施工许可证。不需要申请施工许可证的类型：（1）国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程（2）作为文物保护的建筑工程（3）抢险救灾工程（4）临时性建筑（5）军用房屋建筑（6）按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程(2层含义，一是实行开工报告批准制度的建设工程，必须符合国务院的规定，其他任何部门的规定无效；二是开工报告与施工许可证不要重复办理）施工许可证的有效期与延期1、施工方应自领取施工许可证之日起3个月内开工，即有效期为3个月。2、工程因故不能开工的，可申请延期。3、延期以两次为限，每次不超过3个月，即延期最长为6个月，加上领取之日起的3个月，不开工的最长期限可达9个月，如9个月后仍不开工，该许可证即失去效力。4、施工许可证的自行废止。两种情况：一是3个月内不开工，又没有申请延期；二是超过延期次数和时限仍没有开工。施工的中止与恢复中止施工：施工过程因特殊情况而中途停止施工。其原因有：①地震、洪水等不可抗力；②宏观调控压缩基建规模；③停建缓建在建工程;④发现古文物等。恢复施工：中止施工满1年的工程恢复施工前，建设单位应当报发证机关核验施工许可证。（合格复工不合格重新申领）PS：对于按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程，因故超6个月不能开工的，应当重新办理开工报告的批准手续。3.3违反许可制度的法律责任承担未经许可擅自开工应承担的法律责任《建筑法》规定，违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款。《建设工程质量管理条例》规定，建设单位未取得施工许可证或者开工报告未经批准，擅自施工的，责令停止施工，限期改正，处工程合同价款1%以上2%以下的罚款。规避办理施工许可证应承担的法律责任《建筑工程施工许可管理办法》规定，对于未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的，由有管辖权的发证机关责令改正，对于不符合开工条件的，责令停止施工，并对建设单位和施工单位分别处以罚款。骗取和伪造施工许可证应承担的法律责任*骗许可证——收回证+停工+罚款（甚至刑责）*伪造证——证无效+停工+罚款（甚至刑责）*涂改证的——改正+罚款（甚至刑责）综合案例

2006年，某市一服装厂为扩大生产规模需要建设一栋综合楼，10层框架结构，建筑面积20000m2。通过工程监理招标，该市某建设监理有限公司中标并与该服装厂于2006年7月16日签订了委托监理合同，合同价款34万元；通过施工招标，该市某建筑公司中标，并与服装厂于2006年8月16日签订了建设工程施工合同，合同价款4200万元。合同签订后，建筑公司进入现场施工。在施工过程中，服装厂发现建筑公司工程进度拖延并出现质量问题，为此双方出现纠纷，并告到当地政府主管部门。当地政府主管部门在了解情况时，发现该服装厂的综合楼工程项目未办理规划许可、施工许可手续。Q本案中该服装厂有何违法行为，应该如何处理？

(1)该服装厂未办理综合楼工程项目的规划、施工许可手续，属违法建设项目。(2)该服装厂不具备申请领取施工许可证的条件。（3）该服装厂应该承担未获批准，擅自开工的法律责任。（4）对该服装公司违法不办理规划许可的问题，由城乡规划主管部门依据《城乡规划法》给予相应处罚。至于施工进度、质量等纠纷，应当依据合同的约定，选择和解、调解、仲裁或诉讼等法律途径解决。3.4资质管理《建筑法》第十三条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。3.41施工企业的资质序列、类别和等级资质序列：施工总承包、专业承包和劳务分包施工总承包、专业承包、劳务分包三个资质序列，分别按照工程性质和技术特点划分为若干资质类别；各资质类别又按照规定的条件划分为若干资质等级。3.42施工企业的资质许可：我国对建筑业企业的资质管理，实行分级实施与有关部门相配合的管理模式。3.43施工企业资质证书的申请、延续和变更申请：应当选择等级最髙的一项资质为企业主项资质延续：有效期5年，期满前60申请延续5年。变更:30日内办理禁止无资质或越级承揽工程的规定《建筑法》明确规定，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。需要说明的：目前，无资质承揽劳务分包工程，常见的是作为自然人的“包工头”，带领一部分农民工组成的施工队，与总承包企业或者专业承包企业签订劳务合同，或者是通过层层转包、违法分包“垫底”获签合同。而无资质承包主体签订的专业分包合同或者劳务分包合同都是无效合同。为了保护农民工2004年10月发布的《最髙人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条规定，“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任”。*《建筑法》规定，两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。*在分包工程活动中，较为常见的越级承揽工程的现象，即施工承包企业将超越劳务企业资质等级或超越劳务范围的工程分包给劳务企业，并签订劳务分包合同。*禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定：主要是借证承包合同和借人干活施工企业资质违法责任承担*1企业申请办理资质违法行为应承担的法律责任骗证——吊销证+罚款（甚至刑责）《建筑业企业资质管理规定》中规定，申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请建筑业企业资质的，不予受理或者不予行政许可，并给予警告，申请人在1年内不得再次申请建筑业企业资质。以欺骗、贿赂等不正当手段取得建筑业企业资质证书的，由县级以上地方人民政府建设主管部门或者有关部门给予警告，并依法处以罚款，申请人3年内不得再次申请建筑业企业资质。建筑业企业未按照规定及时办理资质证书变更手续的，由县级以上地方人民政府建设主管部门责令限期办理；逾期不办理的，可处以1000元以上1万元以下的罚款。2.无资质承揽工程应承担的法律责任《建筑法》规定，发包单位将工程发包给不具有相应资质条件的承包单位的，或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的，责令改正，处以罚款。未取得资质证书承揽工程的，予以取缔，并处罚款；有违法所得的，予以没收。3超越资质等级承揽工程应承担的法律责任《建筑法》规定，超越本单位资质等级承揽工程的，责令停止违法行为，处以罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书；有违法所得的，予以没收。4允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程应承担的法律责任《建筑法》规定，建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带