税务行政诉讼法

行政诉讼法1994年至2005年全国地方各级税务机关共发生税务行政诉讼案件1399件。其中，2000年以后发生1071件，占77％。税务机关胜诉与败诉比例为55:45。个别年度败诉率达60％多。

行政诉讼的基本结构：立法机关

行政审判权（法院）

行政权行政诉权（行政主体）矛盾

（行政相对人）

行政诉讼司法审查行使诉权违宪审查复议和诉讼的衔接第一节行政诉讼概述一、行政诉讼的概念1、概念公民、法人或其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益时，依法向法院起诉，法院依法受理，审查并作出裁判的活动。2、特征解决行政争议的司法活动。一般只限于解决有关行政行为合法性的争议；行政诉讼具有司法监督的性质，由普通法院受理和审理；(专门法院？)原被告关系恒定行政复议不是行政诉讼的前置程序；税务行政诉讼税务行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为税务机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向人民法院提出诉讼，由人民法院进行审查并作出裁判的活动。1、税务行政诉讼是专门解决税务行政争议的诉讼。2、核心是审查税务具体行政行为的合法性，督促税务机关依法行政。3、根本目的监督和保护。

4、税务行政诉讼中的原告，被告具有恒定性。二、行政诉讼法的概念和范围1、概念：规范行政诉讼活动的所有法律规范的总和。2、范围（1）《中华人民共和国行政诉讼法》；（2）行政实体法中有关行政诉讼问题的规定；（3）民事诉讼法中可以适用于行政诉讼的规定；（4）国际条约和行政协定中有关行政诉讼的规定；（5）有关司法解释。第二节行政诉讼的基本原则一、行政诉讼法基本原则的概念反映行政诉讼的精神，指导行政诉讼活动，贯穿于行政诉讼法律规范的制定、修改和实施的基本法律准则。二、行政诉讼基本原则的内容1、一般原则⑴人民法院独立行使审判权⑵以事实为根据，以法律为准绳⑶合议、回避、辩论、两审终审⑷平等原则⑸民族语言文字原则⑹公开原则---公开为原则，不公开为例外。⑺法律监督原则----（？）是法律监督机关2、特殊原则合法性审查原则—一般不选择复议原则不因诉讼而停止执行原则⑴、被告认为需要停止执行的⑵、原告申请，法院认为不停止执行将会造成难以弥补损失，且不执行不损害公共利益的，裁定停止执行。⑶、法律、法规规定停止执行注意不适用调解原则----行政赔偿司法变更权有限原则----《行政诉讼法》第54条第4项：行政处罚显失公正，可以判决变更。注意第三节行政诉讼的受案范围一、受案范围的概念人民法院受理一定范围内行政案件的权限。1996年初，北大无线电电子学系刘燕文的博士论文通过答辩和系学位评定委员会的审批后，报请学校学位评定委员会审查，根据审查结果，北大认为赞成未过半数，决定不授予刘燕文博士学位，只授予其博士结业证书。后刘一直多方反映未果。1999年9月24日刘燕文向北京市海淀区人民法院提起行政诉讼，将北大推上被告席。1999年11月19日和1999年12月17日法院两次公开开庭审理此案，并于最后一次开庭中当庭宣判北大败诉：撤销北大不授予刘博士学位的决定，责令北大重新审查并作决定，责令北大在判决生效后两个月内向刘燕文颁发博士研究生毕业证书。解读确定行政诉讼受案范围的几个要素解读有中国特色的行政诉讼受案范围立法模式概括式列举式混合式立法模式三、我国行政诉讼的受案范围对行政处罚决定不服的对行政强制措施决定不服的行政机关拒绝颁发许可证和执照或者不予答复不服认为行政机关侵犯合法经营自主权的

肯定范围申请行政机关履行法定职责而被拒绝或者不予答复认为没有依法发放抚恤金社保金的认为行政机关违法要求履行义务的认为侵犯人身权、财产权的法律法规规定受理的其他行政案件税务行政诉讼受案范围

税务行政诉讼作为行政诉讼的一种，自然要遵循行政诉讼受案范围的有关规定。但在考虑税务行政诉讼的受案范围时还要结合各种税收法律、法规的具体规定。根据《税收征收管理法》第88条规定，能够提起税务行政诉讼的具体行政行为仅包括征纳税行为和税务行政处罚、税收保全措施和税务强制执行等行为。因特别法优于一般法，税诉受案范围应以《税收征收管理法》为依据。《税收征收管理法》规定不如《行政诉讼法》中规定的受案范围宽，对税诉受案范围作了一些不适当的限制。如办理税务登记、一般纳税人资格认定等都无法列入上述行为中，而根据《行政诉讼法》第11条规定，这些行为应属于人民法院受案范围，二者在受案范围的规定上不尽一致。第八十八条纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。

三、我国行政诉讼的受案范围概括范围肯定范围否定范围国家行为内部行政行为抽象行政行为法律规定由行政机关最终裁决的行为公安机关的刑事司法行为调解以及仲裁行为不具有强制力的行政指导行为驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为对公民、法人或其他组织不产生实际影响的行为《公务员法》第90条：公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起30日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起30日内直接提出申诉：（一）处分；（二）辞退或者取消录用；（三）降职；（四）定期考核定为不称职；（五）免职；（六）申请辞职、提前退休未予批准（七）未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇；（八）法律、法规规定可以申诉的其他情形。对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的，可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉。行政机关公务员对处分不服向行政监察机关申诉的，按照《中华人民共和国行政监察法》的规定办理可诉的抽象行政行为的范围：规章及规章以下的规范性文件起诉的条件处理的结果：不产生溯及力所谓调解行为，是指行政机关在进行行政管理的过程中，对平等主体之间的民事争议在尊重当事人各方意志基础上所作的一种处理。所谓仲裁行为，是指行政机关或者法律授权的组织，根据全国人大及其常委会依照立法程序制定的法律以及法律性文件的授权，依照法定的仲裁程序，对平等主体之间的民事争议进行处理的行为。案例之刑事司法行为：２００６年1月3日，林某携带12块总重量为12千克的金块自深圳罗湖口岸入境。1月4日凌晨三时，乘坐滨A-705752号大客车行至福州市某县地界时，被某区公安分局刑警大队拦车检查并将其带往后者办公地点，本人随身携带的黄金12块被刑警大队以“走私”为由扣押，并被限制人身自由至1月6日。同日，某区公安分局作出取保候审决定，林某在向刑警大队交纳了15000元保证金后被释放。几日后，林某离境返港。该行为是行政行为还是刑事司法行为？两者如何区分？

（一）两者的性质、适用程序、法律依据、对象、目的法律、后果均不同。（二）在实务中可以从行为的实质目的、行为是否依据刑事诉讼法的明确授权并符合刑事诉讼法规定的相应条件等来区分。问题：何为重复处理行为？行政机关所做出的没有改变原有行政法律关系，没有对当事人的权利义务发生新的影响的行为。其实就是：当事人对处理历史遗留问题的行政行为，对已过诉讼期间的行政行为或行政机关具有终级裁判权的行为不服，向行政机关提出申诉，行政机关经过审查，维持原有的行为，驳回当事人的申诉。德国的行政法院认为，行政机关原则上有权对已过期限的行政行为再次处理，依据新的观点做出新的裁决，由此撤销旧的行政行为，代之以新，而新的行政行为又具有可撤销性。

返回某企业主的营业被禁止。他在复议期限届满后才向行政机关递交一封信，请求复查，并列举了大量的复查理由。有关行政机关答复，这一案件已经处理完毕，不再复查。该企业主不服，提起行政诉讼。问题：何为不产生具体影响以下行为也是未对公民、法人或其他组织的权利、义务产生实际影响的行为：（１）尚未成熟的行为。主要是指尚处于行政系统内部、未最终形成的行为。（２）程序性的准备行为。

返回。比如一个需要经过上级机关批准却处于申请批准过程中的行为。比如行政处理决定作出之前的通知行为、咨询行为、调查行为等。如王某擅自扩大经营范围。工商局接到群众举报，欲查处王某，遂向其发出通知：接到通知后３日内到工商局接受调查。小案例（1）某开发区管委会为采购办公用品，与某电脑经销商签订采购合同，后发生纠纷。（2）某公安机关工作人员阿Q受朋友之托，以涉嫌刑事诈骗为名，将与阿花有经济合同纠纷的小新拘留，迫其还钱。（3）某省政府以政发（2009）1号文作出规定，对全省手机用户按每机每月10元实行捆绑式收费，建立下岗职工专项救济金。（4）某县政府为开发农业旅游经济，要求两个乡镇的农户都需种植桃树，要求另两个乡镇的农户种植茶树。（5）解放军某部开展军事演习，打靶射击中，流弹打死附近农户耕牛一头，打伤奶牛2头。第四节行政诉讼的管辖一、管辖概述1、概念：行政诉讼的管辖是指确定人民法院之间的行政审判权限和分工的制度。立案庭

刑事审判庭

民事审判庭行政审判庭

审判监督庭

执行局（执行庭）法院主管审判各类行政案件，办理行政赔偿案件；审查行政机关申请强制执行案件；提出有关司法建议，办理其他有关审判工作事项。行政诉讼管辖行政诉讼管辖的概念行政诉讼管辖是指上下级法院之间和同级法院之间以及人民法院根据实际情况决定由谁受理受理第一审行政案件的分工和权限。裁定管辖级别管辖地域管辖二、行政诉讼级别管辖（上下级法院的分工）最高人民法院全国范围重大复杂省高级人民法院本辖区内重大复杂中级人民法院海关处理发明专利省级人民政府或国务院各部门的行为本辖区其他重大复杂案件基层人民法院第一审行政案剩余管辖何为重大复杂：被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不适宜审理的案件社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件重大涉外或者涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件其他重大、复杂案件三、行政诉讼地域管辖一般地域管辖没有经过复议或复议没有改变行政决定复议机关改变行政决定最初作出行政决定的行政机关所在地的法院管辖复议机关所在地的法院或最初作出行政决定的行政机关所在地的法院管辖特殊地域管辖限制人身自由的行政强制措施涉及到不动产的案件被告或原告所在地法院管辖不动产所在地法院管辖王某户籍所在地是甲市A区，工作单位所在地是甲市B区。2002年1月王某在乙市出差时因涉嫌嫖娼被乙市A区公安分局传唤，后被该公安分局以嫖娼为由处以罚款500元。在被处罚以前，王某被留置于乙市B区两天。经复议王某对罚款和留置措施提起行政诉讼。下列哪一法院对本案没有管辖权？A．甲市A区人民法院B．甲市B区人民法院C．乙市A区人民法院D．乙市B区人民法院第五节行政诉讼原告与被告一、原告

1、概念

认为行政机关的行政行为侵犯了自己的合法权益，依法向法院起诉，法院依法受理时的公民、法人或其他组织。

行政诉讼当事人的不同称谓：行政诉讼参加人是指参加行政诉讼活动并与争议的具体行政行为有利害关系的当事人以及类似当事人地位的诉讼代理人。行政诉讼参与人证人鉴定人翻译人员……当事人代理人原告人被告人共同诉讼人第三人委托代理人指定代理人法定代理人行政诉讼参加人几个概念的关系：

证人、鉴定人、勘验人、翻译人员诉讼代理人

行政诉讼参加人原告、被告、第三人、共同诉讼人行政诉讼当事人行政诉讼参与人2、特征

（1）行政相对人或利害关系人；

（2）有起诉的程序事实；

（3）法院依法受理。23岁的青年张先著，2003年某大学毕业，并于6月30日参加了安徽省国家公务员考试，笔试和面试的成绩在近百名竞争者中排第一位，然而在随后的体检中却被检查出感染了乙肝病毒；9月26日，芜湖市人事局正式宣布张先著体检不合格不被录取。11月10日，张先著一纸诉状正式向法院提起行政诉讼，状告芜湖市人事部门“歧视乙肝患者”。04年4月2日，芜湖市新芜区法院作出一审判决，法院认为被告芜湖市人事局取消张先著进入考核程序资格的行政行为证据不足，法院同时不支持张先著的其他诉讼请求。4月19日，芜湖市人事局不服一审判决，向芜湖市中级人民法院提起上诉。经过审理，芜湖中院二审作出裁定：驳回上诉，维持原判。法律上的利害关系（1）这种利害关系是客观存在的，而非主观期望的，是实质性的而非形式上的。（2）这种利害关系不仅限于法律关系的内容，还包括法律关系方面的实际影响。（3）这种利害关系必须是直接的而不是间接的。直接的，就是不需要其他中介环节而发生的法律联系，行政行为直接涉及了公民、法人或者其他组织的权益。3、原告资格确认（1）原告法律人格的审查联营、合资、合作方非国有企业股份制企业企业原法定代表人对行政机关撤换法定代表人不服（2）利害关系的审查4、原告资格的转移原告死亡法人或者其他组织终止（1）有原告资格的主体在法律上已不复存在。（2）有原告资格的人死亡或终止时，未逾诉讼保护期限。（3）原告资格转移发生于与原告有特定利害关系的主体之间，这个特定利害关系对自然人来说就是彼此间存在近亲属法律关系或具有扶养、赡养关系的亲属关系；对法人组织来说就是权利义务承受关系。案例分析：1．1995年3月，某乡人民政府批准了A村村民吴某建房4间，占地100平方米的申请(附有房屋的四至样图)。1个月后，当吴某画线动工建房之时，其邻居王某发现吴某侵占本属自己的宅基地3平方米，吴某以乡人民政府有批件为由拒绝让步，二人遂发生争执。王某对乡政府的批准行为是否享有原告资格?A．不享有。因为乡人民政府的批准行为不是针对王某作出的，因而王某不能针对该行为提起行政诉讼B．享有。因为王某处于乡人民政府批准行为的相关人地位，虽然不是该行为的发动者，但却受到该行为效力的影响c．不享有。王某所受的侵害来自吴某的建房行为，与之发生争执的也是吴某，因而王某应以吴某为被告提起民事诉讼，而不能以乡政府为被告提起行政诉讼D．享有。王某是合法权益受到损害的相邻权人【答案】B2、区城乡建设局批复同意某银行住宅楼选址，并向其颁发许可证。拟建的住宅楼与张某等120户居民居住的住宅楼间距为9.45米。张某等20人认为该批准行为违反了国家有关规定，向法院提起了行政诉讼。对此，下列哪些选项是错误的A．因该批准行为涉及张某等人相邻权，故张某等人有权提起行政诉讼B．张某等20户居民应当推选2至5名诉讼代表人参加诉讼C．法院可以通知未起诉的100户居民作为第三人参加诉讼D．张某等20户居民应当提供符合法定起诉条件的证据材料3．天霸公司为一家上市公司，其因违规操作被证券监督管理委员会终止股票交易。对于该行政行为能够以公司名义提起行政诉讼的是：A．该公司的股东大会B．该公司的股东代表大会C．拥有该公司股票的股民D．该公司的董事会【答案】ABD4．某市甲厂与某外资公司组建成中外合资公司，后市工商局因该合资公司的违法行为对其作出罚款处罚，该公司对处罚不服欲提起行政诉讼。对此下列表述中哪些是正确的?A．甲厂有权以自己的名义提起诉讼B．外资公司有权以自己的名义提起诉讼c．中外合资公司有权以自己的名义提起诉讼D．甲厂有权以合资公司的名义提起诉讼【答案】ABC5．原告张某与邻居李某共同外出经商，二人因利润分配发生争执。菜日，李某到张某家索要，与张某发生争执，并发生厮打，后原告张某将李某打伤。事后，张某所在乡派出所几次找到张某要求其承担李某的医疗费用。原告拒付。据此，张某所在地市劳动教养工作领导小组，对张某作出劳动教养2年的决定，并将张某送进劳动教养所劳动教养。张某不服，其妻子到人民法院提起诉讼。下列说法正确的是：A．张某的妻子无权起诉B．张某的妻子有权以自己的名义起诉c．张某的妻子有权以张某的名义起诉D．张某的妻子既可以自己的名义起诉，也可以张某的名义起诉【答案】c

6．下列哪一说法正确?A．非国有企业被行政机关注销后，该企业已不存在，不能以自己名义起诉B．非国有企业被行政机关撤销后，该企业已不存在，不能以自己名义起诉c．非国有企业被行政机关注销后，其法定代表人可以起诉D．非国有企业法定代表人被行政机关撤换后，只有该企业可以提起诉讼【答案】C7．教育行政部门取消了甲某的办学权，甲对此不服向人民法院提出了行政诉讼。正在甲处学习的20多名学生因此中断了学习，他们需要另外找学校学习，另外租借住房或者乘车回家，经济损失较大。因此这20名学生也对取消办学权的行政决定提起了行政诉讼，法院是否应当受理这些学生的起诉?A．不应当，因为行政决定并不是针对学生作出的B．不应当，因为行政决定没有直接针对学生作出C．应当，因为该行政决定使学生的合法权益受到了损害D．应当，因为取消办学校的行政决定属于具体行政行为【答案】CD2006年，张先生与某蔬菜公司签订的租房合同期满，双方未再续签合同，且因租金有争议，张先生未再交纳租金，而蔬菜公司也未再向张先生主张收取租金。2007年，城管部门向张先生发出了《拆除违法建设通知书》，要求该房屋必须无条件拆除。张先生遂以城管部门为被告向法院提起行政诉讼，要求撤销《拆除违法建设通知书》。法院裁定驳回张先生的起诉。本案中张先生与蔬菜公司签订的租赁合同已到期，且双方未续约，亦无租金的交付与讨要，这均表明在城管部门作出《拆除违法建设通知书》时，张先生已不是该房屋的承租人。虽然此时张先生仍实际使用该房屋，但这仅是一个事实，而不能构成法律意义上的利害关系，所以张先生与城管部门作出的《拆除违法建设通知书》不存在法律上的利害关系。因此，张先生不具有行政诉讼原告主体资格，故法院裁定驳回张先生的起诉。二、被告1、概念被公民、法人或其他组织依法起诉到法院、并被通知应诉的行政机关或法律、法规规章授权的组织。被告特征行政主体有被起诉的事实被法院通知应诉3、被告的情形（一）公民、法人或其他直接向法院起诉的，作出具体行政行为的机关是被告；（二）经过复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议改变原行为的，复议机关是被告。复议机关在法定期限内不作出决定的，原行政机关是被告；复议机关不受理的，复议机关是被告；（三）两个以上的机关共同作出同一行为的，为共同被告。（四）行政机关派出机关作出具体行为的，该机关为被告（五）行政机关与非行政机关共同作出的行政行为，行政机关为被告。（六）法律、法规授权组织所作的行政行为由该组织为被告。（司法解释又增加了“规章授权的组织”）（七）被委托组织作出具体行政行为的由委托组织为被告。（八）经行政审批的行政行为，以在对外发生法律效力的法律文书上署名的机关为被告。4、实践中行政诉讼被告认定的其他几种情形1.当事人不服行政机关经上级机关批准的具体行政行为，向人民法院提起行政诉讼，应以在对外开放发生法律效力的文书上署名的机关为被告。2.当事人对人民政府组建并赋予相应管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构以自己的名义作出的具体行政行为有服，向人民法院提起行政诉讼，应以组建该机构的人民政府为被告。转接4、实践中行政诉讼被告认定的其他几种情形3.当事人对行政机关的内设或派出机构在没有法律、法规授权的情况下以自己的名义作出的具体行政行为不服，向人民法院提起行政诉讼，应以该行政机关为被告。种类越权4.当事人对有法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或其他组织，超出法定职权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。幅度越权行政机关在没有法律、法规或规章授权的情况下，授权其内设机构、派出机构或其他组织行使行政职权，应当视为委托。转接三、被告资格的转移被告资格的转移，是指当有被告资格的行政主体出现法律规定的情形时，由其他行政主体承受其被告资格的诉讼制度。发生被告资格转移的情形有三种：合并。两个或若干行政主体合并的，合并以后的行政主体为被告。分立。一个行政主体分立为两个或若干个独立行政主体的，由分立后继续行使该类行政职权的主体为被告。撤销。作出具体行政行为的行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政主体为被告；撤销时没有明确继续行使其行政职权的主体的，作出撤销决定的行政机关是被告。行政法与行政诉讼法AdministrativeLaw案例分析：．张某未办理卫生许可证，亦未经兽医卫生部门检疫，私自宰杀一匹马、两头驴，加工成熟食后卖给两商店。两商店又出售给附近居民，致使12人食后中毒。县卫生防疫站认为张某应对这起中毒事件负主要责任，两家商店亦应负重要责任。于是，根据有关法律、法规的规定，对张某和两副食商店作出了行政处罚决定。两副食店不服，共同向有关行政机关申请复议。复议机关受理后，经审理，作出维持原具体行政行为的复议决定。两家副食店亦不服，即向人民法院提起行政诉讼。现问：①两副食店不服决定向法院提起行政诉讼，谁是被告？②在这一行政诉讼案件中，有无第三人？如没有，请说明理由；如有，请指出。某县政府决定搬迁其辖区内的新兴村，因新迁入的地址及房屋质量等问题，新兴村大部分村民（共103户）不服县政府决定，准备向法院提起行政诉讼，村民委员会也认为县政府决定不甚合理，但考虑到与县政府的关系，认为不宜提起行政诉讼，而应当先通过申请复议解决。少部分村民（共30户）认为应该听从政府决定。问：1．在上述事例中，谁能够充当行政诉讼原告？2．若新兴村103户村民向法院提起了行政诉讼，诉讼中有无第三人，若有，请指出；若无，请说明理由。3．若新兴村103户村民向法院提起行政诉讼，应如何解决因原告人数众多给诉讼带来的困难，其法律依据是什么。第六节

行政诉讼第三人一、

行政诉讼第三人的概念行政诉讼第三人，是指同提起诉讼的具体行政行为有法律上的利害关系，为了维护自己的合法权益而参加诉讼的个人或者组织。第三人特征：（1）行政诉讼第三人是原、被告之外的个人或组织，并且是行政法律关系的主体。（2）行政诉讼第三人是同被诉的具体行政行为有法律上利害关系的人。（3）行政诉讼第三人参加诉讼，必须是在诉讼开始之后和审结之前。（4）行政诉讼第三人参加诉讼可以主动申请参加诉讼，也可以由人民法院依职权通知其参加诉讼。在行政诉讼中，第三人具有当事人的地位，从而享有与原、被告基本相同的权利和义务。二、

行政诉讼第三人的种类（1）行政处罚的被处罚人或权益被行政处罚人侵犯的受害人（2）行政裁决的一方当事人（3）与行政机关共同作出具体行政行为的非行政机关组织（4）应当追加被告而原告不同意追加的，应当追加行政主体为第三人（5）两个行政机关作出相互冲突或相互关联的具体行政行为，其中一个为被告，另一个可能是第三人（6）越权之诉的被越权机关（7）权益受具体行政行为涉及或影响的人三、第三人的诉讼权利1.不同于原告的行政诉权和诉讼请求，第三人有权提出与本案有关的诉讼主张,简称参诉意见。核心观点往往是或赞成原告的诉讼请求，支持原告的观点；或赞成被告的答辩观点；2.在行政诉讼中的法律地位平等，尤其是与被告处于平等的法律地位；3.用本民族语言、文字进行行政诉讼的权利；4.提出管辖异议的权利，《行诉法解释》第10条规定的提出管辖异议的当事人是包括第三人的；5.委托1—2人代为参加诉讼的权利；6.经人民法院许可，可以查阅本案庭审材料，但涉及国家秘密和个人隐私的除外；7.申请人民法院调取和保全证据的权利；三、第三人的诉讼权利8.对诉中被告改变行政行为的行政诉权，《行诉法解释》第50条第2款规定的第三人有权对被告改变后的新具体行政行为提起行政诉讼的权利；9.申请回避权，申请合议庭组成人员及书记员退出本案审理的权利；10.庭审中的质证权、辩论权；11.申请调取新证据权，在庭审中申请法院调取对自己有利的证据；三、第三人的诉讼权利12.上诉权，对一审判决不服在判决书送达之日起十五内向上一级人民法院提出上诉（裁定为10日），成为二审中适格的上诉人；13.申请执行权，对自己有利的裁判而被告不履行时，申请法院强制执行对自己有利的生效法律文书；14.申诉权，在裁判生效的两年内提出再审请求。甲县原有A、B、C、D、E五家农作物种子销售点，这五家销售点均有营业执照、种子经营许可证等证照齐全。2001年，根据上级农业主管部门规定种子销售市场实行种子集中定点销售的文件精神，甲县农业局发出通告，确定只给A发放作为种子定点销售资格证明的标志。据此，甲县工商行政管理局将BCDE四家的营业执照吊销。BCDE不服，找到县农业局，农业局称通告属于抽象行政行为，需遵守执行。BCDE四家遂提起行政诉讼。问：1）甲县农业局的通告属于何种类型的行政行为，为什么？2）谁是此案的被告，为什么？有无第三人？3）此案BCDE能否有权提起行政诉讼，理由是什么？

第七节行政诉讼证据一、行政诉讼证据概述1、证据的概念：所谓证据是指一切用来证明案件事实情况的材料，而行政诉讼证据则是指在行政诉讼中一切用来证明行政案件事实情况的材料。2、证据的？客观性、相关性、合法性种类：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录这两种视听资料可否作为证据现场笔录特殊证据二、行政诉讼证据规则证据规则取证规则举证规则补证规则质证规则认证规则行政案卷排除规则原告是一家面包公司的工人，于1978年因车祸而背部受伤。1980年原告申请残疾人补助，行政法官举行听证会，医学顾问证明原告的背部疾病严重，行政法官根据自己的观察认为事实并非如此，因此，在原告及其律师离开听证会的时候，行政法官举行跟踪观察，行政法官发现原告快速穿过街道，没有使用拐杖，在上汽车时也没有表现出明显的困难，因此驳回了原告的申请。原告不服，向法院起诉。法院认为：行政法官超越乐自己的角色，成了一名证人。他的证据在行政案卷之外，不能作为认定事实的依据。三、行政诉讼举证责任的分配1、举证责任的概念：举证责任指当事人应就自己举证的事实加以证明，否则要承担败诉的后果的诉讼法律责任。2、被告承担主要的举证责任行政机关应当先取证、后裁决（作为或不作为）。在诉讼中，被告应当已经具备了作出裁决（作为或不作为）的证据和依据，否则其在程序上已经违法。被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。案例：

因民事债务纠纷，村民汤某被一派出所传唤。在汤某到派出所接受询问之时，陪同其前往的幺叔等候于外。约十分钟后，派出所警员出来问幺叔：“你侄儿是否有病？”幺叔随即入内，见汤某“右手抓住椅子的边，左手发抖，脸色转青，眼睛发愣，呼吸困难，说不出话来。”之后，汤某在送往医院抢救途中死亡。在善后处理中，派出所所属某县公安局以汤某曾患肾病为由，认定汤某系肾病发作死亡，公安机关对此不负任何责任。汤家属一再要求进行尸检，可县公安局不但未予以尸检和法医鉴定，而且责成汤家属将尸体送殡仪馆火化。火化之后，汤家属向重庆市公安局申请复议.市公安局复议后认为：县公安局在未进行尸检、法医鉴定的情况下，认定汤系肾病死亡依据不足；但派出所对汤依法传唤是合法的，调查中也未发现派出所警员有违法行为，也无证据证实汤是派出所警员殴打致死。故根据《中华人民共和国国家赔偿法》的有关规定，维持县公安局对汤的死亡不负赔偿责任的决定。汤家属不服，以汤死前症状符合电警棍电击后的特征、公安机关无证据证实汤的死亡不是派出所警员行为所致为由，向重庆市中级人民法院提起行政诉讼，请求公安机关履行法定职责、查清汤死亡的真相并给予赔偿。注意

原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。3、原告承担次要的举证责任1、证明起诉符合条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外；2、在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实；3、在一并提起行政赔偿的诉讼中，证明因受起诉行为侵害而造成损失的事实；4、其他。两种情形除外：一是被告应当依职权主动履行法定职权的；二是原告因被告受理申请登记制度不完备等正当事由不能提供相关证据材料并能作合理说明的。被告提供证据的规则：期限：被告应当在收到起诉状副本之日起十日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料，并提出答辩状。禁止性规定：在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。法律责任：《行政诉讼法》第三十二条规定，被告不提供或无正当理由逾期提供的，视为被诉具体行政行为没有相应的证据。原告提供证据的规则：原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法院指定的交换证据之日提供证据。原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。四、对被告举证的要求1．被告举证的范围。被告“应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件”。2．被告提交的证据应当是在行政程序中收集的证据。下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的证据：(1)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据。(2)被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据。(3)原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。(4)复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为法院认定原具体行政行为合法的依据。(5)被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。当事人补充证据的规定法院有权要求当事人提供或者补充证据。但是，行政诉讼证据的某些特殊规则决定了法院在责令当事人提交和补充证据时，必须受一定的规则限制，否则将很可能动摇被告对具体行政行为承担举证责任、被告应当在法定时间里提交证据等特殊规则。为此，最高法院在《若干问题的解释》、《证据问题的规定》中明确规定了当事人补充证据的规则。1．被告在作出具体行政行为时已经收集证据，但因不可抗力等正当理由不能提供的。2．原告或者第三人在诉讼过程中，提出了其在被告实施行政行为过程中没有提出的反驳理由或者证据的。3．对当事人无争议，但涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实，法院可以责令当事人提供或者补充有关证据。第八节行政诉讼程序★起诉与受理一、概述1、定义：起诉是指公民法人或其他组织认为自己的合法权益受到行政机关具体行政行为的侵害，而向法院提出诉讼请求，要求法院通过行使审判权，依法保护自己合法权益的诉讼行为。2、行政诉讼的类型：直接向法院起诉。经复议后向法院起诉。二、起诉的条件原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的相对方；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实根据；属于法院受案范围和受诉法院管辖；法律法规规定应先复议的须已复议；在法定期限内起诉；

行政诉讼起诉状

原告：［姓名］、［性别］、［年龄］、［民族］、［籍贯］、［职业］、［工作单位］、［住址］

被告：［行政机关名称］、［地址］、［法人代表姓名］、［职务］

请求事项：

［ＸＸＸＸＸＸ］

事实和理由：

［ＸＸＸＸＸＸ］

证据和证据来源：

［ＸＸＸＸＸＸ］

此致［法院名称］附：1．本状副本［ＸＸ］份； 2．物证［ＸＸ］件； 3．书证［ＸＸ］件。起诉人（签字或盖章）：

日期：三、起诉的程序1、起诉期限直接起诉的期限；经复议后向法院起诉的；2、注意：行政机关未告之诉权或起诉期限的，从当事人知道时起算；具体行政行为含两项或以上不同的处理内容的，分别计算；根据两个以上法律法规作出处理的，以起诉期限较长的计算；起诉期限四、起诉与行政复议法律、法规规定先行复议的，未经复议不受理；法律、法规未明确规定的，正在复议的不予受理；五、受理人民法院对相关事项进行审查后作出受理或不予受理的决定。（一）对起诉的审查（二）对起诉的处理（三）受理的法律效果（教材P554）王某因不服区公安分局行政拘留10天的处罚申请复议，市公安局认为处罚过轻，遂改为行政拘留15天的处罚，王某以市公安局为被告提起行政诉讼。对王某的诉讼请求，法院应当如何处理？A.决定受理此案B.要求原告将区公安分局列为共同被告C.要求原告将被告变更为区公安分局.D.以被告不适格为由裁定不予受理★第一审程序一、审判组织形式与审理方式1、组成合议庭，进行开庭前准备2、审理方式为开庭审理,诉讼法律关系参加人同时在开庭地点参加诉讼活动；当事人可以行使各项诉讼权利；案件的事实和证据须在庭上调查核实；具有一定的形式和程序；不适用调解。二、开庭审理程序1、开庭前的准备召开合议庭准备会议；传唤、通知当事人和其他诉讼参与人；公告；2、出庭情况审查3、法庭调查4、法庭辩论5、评议宣判合议庭评议；公开宣判；交待上诉权利、上诉期限和上诉法院；三、视为撤诉法院两次合法传唤，原告无正当理由拒不到庭；在开庭审理期间，原告未经法庭许可中途退庭拒不返回的；原告在法定期间内未预交诉讼费，又没提出缓交的；4、缺席判决：合议庭审理时，在一方当事人缺席的情况下，经过审理作出的判决。适用于经法院两次合法传唤，被告列正当理由拒不到庭的；被告已经到庭参加诉讼，但未经法庭许可中途退庭，以拒不返回的；不准撤诉的原告拒不到庭的；行政诉讼程序中的几个具体问题1.被诉行为是否停止执行问题(Art.44)（解释第94条：法院对被诉行为不得先予执行。如何理解“不停止执行”的含义？）2.原告撤诉、视为申请撤诉和缺席判决问题(art.51,art.48)3.行政诉讼不得适用调解问题（art.50）4.一审程序中被告改变被诉行政行为的处理★（解释art50）★《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》（2007）第三条有下列情形之一的，属于行政诉讼法第五十一条规定的“被告改变其所作的具体行政行为”：（一）改变被诉具体行政行为所认定的主要事实和证据；（二）改变被诉具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响；（三）撤销、部分撤销或者变更被诉具体行政行为处理结果。第四条有下列情形之一的，可以视为“被告改变其所作的具体行政行为”：（一）根据原告的请求依法履行法定职责；（二）采取相应的补救、补偿等措施；（三）在行政裁决案件中，书面认可原告与第三人达成的和解。分析：某市某区公安局认定施某有嫖娼行为，对其处以拘留15天，罚款3000元。施某不服申请复议，市公安局维持了原处理决定。赵某提起行政诉讼。在第一审程序中，原处罚机关认定赵某有介绍嫖娼行为，将原处罚决定变更为罚款1000元。赵某对改变后的处罚决定仍不服，下列说法正确的是：A.法院应继续审理原处罚决定B.法院应审理改变后的处罚决定C.审理原处罚决定还是改变后的处罚决定由法院决定D.原告对原处罚决定不申请撤诉的，法院应当对原处罚决定作出相应判决★第二审程序一、上诉的概念：

当事人不服一审人民法院所作出的未生效行政裁判，在法定期限内声明不服，提出上诉状请求上一级人民法院对行政案件进行第二次审理并作出裁判的行为。二、上诉的条件上诉人和被上诉人必须合格；有法律允许提起上诉的对象；上诉必须在法定期限内提出；（注意判决与裁定不同）上诉必须递交上诉状；在递交上诉状的同时交纳诉讼费用；三、上诉的提起与受理（一）上诉的提起和上诉的受理（二）上诉的撤回1、以下情况不准撤回上诉行政机关对上诉人有胁迫的情况或作出违法让步；行政机关改变原行为而相对方申请撤诉双方都有上诉，一方申请撤诉的；原审法院的裁判确有错误的，应予纠正或发回重审；五、上诉的审理一律由合议庭审理；审理方式有开庭审和书面审；全面审查一审法院认定的事实、适用法律法规、程序等。被告不得改变被诉具体行政行为；可在本法院或案件发生地或原审法院进行；二审判决（全面审查原则）第八节行政诉讼的法律适用一、行政诉讼法律适用的概念在行政诉讼中，人民法院依据法律规范处理具体个案的活动。即人民法院利用司法权把法律规范的要求落实到具体社会生活中的活动。法律、法规及自治条例和单行条例的适用行政规章的适用其他规范性文件的适用依据参考不适用1、概念2、分类第九节行政诉讼的裁判一、行政诉讼裁判概述二、第一审判决的种类及其适用条件维持判判驳回诉讼请求判决确认合法有效判决肯定性判决履行判决变更判决确认违法或无效判决撤消判决否定性判决第十节执行程序行政诉讼执行是指对发生法律效力的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书，负有义务的一方当事人逾期拒不履行的，人民法院和有权的行政机关依法采用强制手段，强制义务人履行义务或达到其履行义务相同状态的活动。一、行政诉讼执行的特征

第一，行政诉讼执行以生效的行政判决书、行政裁定书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书具有执行的内容，且义务人逾期拒不履行义务为前提。第二，行政诉讼的执行主体包括人民法院和有强制执行权的行政机关。第三，行政诉讼执行程序中申请执行人或被执行人必有一方是行政机关，且执行措施因被执行人的不同而不同。第四，行政诉讼执行程序中不适用执行和解制度。二、执行条件第一，须有执行根据。第二，须有可供执行的内容。第三，被执行人有能力履行而拒不履行义务。第四，申请人在法定期限内提出了执行申请。三、执行的具体程序（一）执行的提起（二）执行审查（三）执行实施（四）执行中止（五）执行终结（六）执行完毕总结：行政诉讼程序：服从具体行政行为