边防缉私、禁毒

第十二章边防缉私、禁毒、

反偷渡法律制度思考题1．走私的概念与特征2．走私行为与走私罪的界限3．简述我国反走私法规体系4．我国缉私体制的内容(构成与职责)5．我国禁毒刑事法律制度的特点6．我国禁毒行政法律制度的特点7．简述我国禁毒工作方针的修改与发展8．偷渡的含义9．偷渡行为分类10．简述边防反偷渡法律体系11．简述我国刑法关于偷渡罪名的规定第一节．边防缉私法律制度一、走私的概念与特征(一)走私的概念指行为人为牟取暴利和其他非法利益，故意违反海关法规，逃避海关监管，非法运输、携带、邮寄国家禁止、限制进出口或依法应缴纳关税的货物、物品进出国(边)境；未经海关许可并补缴关税，擅自出售特许进口的保税、减税或免税的货物；或者直接向走私分子非法收购走私进口物品或在内海、领海运输、收购国家禁止、限制进出口的货物、物品的行为。

(二)走私行为的特征

1．行为的客体是国家对外贸易管制。2．在客观方面实施了违反海关法规，逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家禁止、限制进出境或者依法应当缴纳关税的货物、物品进出境的行为。3．行为主体可以是自然人，也可以是单位。4．行为人在主观方面必须是故意。(三)刑法关于走私行为与

走私罪的四种界限1.以是否实施走私行为作为判断是否构成本罪的依据。2·以是否牟利或传播为目的作为判断是否构成本罪的依据。3.以是否数额较大作为判断是否构成本罪的依据。4·以数额较大附带其他特定条件作为判断是否构成本罪的依据。二、我国反走私法规体系(一)反走私法律指由全国人大及其常委会颁布制定的，调整反走私工作关系的最基本的法律规范，在整个反走私法律规范中，具有最高的法律效力，是制定其他反走私法规、规章的依据。(二)反走私行政法规指国务院制定发布的为实施反走私法律而制定的实施细则、命令、规定、办法或应由国务院制定发布的有关反走私行政管理的行政法规。(三)部门反走私行政规章指海关总署、公安部或公安部与其他部委在本部门的权限范围内，按照法定程序制定的规定、办法、实施细则、规则等规范性文件。

三、我国缉私体制

(一)我国缉私体制的内容1.联合缉私:是指具有打私、缉私职能的部门共同承担查缉走私之责，公安机关和海关承担缉私职能。2.统一处理:是指承担查缉走私职能的各个部门对查获的私货和案件交由一个主管部门统一进行罚没处理.3.综合治理:是指在查缉走私中承担职能的各个部门分工负责、相互配合。

(二)打击走私犯罪中的职能分工1.地方公安机关:负责查处走私武器、弹药、毒品、伪造货币、淫秽物品、反动宣传品、珍贵文物、国家级保护动植物等非涉税走私案件.2.缉私警察:负责查处所有涉税货物走私案件。但对于发生在海关监管区内的上述非涉税走私案件，由缉私警察负责立案侦查。

四、各种走私行为及其法律责任

(一)走私特殊货物物品的行为及其法律责任(二)走私普通货物、物品的行为及其法律责任(三)武装掩护走私的行为及其法律责任

走私犯罪案例分析

香港居民张某伪造大量人民币，准备偷运至深圳出售牟利。运载假币的渔船刚一到岸，即被缉私人员发现。张某即带领多人用砍刀将海关人员砍成重伤，并迅速携带假币300万元在走私团伙的掩护下逃到东莞市。

李某见销售假币有利可图，便从田某处借了3万元人民币，从张某处购买了面值为50万元的假币。但是，由于后来司法机关打击假币犯罪的活动持续开展，李某购买的假币一直不能卖出，所以无法归还田某的欠款。田某多次追讨没有效果，便提议由李某用假币40万元偿还债务。李某权衡再三，只好同意。

半年之后，某国有企业会计肖某知道李某手上还有10万元假币，就挪用公款1万元购买了这批假币。然后，肖某又用这些假币去购买毒品，获取非法利益12万元。在与贩毒分子的交易完成后，肖安排其好朋友刘某去贩毒分子黄某手中领取贩卖毒品而非法获得的12万元。刘某为完成揽储任务，经肖某同意后，将此笔款项悉数存入自己所工作的储蓄所。

问：1张某伪造大量人民币出售牟利的行为构成何罪？

2张某抗拒缉私带领多人用砍刀将海关人员砍成重伤的行为应如何处理？

3李某用假币40万元偿还田某的3万元债务的行为，应如何处理？

4肖某挪用公款1万元购买假币，并利用假币购买毒品的行为构成何罪？

5刘某去贩毒分子黄某手中为肖某领取贩卖毒品非法获得的12万元，存入自己工作的储蓄所的行为，构成何种犯罪？刘某与肖某是否成立贩卖毒品罪的共犯？分析：1.根据《刑法》第171条的规定，伪造货币，运输或者出售牟利的，以伪造货币罪定罪从重处罚。张某伪造货币后自己又出售的，只构成伪造货币罪。

2.使用暴力抗拒缉私的，本来应以走私罪和妨害公务罪论处。但是，行为人使用暴力导致他人重伤，构成妨害公务罪和故意伤害罪的想象竞合犯，应以重罪即故意伤害罪论处。所以，张某为抗拒缉私带领多人用砍刀将海关人员砍成重伤的行为应成立故意伤害罪。

3.李某用假币40万元偿还田某的3万元债务时，李某未将假币等额使用，也没有以假充真，故不是使用假币的行为。李某和田某在假币、真币价值不等的场合进行换算并抵债的行为，实质上是一方出售、另一方购买假币的行为。

4.挪用公款并进行犯罪活动的，应当数罪并罚。所以，肖某挪用公款1万元购买假币，并利用假币购买毒品且贩卖的行为，应以挪用公款罪、购买假币罪和贩卖毒品罪数罪并罚。

5.刘某明知肖某委托自己去领取的财物是毒品犯罪所得，而去贩毒分子黄某手中为肖某领取贩卖毒品非法获得的12万元，存入自己工作的储蓄所，以掩饰、隐瞒财物的来源和性质，故构成洗钱罪。

由于肖某与贩毒分子的交易已经完成，刘某与肖某之间没有贩卖毒品的共同故意，而且没有实施共同犯罪的行为，所以，不构成贩卖毒品罪的共犯。

走私犯罪和走私行为的区别在哪里？

走私犯罪刑事责任，接受刑事制裁；后者属于行政违法范畴，应当适用《中华人民共和国海关法》，承担行政责任，接受海关行政处罚。从实践来看，走私犯罪与走私行为的界限在于走私的“情节轻重”。走私犯罪较之于走私行为，其情节更重，危害更大。根据《中华人民共和国刑法》和《中华人民共和国海关法》的有关规定，走私犯罪和走私行为的界限主要体现在以下几个方面：

（一）以偷逃税额或者走私货物、物品的数量作为划分走私犯罪和走私行为的界限。

对于走私普通货物、物品的行为，以偷逃的应缴税额作为划分走私犯罪和走私行为的界限。自然人走私普通货物、物品偷逃应缴税额超过5万元，单位走私普通货物、物品超过偷逃应缴税额超过25万元的，构成走私犯罪。如果达不到该起刑点的，则构成走私行为，应当依据《中华人民共和国海关法》给予行政处罚；对于走私刑法规定禁止进出境的物品的，依据其走私违禁品的数额划分走私犯罪和走私行为的。例如，走私假币罪的起刑点是走私伪造的货币总面额二千元以上或者币量二百张以上。达不到这个数额，则构成走私行为，应当由海关法予以行政处罚。

（二）以违禁品的种类作为区分走私犯罪与走私行为的界限。

《中华人民共和国刑法》规定的作为走私犯罪对象的违反禁止进出境的物品（简称“违禁品”），仅限于《中华人民共和国刑法》第一百五十一、一百五十二、一百五十五、、三百四十七、三百五十条规定的武器、弹药、淫秽物品、毒品等11种违禁品。《中华人民共和国海关法》规定的构成走私行为对象的禁止进出境的物品的范围更广，例如，反动的宣传品、涉及国家秘密的材料等。除此以外，即使是同一类违禁品，例如文物，《中华人民共和国刑法》规定构成走私文物罪的对象仅是三级以上的珍贵文物，而《中华人民共和国海关法》规定的走私文物行为对象是大量的一般文物。（三）以是逃证还是逃税作为走私犯罪和走私行为的界限。

国家限制进出境的货物、物品，简称“应证货物、物品”，是指依照国家法律、法规的规定，需要事先由国家主管部门批准、签发有关许可证件，并凭此许可证件进口或出口的货物、物品。逃避海关监管，运输、携带、邮寄国家限制进出口的货物、物品进出境的必然构成走私行为，但不一定构成走私犯罪。《中华人民共和国刑法》除对列明的毒品等11类禁止进口的物品外，对其他类的走私犯罪均以其偷逃的税额来认定，而未将“逃证”作为认定走私犯罪的构成要件。只逃证未逃税的行为，只能构成走私行为。既逃证又逃税，就有可能构成走私犯罪。例如，走私外币案件，因为只涉及逃证（即外汇携带出境许可证），所以无论走私外币的数量有多少，都不构成走私罪。

（四）以走私的方式作为区分走私犯罪和走私行为的界限。只要存在以武装掩护走私或者以暴力威胁的方法抗拒缉私的违法行为，无论走私货物、物品的数额大小，都构成犯罪。

“一人公司”

走私引发相关法律问题

2006年1月1日，修订后的《公司法》引进了一人公司的制度，允许设立只有一个自然人股东的“一人有限责任公司”。而一人公司走私引发的相关法律问题亟待引起有关部门的关注。

首先，一人公司突破了公司的社团性，是否可作为单位犯罪的“单位”不明确。依据原《公司法》，除国有独资企业之外，公司得有两个以上股东组成，因此公司具有社团性，属于单位。而一人公司由于由一个自然人投资设立，突破了公司的社团性，实际上已不再是传统意义上的单位。根据刑法和相关司法解释，自然人和单位犯走私普通货物罪的起刑点分别为偷逃应缴税额5万元以上和25万元以上，因此一人公司是否可作为单位犯罪的“单位”可能直接涉及罪与非罪认定，关系重大，亟待立法或司法解释明确。

其次，一人公司股东滥用公司人格从事走私活动，难以甄别个人和单位走私犯罪。《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第二条规定：“个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者个人设立公司、企业、事业单位后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处”。而一人公司模糊了作为行政相对人的自然人和单位的界限，股东更容易滥用公司人格从事走私活动和规避处罚。最后，一人公司走私的侦查取证和刑事追诉对缉私部门提出了更高的要求。一人公司由一个自然人投资设立，股东极易利用公司人格从事走私活动。而一旦从事走私活动，一人公司又由于单一股东而不具备利益制衡机制，股东决议、会计资料、进出口报关单证等资料往往不需要保存而不保存，甚至故意销毁，因此一人公司走私的侦查取证和刑事追诉会极其困难，从而对缉私部门提出了更高要求。

对策一、考虑到一人公司已突破了公司的社团性，建议适时出台相关司法解释，对一人公司的走私推定为个人走私，以当事人能提供反证推翻这种推定方可作为单位走私追诉作为例外。

二、加强对一人公司进出口行为的风险分析和监控。三、加强对一人公司股东信息数据的采集和动态维护，提高监管有效性和缉私的精确性。案例分析刘某在香港以84万港币购买了12公斤金条。次日上午，刘某携带经过伪装的金条从海关入境，入境时未向海关申报，企图将黄金偷运往内地销售。经鉴定，该批黄金价值100万元，应缴纳关税8万元。下列对刘某行为的说法，哪一种是正确的?A．刘某的行为不构成犯罪B．刘某的行为构成走私贵重金属罪C．刘某的行为构成走私普通货物罪

D．刘某的行为构成偷税罪

答案A错。B错,走私贵重金属罪,只有在“出口时”才构成本罪，“进口时”不构成犯罪。但刘某偷逃应缴税额8万元，构成走私普通货物罪。D错，违反海关法规以走私形式偷税的，根据就重不就轻审判原则，应按本罪名定罪，不定偷税罪。正确答案:C

关于走私的一个案例分析

某甲：一个走私集团头目某乙：跟班案情：某甲让某乙带枪保护走私。一次，被缉私人员发现。被捕。问：某甲何论？某乙何论？罪名？判罚依据？理论依据？假如某乙在被捕时反抗，用枪托将一缉私人员击晕堕海死亡，何论，是故意杀人？故意伤害？还是妨碍执法？依据是什么？分析事前通谋的以共犯处。走私罪或妨害公务罪。犯罪集团，应该是主从犯的量刑问题。依据：以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪，依照数罪并罚的规定处罚。但妨害公务罪可以转化为故杀或故伤——>假如某乙在被捕时反抗，用枪托将一缉私人员击晕堕海死亡，乙此时犯的是走私罪（从犯）与故意杀人罪。某乙用枪托将缉私人员击晕堕海死亡不是故意杀人罪。理由：某乙不会有主观动机，并不是以杀死缉私人员为动机。而是以走私为目的，遇到缉私人员后主观上是为了逃避追捕。主观动机不成立。如果某乙主观上要杀死缉私人员完全可以开枪射击，不必要用枪托击晕。所以不应该认为有主观故意。第二节边防禁毒法律制度

一、毒品的概念二、我国边防禁毒法律体系(一)国际禁毒条约(二)我国的禁毒法律法规1.禁毒刑事法律和司法解释2.禁毒行政法律和行政法规、规章3.地方禁毒法规、规章三、中国禁毒工作方针

修改发展的三个阶段第一阶段:1991年6月24日国家禁毒委员会提出了“三禁并举，堵源截流，严格执法，标本兼治”的禁毒工作方针。第二阶段:1999年根据形势发展的需要，国家禁毒委员会及时调整了禁毒工作的方针，在原来“禁种、禁贩、禁吸”的基础上增加了“禁制”，即改“三禁”为“四禁”。第三阶段:2004年6月我国的禁毒工作方针修改为“四禁并举、预防为本、严格执法、综合治理”。

我国禁毒刑事法律的特点(1)《刑法》全面规定了毒品犯罪的种类和罪名及比较系统完备的法。(2)走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，均应当追究刑事责任。(3)对毒品犯罪从经济上予以制裁。(4)对利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品或者向未成年人出售毒品的，引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸食、注射毒品的，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑又有毒品犯罪行为的，从重处罚。(5)对走私、贩卖、运输、制造毒品等严重的毒品罪犯处以死刑。

四、我国的禁毒、缉毒体制

(一)国家禁毒委员会1.构成2.职责(二)专业缉毒队伍1.构成2.职责我国禁毒行政法律的重要特点(1)严格管理、禁止滥用麻醉药品和精神药品。(2)不断健全管制易制毒化学品的法规和规章。

五、毒品违法犯罪行为

及其法律责任

(一)毒品犯罪行为及其法律责任(二)毒品违法行为及其法律责任(三)毒品犯罪行为与毒品违法行为的性质及法律责任区别

陈某某走私毒品案

一、基本案情

陈某某，女，38岁，云南省镇沅县人，文盲，农民。2004年9月，陈某某受孙某某指使，从云南省勐海县私自出境到缅甸勐拉，用孙某某给她的10万元人民币购买了毒品并走私入境。在乘坐出租车前往景洪的途中，被缉毒民警查获，当场从出租车后备箱中陈某某携带的旅行包内查获甲基苯丙胺4867克。陈某某如实交待了自己的犯罪事实，并提供线索，使缉毒民警很快抓获了案犯孙某某。云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院经审理，以走私毒品罪判处陈某某死刑立即执行。陈某某不服，向云南省高级人民法院提起上诉。

二、律师所做的工作

律师傅毓军作为陈某某的二审辩护人，认真分析研究了案件的全部材料，多次会见陈某某，在充分掌握案件事实和相关证据材料的基础上，拟定了辩护思路和辩护要点：同案孙某某出资并指使陈某某走私毒品，在走私毒品的共同犯罪中，陈某某起次要作用，是从犯，根据《刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚；陈某某归案后如实交待了自己的犯罪事实、主动交待同案犯并提供重要线索，使公安机关得以抓获同案的孙某某，是立功表现，根据《刑法》第六十八条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。傅毓军律师根据案件事实和相关法律规定，从确保法律的正确实施、维护陈某某合法权益的角度出发，结合相关证据材料，认真撰写了辩护词。在二审开庭审理过程中，为陈某某进行了有力的辩护。

三、辩护结果

云南省高级人民法院经审理，采纳了傅毓军律师的辩护观点，撤销了一审死刑判决，改判陈某某死刑、缓期二年执行。

四、办案小结

《刑法》第三百四十七条规定：走私甲基苯丙胺50克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本案中，陈某某走私甲基苯丙胺4867克，数量特别巨大，罪行极其严重，足以判处死刑立即执行。但通过傅毓军律师认真、细致的工作、周密的准备和开庭审理过程中有理有力的辩护，使得陈某某从一审法院判处死刑立即执行，被二审法院依法改判为死缓，是一次成功的刑事辩护。我国毒品犯罪研究领域的存在问题一、规范研究范式的模式化和僵化。二、犯罪学研究范式的程式化。三、几个具体研究薄弱环节1．需要加强国外研究方法、成果的本土化研究。2．需要突出研究成果的专题性。3．需要加强刑事政策、社会政策的研究。4．需要加强研究队伍的学术交流。5．研究成果的发表困境抑制了研究者的积极性。6．经费严重不足是制约研究者的客观因素。四、中国毒品复杂性问题的研究1．毒品政策的法律本位定位研究2．禁毒的步骤研究3．“四禁“并举研究4．增设吸毒罪的研究

第三节边防反偷渡法律制度

一、偷渡的含义和分类(一)偷渡的含义(二)偷渡行为和分类根据不同的标准，可以把偷渡分成不同的种类:1．根据行为的危害程度，可以把偷渡分为一般的偷渡行为和严重的偷渡行为2．根据行为的途径，可以把偷渡分为口岸偷渡行为、海上偷渡行为和边界偷渡行为。3．根据行为的方向，可以把偷渡分为偷渡出入国境和私渡出入边境的行为4．根据行为的目的，可以把偷渡行为分为偷渡出境、偷渡入境和偷渡过境。5．根据行为主体特点，可以分为外国人偷渡和中国公民偷渡。二、边防反偷渡法律体系(一)法律。(二)行政法规和规章。三、偷渡及组织、协助偷渡的行为及其法律责任。(一)偷越国(边)境行为及其法律责任。(二)组织、运送、帮助他人偷越国(边)境的行为及其法律责任。(三)骗取出境证件的行为及其法律责任(四)伪造、变造和提供伪造、变逄的出入境证件的行为及其法律责任。

案例分析(搞笑版)

非典期间，为了解真相，小泉未经日本政府批准，化装为平民偷渡到中国，在北京租了一处私房暂时居住。期间小泉结识了一位和自己长相相似的日本籍留学生，来往甚密。某天，小泉以老乡名义邀请该学生来家做客，在该学生杯中下了春药，并乘药性发作时将其鸡奸。该学生在被奸过程中因心脏病复发，当场猝死。小泉为逃脱罪名，抢走该学生护照及现金，并在房内安装定时炸弹欲销毁犯罪证据，并于次日潜逃回日本。我方公安机关及时发现并排除险情，考虑到中日友好关系及国际影响，我国政府决定对此案件进行保密处理，并通知小泉本人，以作为在钓鱼岛、参拜靖国神社等问题上和日方讨价还价的筹码。提问1、依照我国刑法，小泉的行为构成哪些犯罪？2、中国政府是否构成同犯或单位犯罪？或敲诈勒索罪？答案1、小泉所犯罪名(1)小泉构成偷渡罪、强奸罪、过失伤害致死罪。(2)小泉强奸罪不成立，刑法客体是指刑法所保护的社会关系；他的行为只能构成猥亵（儿童）罪和其他各项相关罪。2、中国政府与小泉不构成共同犯罪（没有共同的犯罪故意）。中国政府也