公司财务治理

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第4讲公司治理与公司财务引言讨论公司治理结构，先从取自小说《水界：省长县长镇长与村长的故事》中的一个故事开始。故事说，有一个马泉村，“文化大革命”期间农业学大寨，修了一个大坝。大坝将村子一分为二，移到大坝上游的村民组成上泉村，移到大坝下游的村民组成下泉村。大坝建成后，连续几年干旱无雨，两个村的收成都非常差。两个村村长非常着急。有一天，他们坐在一起商量，与其这样等着，还不如干脆在坝底种上庄稼。2这是一个风险决策：如果天不下雨，靠坝底的湿气坝上的庄稼可以有很好的收成；但如果收获前下雨，坝底的庄稼将被淹没，连种子也收不回。上泉村村长是一个非常民主的人，做这样的决策要与村民们商量，村民们决定不冒这个风险。下泉村的村长霸道一些，他把所有村民召集起来，要求大家一定要种。3但下泉村的村民们当然也有同样的担心，不愿意种。他们提出一个问题：如果种了以后种子收不回来怎么办？种子的成本谁负责？村长说它可以为村民保本，条件是收获的粮食分给他一部分。最后，村长和每个村民签订了一份合同，合同规定：如果粮食没有收成，村长负责赔偿全村几百户人家的种子损失；但如果粮食有收成的话，村长要分享每家收成的40%。后来的结果是，这年没有下雨，坝底上的粮食大丰收。但这时候下泉的村民们就不愿意交40%的收成交给村长？面临这种情况，村长可以考虑的第一种办法是，告到乡，或者上级政府，再或者法院；但问题是如果告的话，政府或者法院会不会支持这个村长？可能不会支持，因为为了一个村长而得罪全体村民是不大合适的。村长也知道会有这样的结果，所以，他没有找政府，而是把几个弟兄叫到一块，把秤准备好，谁家不交就与谁家过不去，结果吓得全村人都交了。收齐了粮食，他雇了几辆大卡车拉到粮食收购站，卖了很多钱，由此成为全村的第一个万元户5启示：谁来决策？收益和风险在当事人之间如何分配？如何保证合同的履行？6公司治理结构是所有企业参与人及其利益相关者之间的关系；公司治理结构是一个涉及权力和权益分配的合约，尽管合约可能并不具有法律上的可执行性；公司治理结构是一个激励机制，也就是每个参与人如何对资金的行为负责任、如何做出最优决策的问题，以实现企业价值的最大化。7第一节现代公司一、什么是企业二、公司的定义三、现代公司的产生四、现代公司的基本特征五、现代公司追求的目标8一、什么是企业大致说来，对企业的看法主要有两种：观点一：传统微观经济学理论中，企业是指能够作出统一的生产决策的单个经济单位。认为企业可以由生产技术来刻画，它只是生产函数的实现者和载体。这种观点实质上是从企业的主要生产功能出发来刻画企业。这种观点曾经在经济学界一度占据统治地位，被称为是新古典经济学的企业理论。9观点二：认为企业是契约关系的联结点(nexusofcontracts)，它代表的是一系列成文与不成文的合同。这种观点比前一种更加符合现实，而且它使我们的目光得以转向企业的内部，更加具体和深人地分析企业中人的积极性问题，所以更具有解释力。它第一次清楚地告诉我们企业究竟是如何形成的，它的生产功能究竟是如何实现的。10111、作作为为生生产产函函数数的的企企业业这种种观观点点认认为为企企业业就就是是代代表表为为了了实实现现利利润润最最大大化化所所采采用用的的投投人人与与产产出出之之间间的的技技术术关关系系。。企业业确确实实反反映映了了投投人人和和产产出出之之间间的的变变化化关关系系。。这种种观观点点强强调调生生产产效效率率：：以以尽尽可可能能少少的的投投入入获获得得尽尽可可能能多多的的产产出出。。为了了得得到到生生产产上上的的效效率率，，必必须须要要实实现现技技术术上上的的效效率率和和制制度度上上的的效效率率。。技技术术上上的的效效率率就就是是要要求求采采用用先先进进的的技技术术，，尽尽量量地地减减少少生生产产成成本本。。制制度度上上的的效效率率则则是是要要采采用用先先进进的的管管理理形形式式，，实实现现高高效效的的管管理理无论论是是技技术术上上的的效效率率还还是是制制度度上上的的效效率率，，它它们们都都是是为为了了利利润润最最大大化化的的目目标标服服务务的的。。12企业经经营者者的第第一个个任务务：努努力发发现更更有效效的生生产技技术和和管理理形式式，使使企业业的生生产函函数曲曲线向向上移移动，，或者者说生生产可可行性性曲线线向外外移动动。也也就是是说，，在投投入保保持不不变的的情况况下，，产出出得到到增加加，从从而使使企业业的利利润得得到增增加。。企业业经经营营者者的的第第二二个个问问题题：：员员工工的的激激励励问问题题，，也也就就是是如如何何使使员员工工有有积积极极性性干干活活，，达达到到有有效效率率的的生生产产要要解解决决。。企业业的的第第三三个个问问题题：：技技术术革革新新问问题题，，这这是是提提高高生生产产效效率率的的最最直直接接的的做做法法。。企企业业进进行行技技术术创创新新和和R&D投资资，，归归根根到到底底是是为为了了改改变变企企业业的的生生产产函函数数，，使使企企业业的的生生产产可可能能性性边边界界外外移移。。132、企企业业的的契契约约观观点点如果果我我们们只只是是把把企企业业视视为为生生产产函函数数的的载载体体，，那那么么就就不不能能深深入入地地考考察察企企业业内内部部，，只只是是把把企企业业看看做做是是一一个个““黑黑箱箱””。。如果我我们把把企业业看做做是契契约的的联结结点，，事实实上就就是试试图打打开这这个““黑箱箱”，，把注注意力力从企企业与与外部部市场场的关关系转转向企企业内内部人人与人人之间间的关关系上上，也也就是是在市市场基基础上上形成成的契契约关关系。。这就就是关关于企企业的的第二二种观观点：：契约观观点。14从一定定意义义上来来说，，生产产函数数观强强调的的是企企业的的“管管理””，而而契约约观强强调的的是企企业的的“治治理””。企业是是许多多当事事人通通过订订立一一定的的契约约而形形成的的，是是各个个当事事人讨讨价还还价的的结果果。每个参参与者者都为为了达达到一一定的的个人人目标标而加加入企企业，，如果果企业业不能能实现现这些些目标标，那那么这这个企企业就就是失失败的的。15但是，，企业业的目目标绝绝对不不是个个人目目标的的简单单加总总，而而且这这些个个人目目标本本来就就不能能简单单地加加总。。目标标之间间往往往存在在冲突突，而而且有有些目目标不不易量量化，，也无无法加加总。。如何把把这些些不同同的目目标变变成一一个可可以操操作的的决策策目标标，是是公司司治理理结构构要解解决的的一个个重要要问题题。治理结结构不不同，，企业业追求求的目目标就就不同同。一一个有有效的的公司司治理理结构构就是是在满满足所所有参参与人人参与与约束束条件件下使使得企企业的的总价价值最最大。。3、企业业与市市场企业和和市场场无疑疑都是是配置置资源源的方方式，，但是是两者者存在在着很很大的的不同同。简单地地说，，市场场是通通过看看不见见的手手——供求规规律来来调节节资源源的走走向，，而企企业则则是通通过看看得见见的手手——各种行行政命命令来来实现现资源源的组组合；；市场上上各个个参与与者在在地位位上是是平等等的，，企业业中则则存在在着下下级对对上级级权威威的服服从；；市场中中存在在着大大量而而松散散的买买者和和卖者者，企企业中中则存存在着着森严严的科科层组组织。。1617为什么么存在在企业业？交易成成本理理论企业之之所以以出现现是因因为它它可以以节约约交易易成本本。——科斯，，《企业的的性质质》，1937交易成本——交易过程中出出现的寻找交交易伙伴、谈谈判交易条件件的成本，签签订合同及执执行合同的成成本，以及违违约后进行处处罚的成本。。——张五常、威廉廉姆森等企业与市场的的不同在于它它可以用权威威代替价格进进行资源配置置，从而大大大节约交易成成本。合同数量的减减少；长期合同替代代短期合同；；定价次数减少少；应付不确定事事件能力上升升；1819长期合同替代代短期合同产生交易成本本的一个重要要原因是偷懒懒的威胁，长长期合同的存存在可能有助助于减少这种种情况的发生生。20长期合同与专专用性投资长期合同和短短期合同相比比还可以促进进投资。威廉廉姆森(1975，1979，1980)认为，投资中中相当大的部部分都是关系系专用性投资资(relationship-specificinvestment)，即都是为某某种特定的交交易对象进行行的投资，一一旦脱离了这这个对象，那那么投资的价价值将大幅度度下降，甚至至荡然无存。。在还没有进行行投资时，市市场上存在着着许多潜在的的交易者，他他们之间互相相竞争，但是是一旦投资，，双方就被锁锁定，就变成成了垄断者。。专用性投资资面临的一个个问题是对方方的敲竹杠行行为(hold-upproblems)。专用性的物质质资产投资特质性的人力力资本投资21企业的边界企业是有其发发展边界的，，否则，既然然企业与市场场相比有这么么多的优势，，为什么企业业并没有无限限的膨胀并把把整个市场吞吞没？一种投入品，，究竟是应该该在市场上购购买，还是应应该在内部生生产？make-it-or-buy-it（制造还是购购买）？22从市场上购买买存在交易成成本，市场交交易成本越大大，就越应该该在内部生产产，多元化的的优势也越大大。但是，企企业的内部也也不是无摩擦擦的，它存在在着代理成本本，上级很难难知道下级是是否会按它的的指示努力工工作。给定其他条件件，企业的生生产规模和范范围越大，内内部的代理成成本也越大。。企业必须在在市场交易成成本与内部代代理成本之间间权衡。当市市场交易成本本大于内部代代理成本时，，就应该由内内部生产;反之，应该在在市场上购买买。23为了充分利用用市场和企业业的优势，减减少两者的成成本，人们设设计出混合型型组织，在企企业之间建立立起关系型的的合约。比如如半一体化组组织、企业集集团、企业之之间的联盟等等等。这些形式是市市场交易和内内部生产的折折衷，既有利利于节约市场场交易成本，，也有利于解解决内部激励励问题。但是这种组织织形式使用不不当可能既没没有一体化的的优势，又丧丧失了市场的的激励。24企业家能力与与企业的存在在企业的存在也也与人口中企企业家能力的的分布有关（（张维迎，1995）。人类的的经济活动动主要可以以划分为两两种：一类是经营营活动，也也就是决定定干什么以以及如何干干；另一类是生生产活动，，即执行决决策，并将将投入变为为产出。这这两种活动动缺一不可可。25决策之所以以重要，是是因为未来来是不确定定的，决策策首先是预预测未来，，对经营企企业的企业业家来说，，他的作用用就是对不不确定的未未来进行预预测，寻找找对自己有有利的机会会，避开可可能的风险险。未来越是不不确定，就就越需要企企业家。在在市场经济济中，决策策变得更为为关键，企企业家的一一个决定可可能会让企企业走出困困境，也可可能会使企企业走向破破产。26决策质量的的高低反映映出企业家家能力的强强弱。如果果我们再深深入一步，，可以看出出决策能力力的强弱实实际上反映映的是企业业家对未来来的把握程程度。企业家的职职能就是预预测未来，，他必须要要对未来有有一个基本本的看法；；他要识别别机会，发发现经济中中的不均衡衡，找到可可以赢利的的机会，制制定战略；；他要发现现价格，调调动资源达达到优化配配置。企业家素质质的分布在在个人之间间是有显著著差异的。。把企业家家的功能留留给更具有有企业家素素质的人来来承担，其其他这方面面能力弱的的人从事另另外的工作作，实现专专业化的分分工与合作作，这是一一个帕雷托托改进。27企业业就就是是这这样样一一个个组组合合：：企企业业是是一一个个分分工工，，在在这这个个分分工工中中，，能能力力强强的的人人、、善善于于决决策策的的人人——企业家家负责责做出出决策策，做做什么么，如如何做做；而而相对对不具具有这这种素素质的的人，，去执执行这这个决决策。。但是，，这种种合作作不能能通过过市场场交易易来实实现。。28想通过过市场场交易易给企企业家家能力力直接接定价价几乎乎是不不可能能的。。如何给给企业业家所所拥有有的知知识和和技能能定价价？如果企业家自自己不经营企企业的话，这这种定价很难难实现和操作作。因此，我们需需要企业这种种组织来实现现和完成具有有不同企业家家能力的人之之间的合作。。能力强的人人制定决策，，成为经营人人员；经营能能力弱的人执执行决策，成成为企业的生生产人员。企业的法律形形态类型特点优点缺点适用性（无限责任）自然人企业个人独资企业单个人出资个人经营和控制业主承担全部盈亏生产积极性高决策自由、经营灵活设立方便、简单规模小资信差寿命短个体农业、建筑手工业、零售业、服务业合伙制企业两个或两个以上的个人共同出资、共同经营和控制便于资金与能力结合，灵活，创立容易规模较小寿命更短易分歧律师事务所、会计或资产评估事务所（有限责任）

法人企业有限责任公司股东人数较少资本无需划分等额的股份董事和高层经理往往具有股东身份创立、歇业、解散的程序较简单，信息无需向公众公开披露出让股权受到一定限制中小规模的企业股份有限公司资本划分为等额股份股东人数较多发行股票筹资大规模资本分散投资风险企业经营置于社会监督之下公开披露财务状况开业和歇业程序复杂、代理成本高规模较大的企业二、公司的定定义功能说：公司司是是一一种种工工具具，，用用于于聚聚集集资资本本、、进进行行产产品品和和服服务务的的生生产产与与分分配配及及进进行行投投资资等等活活动动。。———梅尔尔文文·阿伦伦·艾森森伯伯格格虚拟拟人人说说：：公司司是是一一种种虚虚拟拟存存在在，，看看不不见见，，摸摸不不着着，，只只存存在在于于法法律律领领域域中中。。它它只只具具有有契契约约赋赋予予它它的的那那些些属属性性。。——约翰·马歇尔30独立性说：公司是由一些些人组成并被被赋予法律许许可，作为一一个独立实体体而存在的，，它拥有自身身的权益、权权利和义务，，与公司成员员的权益、权权力和义务截截然不同。——美国遗产继承承法制度设设计说说：一个设计计精巧的的仪器，，用以获获取个人人收益而而无需承承担个人人责任。。——《魔鬼词典典》31功能：生生产或提提供产品品或服务务本质：要要素所有有者之间间的契约约组合目标：整整体收益益最大化化模式：自自主经营营、自负负盈亏特点：独独立实体体，有永永续生命命责任：股股东承担担有限责责任32三、现代代公司的的产生现代公司司的雏形形可以追追溯到15世纪的欧欧洲航海海贸易公公司现代公司司发端于于美国的的铁路公公司现代公司司产生的的原因：：股东增增多、规规模扩大大、业务务复杂化化、管理理专业化化现代公司司是由一一组支薪薪的高、、中层经经理人员员所管理理的多单单位企业业。33四、现代代公司的的基本特特征1、产权主主体多元元（1）股权结结构分散散化伴随着企企业规模模的扩大大，也伴伴随着资资本市场场的发展展，公司司的股权权结构逐逐步分散散化；分散的股股权结构构是现代代公司赖赖以生存存和资本本市场得得以维持持和发展展的润滑滑剂；股东无法法再集体体行动上上达成一一致，弱弱化对公公司经营营者的监监督（2）股权结结构多元元化物质资本本人力资本本342、有限责责任合伙制——无限责任任，合伙伙人数目目少，有有动力现代公司司——有限责任任，有限限权力企业破产产风险部部分转移移给债权权人——优势风险险承担者者，更有有效率（1）更有能能力评估估风险（2）“搭便便车”动动机更弱弱（3）个人股股东更厌厌恶风险险353、股份可可转让性性可转让性性使股东东面临的的风险可可以接受受股东没有有权力控控制整个个企业，，只有在在必要时时，卖掉掉手中股股票4、法人性性质——意味着公公司具有有“永续续的生命命”（1）公司的的法人财财产与股股东财产产有明确确的边界界（2）公司以以法人财财产承担担民事责责任；（3）股东个个人不能能直接支支配公司司法人财财产365、所有权权与经营营权相分分离（1）原始财产权股权资产价值形态的占有表现表现法人财产权完全的资产支配权资产实物形态的占有表现表现（占有、、使用、、处置、、收益））第一次分分离（最终归归谁所有有）同一客体体、不同同的经济济法律关关系5、所有权权与经营营权相分分离（2）38法人财产产权法人第二次分离离分离原因：：股东分散、、规模大、、管理复杂杂资产经营权权专职经理五、现代公公司追求的的目标1、企业利润润最大化面临的问题：：测定困难运用绝对量衡衡量利润长期和短期问问题缺乏对资金时时间价值的考考虑缺乏对风险的的考虑缺乏对投入产产出关系的考考虑392、企业价值最大大化:至今接受最广广泛的企业财财务管理目标标企业价值-----股票价格,反映了企业的全部信信息潜在的预期的的获利能力资金的时间价价值风险因素40企业价值（价价格）是市场场判断的结果果但对非上市公公司来说,这一目标仍存存在问题在存在委托-代理问题的情情况下，如何何保证企业的的经营者努力力实现股东的的利益------企业价值的最最大化?------一直是一个问问题4142第二节公公司治理概述述良好的公司治治理是企业增增强竞争力和和提高经营绩绩效的必要条条件，是保护护所有者及其其他利益相关关者、保证现现代市场体系系有序、高效效运行的微观观基础。43一、现代公司司的起源与公公司治理的出出现古典资本主义义企业通过企企业家、所有有者和资本家家的三位一体体来解决企业业家的选择和和激励问题，，企业家往往往是富有的资资本家。但是，企业家家能力在人群群中的分布和和社会财产的的分布往往并并不一致。形成这种状况况的原因很多多，遗产的继继承就是一个个重要的原因因。有些人的才能能被白白的浪浪费，有些人人的资本也得得不到有效的的利用。这两类人之间间的合作机会会——非三位一体的的古典企业44技术进步带来来的影响：需要外部资金金。许多小企业在在竞争中逐步步发展壮大，，领导者的企企业家能力也也逐渐被社会会所认知：可以吸引更多多的外部资本本。在公司规模变变大以后，公公司的内部管管理需要大量量的专业化人人才。上述所有的因因素都导致了了古典资本主主义企业制度度优越性的削削弱，带来了了另外一种企企业形态：现现代公司制度度。45在这种制度下下，企业家出出资比例不断断下降，外部部资本比例的的不断上升、、企业家最后后演变为“职职业经理人””，专门负责责企业的决策策和运营，而而大量的投资资者、股东则则远离企业日日常的生产经经营活动，这这就是“所所有权和经营营权的分离””。这种现象称之之为“企业家家能力和财富富的合作”。。在这种制度度下，有企业业家能力但财财富不足的人人找到了资本本；资本充足足但能力不够够的人找到了了企业家，他他们之间合作作显然是一个个帕累托改进进。46现代公司中，，经营者并不不承担主要的的投资风险，，这就产生了了大量的代理问题：如何使经营者者能够像古典典资本主义企企业的企业家家那样有积极极性努力工作作？经营者决策的的外部性并没没有被很好的的内部化，如如何设计一套套责任制度使使经营者对自自己的行为负负责？由于企业家并并不能通过财财富来体现自自己的能力，，那么如何保保证经营者是是真正具有企企业家素质的的人？如果现任的经经营者不能胜胜任，如何保保证其能够被被及时地更换换呢？47公司的投资者者一般是相当当数量的参与与者，他们中中间会产生搭搭便车的行为为。企业就会会成为经营者者追求自身效效用最大化的的工具，而不不是价值最大大化的组织另一极端：如如果股东过于于监督经营者者，导致经营营者不能充分行使权力力，企业的价价值也会受到到损害。从信息的角度度来说，股东东所能得到的的信息比实际际从事经营的的经理上要少少很多，因此此，股东有可可能形成错误误的判断。他他的错误判断断会严重影响响经营者的行行为，甚至可可能导致经营营者被错误的的免职。那么我们如何何保护经营者者的利益不受受投资者对人人的错误判断断的损害？如何保证经营营者有足够的的权威行使经经营权呢？48二、公司治理理结构安排如何设计一个个合理的公司司治理结构？？公司治理结构构是一组公司司的合约安排排，它必须满满足两个约束束：参与约束（个个人理性约束束）：为了使投资资者愿意投资资，经营者愿愿意成为投资资者的代理人人。激励相容约束束：投资者有积积极性选择和和监督经营者者，经营者有有积极性为投投资者创造价价值。满足了这两个个约束，这些些合约才是合合理的和可行行的。49在竞争的市场场上，一个有有效的公司治治理结构一定定是一个多赢赢的制度安排排，不能损人人利己。为了使公司治治理机制能够够得到有效的的运行，一些些制度设计是是需要的。企业所有权安安排，即剩余余控制权和剩剩余索取权的的配置，公司司的股权结构构等是其中的的重要内容；；法律制度，主主要是法律上上的诚信责任任；市场竞争和信信誉制度；经理人的薪酬酬制度，通过过设计不同的的薪酬合同可可以使代理成成本得到有效效的控制。50三、公司制度度的两个法律律特征从法律的角度度讲，公司和和古典企业中中的独资企业业、合伙企业业相比，有两两个最为主要要的特征：法人资格和有有限责任。法人使一个组组织像自然人人一样，可以以成为一个享享有法定权利利和承担法定定义务的主体体。有限责任则是是股东对公司司的责任而言言。这两个特征都都可以看做是是公司作为合合同（交易））的制度安排排。511、公司的法人人资格法人资格，对对公司而言，，首先是使得得公司获得了了一个人格化化的主体资格格：公司和组成公公司或者管理理公司的成员员不同，在于于它可以独立立地以法人的的名义来签订订契约，享有有权利和承担担义务。这种种独立性还表表现在：公司不随所有有者（社员））的死亡而消消亡，社员对对公司的权利利和义务是可可以转让、继继承和抵押对公司而言，，其存续、意意志等独立于于公司的成员员，这是法人人制度的核心心所在。52公司作为法人人是法律的产产物，它不是是自然产生的的，而是通过过法律程序产产生的，当然然它也不能自自然消亡，而而只能通过法法律程序消亡亡。公司并不是任任何一个人可可以控制的，，这是它作为为法人的社团团性特点所在在。任何高级管理理人员都不能能单独地将公公司消灭，即即便是工商局局吊销营业执执照，公司也也需要进入清清产核资的法法律程序，经经过法定的程程序才能消亡亡，而不是自自然性的死亡亡。53法人财产权法人资格给了了公司一个独独立的地位，，从而使得公公司和其成员员区分开来，，但这种区分分之后，产生生了诸多法律律上的难题。。当公司的法人人资格将公司司与股东分离离开后，在股股东的出资物物上，就会出出现股东对财财产的权利和和公司对财产产的权利冲突突。三种观点点：两个所有权，，即出资人和和公司法人同同时享有所有有权法人所有权，，即公司享有有所有权；经营权，即股股东的权利是是根本性的，，公司享有的的是派生性的的权利。54法人是一份合合同公司作为法人人，不过是当当事人之间的的一份合同而而已。法人资格的最最为重要的含含义，就在于于它使公司作作为“合同””又获得了一一个统一的名名义来对外签签约、参与诉诉讼、享有权权利、承担义义务。但法人权利的的行使方式是是由自然人决决定的，自然然人股东的意意志是根本的的，而法人对对财产的支配配权利是派生生的。这就意意味着，那些些没有明确授授权出去的权权利，以及““合约”中最最根本性的权权利，仍然是是在股东手中中。法人人资资格格导导致致了了所所有有权权分分离离，，将将所所有有权权分分化化为为两两个个层层次次；；股股东东集集体体拥拥有有对对公公司司的的剩剩余余索索取取权权和和最最终终控控制制权权；；““公公司司””对对其其名名下下的的财财产产拥拥有有““所所有有权权””。。前者是是原生生性的的，后后者是是派生生性的的，公公司的的法人人财产产权来来自于于当事事人的的授权权，或或者说说是一一个合合约安安排的的“面面纱””。这这类似似于现现在的的衍生生证券券。55不能离离开自自然人人所有有权来来谈法法人所所有权权；离离开自自然人人来谈谈法人人所有有权是是没有有意义义的；；离开开了所所有权权，来来谈论论公司司的治治理结结构和和安排排，也也是没没有意意义的的。在公司司中，，股东东是集集体拥拥有对对公司司的剩剩余索索取权权和最最终控控制权权的，，而不不时独独自拥拥有的的。这这就是是公司司的社社团性性。股股东是是企业业的所所有者者，但但不是是某具具体财财产的的所有有者。。但是，，股东东可以以集体体行使使所有有权，，并且且，集集体行行使权权利的的规则则也是是由当当事人人之间间的协协议（（如公公司章章程））规定定的。。56法人制制度的的优点点1）法人人资格格保证证了经经营者者在授授权范范围内内的经经营自自主权权由于公公司具具有独独立的的地位位，就就像““面纱纱”一一样隔隔离了了股东东，股股东不不能像像支配配自己己的私私人财财产那那样不不受限限制，，而只只能通通过法法定的的程序序，或或者投投票（（共益益权）），或或者监监督，，或者者抱怨怨（voice）的方方式，，行使使对企企业的的所有有权，，这种种“准准公共共程序序”就就是法法人资资格和和社团团性之之所在在。2）法人人资格格保证证了股股东的的权利利不会会被个个别股股东的的不当当行为为所损损害。。否则谁谁都可可以像像在自自家一一样，，可以以任意意地处处置企企业的的财产产，任任意地地干预预企业业的经经营活活动，，其他他股东东的利利益就就会受受到侵侵害。。573）法人人资格格也保保护了了债权权人股东将将自己己的财财产交交给一一个组组织，，而这这个组组织又又割断断了股股东任任意支支配财财产的的能力力（在在一定定程度度上）），因因此，，这使使得股股东的的出资资类似似于博博弈中中的一一个““可置置信的的承诺诺”，，给债债权人人提供供了一一个稳稳定的的预期期。同同时，，债权权人在在公司司清算算时还还具有有“优优先求求偿权权”4）法人资格也也提高了信誉誉能力，降低低了机会主义义行为。如果公司的一一名员工损害害了顾客的利利益，消费者者不需要找到到这个员工本本人，因为公公司会对外整整体负责公司的规模越越大，越有激激励加强内部部管理，这就就是信誉机制制在起作用。。585）法人资格最最为重要的经经济学意义在在于其节约了了交易成本在股东通过合合同授权给公公司机关经营营权力之后，，公司机关就就变成了一个个“中心签约约人”。任何何交易主体不不需要与所有有的股东进行行多边谈判，，而只是和““公司”单独独签约就可以以了。法人资格节约约交易成本，，还在于它是是一个基于连连带责任组成成的团队，节节约了信息获获得的成本。。公司的连带责责任大大节约约了交易的信信息成本，使使得个体行为为得到更有效效的社会监督督。“公司”是当当事人为了合合作而通过合合同创造的一一个“虚拟存存在”，一幅幅“面纱”。。59法人资格只是是保证了公司司的独立性，，将股东和公公司的意志分分离开。在责责任的分配上上，有限责任任是“公司法法的基础性原原则”法人资格保证证了公司日常常经营的方便便和效率，而而有限责任则则使得各方对对公司的责任任能力有了明明确的预期，，从而潜在的的帕累托改进进更容易实现现。所谓有限责任任，公司法上上的定义是，，“股东以其其出资额为限限对公司承担担责任，公司司以其全部资资产对公司的的债务承担责责任”。承担有限责任任的股东，其其责任限定在在其所承诺的的出资额，无无论公司实际际经营如何，，负债多少，，股东以其出出资额为限来来承担责任；；公司不存在““有限责任””，它是以全全部资产对外外承担责任的的，这种责任任一直到破产产为止。2、股东的有限限责任60法定资本制与与授权资本制制股东的有限责责任，按照什什么标准来承承担责任，各各国是不同的的。股东是按按照“承诺的的”出资额，，还是按照““实际的”出出资额承担有有限责任，产产生了两种不不同的法律制制度。这也是是公司的资本本制度的不同同种类，分别别称为“法定定资本制”和和“授权资本本制”。传统大陆法国国家都采用法法定资本制，，股东必须一一次性地出资资到位，我国国就是这种做做法。授权资本制主主要是在英美美国家，股东东不需要一次次性将承诺购购买的资本缴缴足，也就是是说，股东认认购的不是股股份，而是责责任。61从表面上看，，授权资本制制和法定资本本制不过是一一个是否一次次性出资的问问题，但对整整个公司资本本制度影响都都很大。前者者把对股东的的出资请求权权交给了董事事会；而后者者则是一种国国家审查的方方式。这种差差异会导致公公司融资方式式、融资能力力、公司成立立门槛、资本本分配方式、、出资方式等等有相当大的的不同。法定资本制反反映了“法律律帝国主义””的倾向，一一切事务交给给国家来核准准。在法律思思想上，采用用法定资本制制，在处理模模式上使股东东的出资行为为接近于物权权模式，公示示、登记、核核准方式是使使出资有效的的必然要件，，而授权资本本制则是将出出资行为视为为合同行为，，更注重股东东、公司和潜潜在投资者的的自由选择。。62一些大陆法学学者认为，采采用法定资本本制可以更好好地保护债权权人，防止““皮包公司””的出现，国国家通过审查查，已经确认认了股东的出出资，因此不不会出现对债债权人的责任任问题。这实际上是一一个信任问题题，在国家能能够对个人加加以追究的情情况下，一个个承诺的责任任同样可以执执行。中国公司中大大量存在的““虚假出资””问题，说明明法定资本制制并不是解决决投资者责任任的一种有效效办法。由于种种原因因，法定资本本制已经逐步步被世界各国国，特别是大大陆法系国家家所抛弃。如果投资人的的出资确实到到位，可能会会带来资本使使用上的浪费费，企业可能能不得不保持持大于实际需需要的闲置资资本。由于可投入资资本的限制，，法定资本制制可能削弱而而不是提高对对债权人的保保护。63有限责任的优优点：有限责任推推动了资本主主义的发展。。有限责任这这一制度性的的变革，使大大规模的生产产组织成为可可能。对独资而言，，依赖于一个个人的资本总总是有限的。。对合伙企业而而言，合伙是是一种人的组组合，是建立立在高度信任任的团队之上上的。在合伙制中，，不信任也是是不行的，因因为合伙的资资本制度没有有一个明确的的责任界限。。一方面，股股东个人的财财产和合伙的的财产难以区区分；另一方方面，此合伙伙人和彼合伙伙人之间的责责任界限也是是模糊的。64由于合伙身份份转让时存在在着非常明显显的信息不对对称，导致外外部投资者无无法对合伙企企业的价值加加以衡量和判判断，不能形形成准确的““责任限额””预期，因此此，在无限责责任和连带责责任的合伙制制下，不可能能出现统一的的、大规模的的资本市场。。与有限责任相相对应的，就就是有限权利利。股东的权权利受到行使使方式、程序序和公司管理理人员的意志志的限制。股股东和股东之之间相互监督督、干预的权权利也失去了了依据。正因因为为股股东东的的责责任任是是有有限限的的，，公公司司才才有有独独立立的的法法人人资资格格；；如如果果股股东东的的责责任任是是无无限限的的，，公公司司就就不不可可能能有有独独立立的的法法人人资资格格。。65有限责任制制度的效率率还表现在在以下几个个方面:1）有限责任任减少了监监督代理人人的必要有限责任使使得股东对对公司的责责任有了明明确的上限限，如果一个人人的损失已已经是明确确的，可以以预期的，，他就会用用一个标尺尺来衡量其其是否参与与公司的监监督管理上市公司的的股份总是是面值比较较小，这一一方面可以以吸引更多多的融资，，另一方面面也可以分分散股东的的风险和干干预的积极极性。662）有限责任任使公司股股票能够形形成统一的的市场价格格，可以更更好地反映映企业的价价值和相关关信息有限责任使使企业的价价值不再与与股东的主主观评价、、个人财富富相关，企企业的价值值是反映所所有企业未未来收入的的贴现，它它与每一个个股东的家家庭财产多多少没有关关系。有限限责任让股股票价值变变得客观，，从而可以以衡量。如果是无限限责任，股股东对投资资的价值就就不依赖于于出资而是是依赖于其其初始财富富存量，同同一股票对对富人和穷穷人的价值值是不一样样的，此时时，股票价价值不可能能是客观的的。673）有限责任任降低了成成立企业的的社会信任任成本和人人身依赖性性，从而使使得资本社社会化成为为可能在有限责任任下，股东东之间不需需要很强的的信任关系系，这降低低了合约形形成的交易易成本，从从而节约了了社会成本本。如果是无限限责任，那那么股东之之间必然会会出现严重重的信任问问题，其结结果必然是是只有相互互信任，甚甚至是长期期信任的人人才会共同同出资。684）有限责任任可以使投投资者实行行投资多元元化，以实实现最优的的风险决策策在无限责任任下，股东东投资的多多元化只能能带来更多多的风险，，因为任何何一个企业业破产都可可能导致股股东的财产产血本无归归，这种情情况可以被被称作“投投资反噬””。有限责任下下，股东在在每一个公公司的最大大风险是确确定的，从从而将资金金投入多个个不同的企企业反而会会降低投资资的总风险险。695）有限责任任可以允许许企业更加加有效地做做出投资决决策因为每个股股东承担有有限责任的的话，股东东就不太害害怕风险，，企业的投投资就可以以按照价值值最大标准准进行，不不需要考虑虑股东的风风险态度。。在无限责任任下，股东东对待风险险的态度需需要加总，，不同风险险态度的股股东比例会会影响决策策结果。在有限责任任下，公司司就不需要要面临股东东的风险加加总问题，，可以独立立做出决策策。706）有限责任任可以降低低公司的融融资成本公司可以把把股份划分分得很小，，从而更容容易融资。。节约了融资资中的交易易成本。如如果1元的股份投投资也会带带来很大风风险的话（（在无限责责任下），，那么购买买股票的人人就要收集集所有可能能购买股票票和已经购购买股票的的人的信息息，才会敢敢于决定是是否购买股股份，这显显然是昂贵贵甚至不可可能的。71有限责任任是一个个合同有限责任任是随着着社会发发展产生生的，它它并不是是法律的的产物，，而是在在商业交交往中产产生的。。最早出现现的有限限责任，，就是基基于融资资需要产产生的合合同。海海上贸易易需要大大量的资资金，风风险巨大大而获利利颇丰，，产生了了融资的的需要，，鼓励投投资人的的重要措措施就是是让其承承担有限限责任。。在现代市市场经济济中，公公司的有有限责任任表现为为法律的的规定。。但犹如如法人制制度一样样，有限限责任实实际上也也不过是是当事人人之间的的合同而而已。即使没有有法律规规定，当当事人也也会创造造出有限限责任。。股东的有有限责任任72公司法法律在公公司治理理中具有有重要作作用。当当企业所所有权与与经营权权相分离离之后，，与公司司治理有有关的法法律的主主要功能能是对（（外部））投资者者的利益益提供保保护，因因为与直直接控制制企业的的内部人人（经理理人）相相比，外外部投资资者处于于相对弱弱者的地地位。因因此，如如何从法法律上保保护投资资者的利利益，使使得经理理人有积积极性为为投资者者服务，，不侵害害投资者者的利益益，就成成为一个个重要问问题。大量研究究表明，，法律对对投资者者的保护护越有效效，公司司治理就就越有效效，外部部融资从从而资本本市场就就越发达达，企业业的价值值也越高高。许多法律律都与公公司治理理有关，，如合同同法、破破产法、、证券法法等等，，都涉及及公司治治理的某某些方面面。但在在众多的的法律中中，公司司法无疑疑处于核核心地位位。公司法是是一个契契约73正式契约约和非正正式契约约公司的治治理结构构，可以以将其看看做一个个契约的的集合，，股东与与股东之之间，股股东与公公司之间间，公司司与高级级管理人人员之间间，高级级管理人人员与员员工等之之间的合合约。这些契约约可以分分为正式式和非正正式契约约。非正式契契约是指指由文化化、社会会习惯等等形成的的行为规规范，是是由长期期历史演演化而来来的，或或者说是是重复博博弈的结结果。这这些规范范没有在在正式的的合同中中写明，，从而不不具有法法律上的的可执行行性，但但实实在在在地起起作用。。一个人越越是关心心行为的的长期后后果，非非正式契契约的约约束力就就越强。。正式的契契约是当当事人明明确接受受的一些些交易条条款。74正式的契契约又可可以分为为两类：：“通用契契约”，，适用于于所有的的或者至至少是大大多数的的企业，，包括由由政府颁颁布的一一整套法法律、法法规、条条例，如如公司法法、破产产法、劳劳动法、、证券法法、信托托法、企企业兼并并条例等等；只适用于于单个企企业的““特殊契契约”，，包括公公司章程程、内部部的管理理条例，，以及一一系列具具体的交交易合同同。正式契约约和非正正式契约约75公司法是是一种通通用契约约公司法是是一个通通用性的的合约。。如果公公司治理理结构是是一个合合同的话话，那么么为什么么我们不不让所有有的条款款通过当当事人的的讨价还还价来完完成呢？？公司法本本身实际际上是一一种简单单的、现现成的合合同条款款。当你你成立一一个新的的公司时时，有一一套现成成的文本本文献可可供利用用，所以以就不需需要过多多的讨价价还价，，这样就就可以节节约公司司投资者者、发起起人签订订合同的的费用。。理论上讲讲，即使使没有公公司法，，当事人人也会通通过磋商商得到这这些条款款。但因因为这些些条款类类似““公共产产品”，，由国家家统一提提供更为为有效。。谁都需需要公共共产品，，而谁都都不愿意意为其支支付代价价。在公公共产品品的提供供中，面面临的最最重要的的问题是是“搭搭便车””。因此此，公共共产品由由政府提提供可能能更有效效率。根据公司法法选择特定定的企业组组织形式；；将公司法中中没有的条条款写出来来，这就是是公司章程程和条例。。76公司法类似似一个度量量衡。有了了一个标准准之后，交交易的费用用就会下降降，免去了了每次就所所有的条款款和交易条条件进行讨讨价还价的的必要。私人的尺度度容易产生生不公平的的问题。一句话，度度量单位就就是人们为为节约交易易成本而创创造的。公司法是一一个标准合合同。由于于所有的公公司都可能能面临许多多相同的问问题，所以以公司法就就为所有企企业可能遇遇到的问题题免费提供供条款。当事人谈判判的主要精精力可以集集中在一些些相对特殊殊问题的解解决——公司法里没没有的，或或者说很难难界定的条条款，诸如如经济薪酬酬、董事人人数、出资资多少等。。公司法是一一种通用契契约77公司法的自自由空间公司的契约约性质，决决定了公司司法必须给给当事人留留下足够多多的讨价还还价的自由由。公司法是帮帮助当事人人达成本应应达成的协协议，而不不是限制当当事人选择择最优的契契约。公司司法规则的的这种特征征被称为““授权性特特征”，它它的含义是是：当事人人可以选择择与法律不不同的规则则，如果当当事人没有有选择，或或者没有说说明，则法法律提供了了一套标准准性条款。。授权性法法律规则是是相对于禁禁止性法律律规范而言言的，也就就是说，公公司法的大大多数规则则应当是允允许当事人人做什么，，而不是禁禁止当事人人做什么。。在法律上，，与强制性性相对的另另一个术语语，是法律律规范的任任意性。前前面所说的的，给当事事人选择的的自由，是是授权性的的法律，就就是法律规规范的任意意性。任意性规范范的多少体体现了当事事人的自由由程度的大大小。强制制性规范是是对自由的的限制，应应当主要针针对存在外外部效应的的情况。如如果两人自自愿达成协协议，但是是损害了其其他人的利利益，对此此，公司法法是应该禁禁止的。78四、公司治治理的典型型特征尽管各国的的公司法都都给当事人人相当大的的自由度，，我们还是是可以看到到公司治理理的一些典典型特征：：首先，公司司通常是由由股东所有有的股东拥有投投票权。优先股和债债权只有在在公司处于于困难时才才有投票权权。这是一一般公司的的做法。79其次，在一一般的公司司治理中，，均采用一一股一票一股一票也也不一定是是最合适的的，有时投投票权和分分红权分开开可能更恰恰当。理论证明一一股一票在在一般情况况下是最合合适的。如果投票权权分配与收收益权分配配不对应，，一些人持持股多但投投票权少，，而另一些些人投票权权多但持股股少，就会会形成承担担风险的不不能决策，，而决策的的不承担风风险，最终终导致严重重的外部性性和权力的的滥用。80第三，公司司一般是在在董事会的的管理和指指导下运作作董事会是由由股东会选选举的，总总经理是由由董事会任任命的。股东会选举举董事，董董事当选以以后就要代代表所有股股东的利益益，而不是是代表选举举你的那些些股东的利利益。股东派董事事与选举产产生的董事事有一些差差异的。81与此相关的的一个问题题是投票的的累积制。。累积投票票在保护少少数股东的的利益方面面应该是有有好处的。。但是，为什什么实施累累积制的国国家很少？？一个可能能的原因是是，如果过过分地保护护少数股东东，企业的的决策可能能就更没有有效率。如果果董董事事会会的的每每一一名名董董事事是是代代表表某某一一方方股股东东的的话话，，它它就就是是股股东东会会而而不不是是董董事事会会。。董事事会会是是受受托托于于所所有有股股东东，，对对所所有有的的股股东东负负责责，，累累积积投投票票可可能能会会导导致致相相反反的的结结果果，，导导致致派派系系斗斗争争。。归归根根结结底底，，损损害害公公司司的的效效率率导导向向目目标标。。82公司治理研究究问题之演进进20世纪80年代前后，作作为公司治理理要探讨的诸诸如“公司是是谁的，控制制公司的又是是谁”等基本本问题一直存存在于经济和和管理的实践践中，只不过过在这之前，，它们是被放放在狭窄的““所有与控制制”的框架中中进行探讨和和实践的。Berle和Means在20世纪30年代对大量的的实证材料分分析之后，得得出结论：现现代公司的所所有权和控制制权出现了分分离，控制权权由所有者转转移到支薪经经理（管理者者）手中，而而支薪经理（（管理者）的的利益经常偏偏离股东的利利益。五、股东与董董事会股东的权利自益权：分红红权、盈余分分配权——法定权利共益权：选举举董事权，参参与决策权，，知悉权抱怨：发表意意见，发出抱抱怨后面两种属于于任意性权利利用手投票和用用脚投票简单多数规制制：效率机构投资者你为他化他的的钱：严重的的代理问题董事会：诚信信责任董事会为什么么存在：股东东人数特别多多；能力和专专业知识董事会的职能能：董事会中中心主义和股股东会中心主主义董事会的规模模多大是合适适的呢？——效率独立董事：什什么人当？怎怎么样才独立立？85公司治理与管管理的区别公司治理与管管理的区别在在于治理具有有外部性与开开放性，侧重重的是对公司司是否被恰当当的决策与经经营管理进行行监督与控制制，而管理是内部部的，侧重于于业务经营管管理，主要是是经理行使指指挥权，但要要服从董事会会的战略性决决策管理。所以，公司治治理的主要作作用在于保证证管理的正当当性和有效性性，而研究公公司治理的目目的也就在于于如何发挥这这种作用。第三节公公司治理的的提出公司治理产生生的实践背景景公司治理产生生的理论解释释8687一、公司治理理问题产生的的背景从20世纪80年代开始，主主要由英美学学者提出的公公司治理研究究之所以成为为世界性的课课题，其直接接的实践背景景主要有以下下几个方面：：经理理人人员员高高薪薪引引发发的的不不满满敌意意收收购购的的出出现现股东东诉诉讼讼案案件件的的增增加加机构构股股东东的的兴兴起起来自利益益相关者者的呼声声东欧转轨轨经济国国家的““内部人人控制””881、经理人人员高薪薪引发的的不满人们的抱抱怨不要要来自三三个方面面：一是是如果把把公司收收益比作作一块蛋蛋糕，分分蛋糕的的刀子却却掌握在在公司的的仆人而而不是主主人手中中；二是是经理人人员报酬酬并不总总是与公公司盈利利的增长长挂钩，，即使是是挂钩，，公司盈盈利的增增长仅仅仅是归因因于经理理人员经经营有方方吗？还还是存在在其他因因素？三三是，如如果说经经理人员员的报酬酬是由经经理市场场决定的的，那么么经理市市场的竞竞争程度度能足以以证明他他们报酬酬水平的的正当性性吗？高薪支付的支支持者认为，，支付给经理理人员这样的的高薪表明经经理们为股东东做出了卓越越的贡献。高薪支付的反反对者认为，，不断膨胀的的高薪支付表表明经理人员员已经处于失失控之中，而而股份公司中中曾被认为会会促使经理为为投资者和其其他利益相关关者卓有成效效地工作的制制度早已垮掉掉。892、敌意收购购的出现20世纪80年代，出现现了遍及全全美的兼并并浪潮，在在这一浪潮潮中，公司司敌意接管管（hostiletakeovers）、杠杆收收购（leveragedbuyouts）和公司重重组的事件件大量出现现。批评者认为为，接管的的发生表明明金融市场场的短期压压力促使公公司经理人人员对最大大化短期回回报充满幻幻想，甚至至不惜牺牲牲长期业绩绩。主张者则认认为，接管管是惩罚懒懒惰和无效效经营管理理的一种方方式。为了对抗敌敌意接管，，公司经理理人员采取取了诸多反反收购措施施，使众多多的接管战战略和接管管防护措施施得到发展展。903、股东诉讼讼案件的增增加在英美等发发达市场经经济国家，，不仅执行行董事及高高级经理人人员的报酬酬越来越高高，独立董董事获得的的津贴数额额也大幅增增加。更高的报酬酬意味着更更高的责任任，“没有有免费的午午餐”，独独立董事们们发现他们们不再是无无所事事，，只担负荣荣誉性、象象征性的工工作了。他们必须专专注于他们们的工作，，必须为公公司创造价价值。否则，一旦旦他们被确确认失职，，将面临股股东的诉讼讼，将不得得不向股东东赔偿损失失。914、机构股东东的兴起20世纪80年代以来，，股东进一一