《刑法学上册》第十二章 一罪与数罪

刑法学（上册）第十二章一罪与数罪导读：一罪与数罪是指一人所犯之罪的个数问题。一般而言，一罪包括实质一罪、法定一罪、处断一罪；数罪包括同种数罪与异种数罪、并罚数罪与非并罚数罪。由于，犯罪个数的确立不仅直接影响犯罪人的刑事责任的承担及科刑问题，而且还与时效、公诉事实、既判力等刑事诉讼法上的问题相关联，因而探讨犯罪人所犯之罪是一罪还是数罪是非常有必要的。第十二章一罪与数罪第一节一罪与数罪的区分第二节一罪的类型第三节数罪的类型第一节一罪与数罪的区分一、区分一罪与数罪的意义二、区分一罪与数罪的标准一、区分一罪与数罪的意义（一）有助于准确认定犯罪（二）有助于正确量定刑罚（三）有助于刑事追诉的正确启动（四）有助于刑事诉讼活动的顺利开展二、区分一罪与数罪的标准（一）区分一罪与数罪标准的理论争议1客观主义标准说（行为标准说、法益标准说）2主观主义标准说（犯意标准说、目的标准说）3折中主义标准说4构成要件标准说二、区分一罪与数罪的标准（二）区分一罪与数罪的合理标准我国刑法学界通行的主张是犯罪构成标准说。该说认为，应以犯罪构成的个数为标准确定罪数的单复，具备一个犯罪构成的为一罪，具备数个犯罪构成的为数罪。第十二章一罪与数罪第一节一罪与数罪的区分第二节一罪的类型第三节数罪的类型第二节一罪的类型一、实质的一罪二、法定的一罪三、处断的一罪第二节一罪的类型一罪实质的一罪法定的一罪处断的一罪想象竞合犯结果加重犯继续犯结合犯集合犯连续犯牵连犯吸收犯一、实质的一罪实质的一罪：是指形式上具有一定的数罪特征，但实质上是一罪的诸种罪数形态的统称。它有两个特点：一是有一定的数罪特征，由此而与纯粹的一罪相互区别；二是实质是一罪，由此而与本来的数罪相互分界。实质的一罪包括想象竞合犯、结果加重犯和继续犯。一、实质的一罪概念特征处断原则想象竞合犯指实施一个犯罪行为同时触犯数个不同罪名的犯罪形态第一，行为人只实施了一个犯罪行为。第二，一行为同时触犯数罪名。从一重结果加重犯行为人的一个犯罪行为在充足一个基本犯罪的全部要件的基础上，又发生了法定的更为严重的结果，而加重其刑的犯罪形态。基本犯罪+加重结果根据刑法规定的加重法定刑继续犯犯罪行为与不法状态在一定时间内处于继续状态的犯罪一个犯罪行为；犯罪行为的继续；犯罪行为与不法状态的同时继续；继续一定的时间；持续地侵害同一对象。刑法分则中有专条规定结果加重犯与想象竞合犯的区别罪名情况侵害对象结果法律适用结果加重犯加重结果属于基本犯罪的依附成分，不能脱离基本犯罪而独立存在侵害的犯罪对象大多是同一的加重结果与基本犯罪的构成结果之间往往具有重合性本身有独立的法定刑，只要在其法定刑幅度内处罚即可，刑罚运用上较为简单；想象竞合犯一行为触犯数罪名，数罪名是各自独立的，没有依附关系一行为所侵害的往往是不同的犯罪对象数个结果间较少具有重合性想象竟合犯则须比较各罪名的法定刑的轻重，按照其中一个重罪定罪，并在其法定刑幅度内酌情从重处罚，刑罚适用上较为复杂。继续犯与状态犯的区别状态犯：是指犯罪达于既遂之后，其行为所造成的不法状态仍然处于持续之中的犯罪形态。状态犯可分为两部分，即本罪行为与不法状态。这两部分是紧密关联、缺一不可的，本罪行为造成了不法状态的发生，不法状态是本罪行为对客体侵害状态的延续。二、法定的一罪（一）结合犯1结合犯的概念结合犯：是指两个以上原本各自独立而罪名不同的犯罪行为，根据刑法的规定结合而成一种新的犯罪。从上述概念中可以看出，结合犯分为两部分，即原罪与新罪，其中原罪是结合要素，新罪是合成产物。继续犯与状态犯的区别（主要针对不法状态）不法状态发生和存在的时间继续形式继续的内容继续犯始自犯罪行为实行终至犯罪行为的终止，发生和存在于整个犯罪过程中犯罪行为与不法状态同时继续没有其他行为的介入状态犯发生于本罪行为终止以后，而继续存在时间的长短具有不定性不法状态的单项继续有事后不可罚行为的介入。事后不可罚行为，是指一种犯罪达于既遂之后，不法状态仍然继续存在，其持续不法状态的行为不予单独处罚二、法定的一罪（一）结合犯2结合犯的特征（1）原罪特征。结合犯的原罪必须是数个原本各自独立、罪名不同的犯罪行为，这是原罪的基本特征，也是结合犯的首要特征。（2）新罪特征。数个原罪结合而成之罪必须是新罪。（3）合成特征。数个原罪结合成为新罪必须是依据刑法的明文规定。二、法定的一罪（一）结合犯3结合犯与结果加重犯的区别（1）结合犯是数个独立犯罪的结合，至少须有两个独立的犯罪行为；结果加重犯只有基本犯罪一个独立的犯罪行为。（2）结合犯有未遂犯；结果加重犯一般认为没有未遂犯。（3）结合犯按照结合而成的新罪定罪；结果加重犯不存在新罪问题，只能按照基本犯罪定罪，量刑也以法律规定的法定刑为准。二、法定的一罪（二）集合犯1集合犯的概念集合犯:

是指行为人以多次实施同一危害行为的意图，反复多次实施同一种危害行为，二、法定的一罪

（二）集合犯2集合犯的特征（1）行为人应当具有多次实施同一种危害行为的主观意图，即行为人不是意图实施一次犯罪即行结束，而是实施不定次数的同种犯罪行为。（2）行为人的危害行为应当具有犯罪性和反复性。（3）集合犯必须是刑法将行为人多次实施的同一危害行为规定为一罪。二、法定的一罪

（二）集合犯3集合犯与连续犯、继续犯的区别集合犯是根据刑法规定，将多次同种危害行为在整体上规定为一个犯罪，属于法定的一罪，这是集合犯在根本上区别于连续犯的关键所在。从犯罪可能存在的时间过程上，集合犯是由数个同种的犯罪行为组成，并且行为之间存在时间间隔；而继续犯则是一行为处于不间断的持续当中，只有一个行为。二、法定的一罪

（二）集合犯4集合犯的种类（1）常习犯（2）常业犯（3）营业犯二、法定的一罪

（二）集合犯

5集合犯的处断原则集合犯是法定的一罪，刑法分则条文设有明文规定，对集合犯，不论行为人实施多少次行为，都只能根据刑法的规定以一罪论处，不实行数罪并罚。三、处断的一罪（一）连续犯1连续犯的概念连续犯：是指基于同一或者概括的犯意，连续实施数个独立的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。三、处断的一罪（一）连续犯2连续犯的特征（1）数行为须有独立性和连续性。（2）数行为须基于同一或概括的犯意。（3）数行为触犯同一罪名。三、处断的一罪3连续犯与继续犯的主要区别（1）在行为的个数上，连续犯具有独立成罪的数个犯罪行为，继续犯只有一个犯罪行为。（2）在主观要件上，连续犯要求主观上有同一或概括的犯意，而继续犯只有一个犯意。（3）在犯罪对象上，继续犯要求必须是持续地侵害同一对象，连续犯则无此要求。三、处断的一罪（一）连续犯4连续犯的处断原则连续犯是处断的一罪之一种，按照我国刑法理论的普遍主张和刑法的相关规定，其处罚原则简单地说，就是从重或加重处罚，即在按一罪论处、不实行数罪并罚的前提下，按照其数行为所触犯的同一罪名从重处罚，或者在符合该罪的加重构成的条件时，按照刑法明文规定的加重构成的法定刑进行处罚。三、处断的一罪（二）牵连犯1牵连犯的概念牵连犯：是指以实施某一犯罪为目的，其方法或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。三、处断的一罪（二）牵连犯2牵连犯的内部构造根据上述概念，牵连犯可以分为两部分，即本罪与他罪。本罪，是行为人基于其犯罪目的而实施的具体犯罪。他罪，是行为人的方法行为或结果行为所构成的犯罪。三、处断的一罪（二）牵连犯3牵连犯的特征（1）行为的复数性。（2）数行为的异质性。（3）数行为的牵连性。三、处断的一罪（二）牵连犯4牵连犯的处断原则这些主张归纳起来，除了传统的“从一重处断”的观点而外，还有以下几种意见：一律并罚说从一重重处断说双重处断原则说三、处断的一罪（三）吸收犯1吸收犯的概念吸收犯：是指数个犯罪行为因一个被另一个所吸收，因而失去独立意义，仅按吸收之罪处断的犯罪形态。三、处断的一罪（三）吸收犯2吸收犯的特征（1）犯罪行为的复数性。（2）数行为间具有吸收关系。这是吸收犯的主要特征。三、处断的一罪（三）吸收犯吸收犯的吸收关系可以分为下面几种：第一，重行为吸收轻行为。第二，主行为吸收从行为。第三，实行行为吸收预备行为。第十二章一罪与数罪第一节一罪与数罪的区分第二节一罪的类型第三节数罪的类型第三节数罪的类型一、同种数罪与异种数罪二、并罚数罪与非并罚数罪一、同种数罪与异种数罪异种数罪：是指行为人的数个犯罪行为性质不同、罪名不同。同种数罪：是指行为人实施的数个行为均可独立成罪，但属于性质相同、罪名相同的数罪。二、并罚数罪与非并罚数罪并罚数罪：指基于数个罪过，实施数个行为，构成数个独立犯罪，依照法律应实行并罚的数罪类型。在异种数罪中，大多是并罚数罪。同种数罪中，根据罪刑均衡原则和刑罚适用的社会效果，如不实行并罚则有轻纵犯罪分子可能时，也可以作为并罚数罪。非并罚数罪：指同种数罪或异种数罪中，因特定情由不需并罚，只按一罪加以处罚的数罪类型。如同种数罪中的大部分情况，法定一罪中的结合犯，处断一罪中的牵连犯、吸收犯等。1集合犯的认定与处断2牵连犯的认定与处断3结果加重犯的认定4吸收犯的认定与处断5想象竞合犯的认定与处断【近三年司法考试考点】【课后练习】1.继续犯（考研）2.想象竞合犯（考研）3.牵连犯（考研）一、名词解释二、单项选择题1.下列不属于实质的一罪的是（）。A.想象竞合犯B.继续犯C.惯犯D.结果加重犯2.非法拘禁罪属于()。A.继续犯B.连续犯C.牵连犯D.惯犯3.某甲盗窃了珍贵文物。为了便于运输所窃得文物，某甲将该文物砸碎。对某甲的行为如何定性（）。A.想象竞合犯B.盗窃罪与故意毁坏文物罪C.牵连犯D.状态犯4.某甲为了杀害某乙，购买了一种慢性毒药，每天在某乙饮用的水中放入一定的剂量。这样持续一个月，某乙饮入的毒物达到一定程度后，抢救无效而死亡。某甲的行为构成（）。A.继续犯B.持续犯C.徐成犯D.连续犯5.行为人以某种犯罪为常业，以犯罪所得为其主要生活来源或者生活腐化的来源，在较长时间内反复多次实施某种犯罪，这在罪数理论上被称为（）。A.继续犯B.连续犯C.惯犯D.吸收犯6.行为人基于一个犯意，在一定时间内连续多次实施同一性质的犯罪行为，触犯同一罪名，这在罪数理论上被称为（）。A.牵连犯B.连续犯C.想象竞合犯D.异种数罪7.某甲欲强奸某乙（女），先将某乙关在室内，然后实施奸淫，某甲的犯罪行为构成()。

A.想象竞合犯B.连续犯C.牵连犯D.继续犯8.某甲入室盗窃。对某甲的行为应如何定性？（）A.构成侵入住宅罪和盗窃罪B.只构成侵入住宅罪C.只构成盗窃罪D.构成侵入住宅罪和盗窃罪，但从一重处断9.甲基于强奸女主人的意图，非法侵入了一住宅，然后对女主人实施了奸淫。法院对甲以强奸罪判处有期徒刑10年。在法院看来，甲非法侵入住宅和实施强奸的行为成立（）。A.想象竞合犯B.吸收犯C.连续犯D.继续犯三、多项选择题2.下列哪些犯罪行为，应按数罪并罚的原则处理？（）（司考）A.拐卖妇女又奸淫被拐卖妇女B.司法工作人员枉法裁判又构成受贿罪C.参加黑社会性质组织又杀人D.组织他人偷越国边境又强奸被组织人6.下列哪些情形不属于结果加重犯?（）（司考）A.侮辱他人导致他人自杀身亡B.监管人员对被监管人进行殴打与体罚虐待致人死亡C.强制猥亵妇女致人死亡D.遗弃没有独立生活能力的人致其死亡9.法定的一罪包括（）。A.结合犯B.惯犯C.牵连犯D.想象竞合犯11.下列哪些行为属于牵连犯（）。A.入室盗窃的B.以暴力方法抗拒缉私的C.挪用公款进行贩毒行为的D.伪造公文诈骗钱财的13.处断的一罪包括（）。A继续犯B牵连犯C连续犯D吸收犯15.根据刑法理论，下列犯罪形态哪些适用“从一重处断”