2022年建设工程法规及相关知识第一轮精讲重点

2022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛2022全国一级建造师执业资格考试《建设工程法规及相关知识》精讲讲义（第1轮）主讲人：关涛一建《建设工程法规及相关知识》试卷概况法律规范的外部表现形式；（3）法律规范的效力等级；（4）法律规范的地域效力。单选题70题多选题30题累计法的形式有一个重要的特征，那就是它的效力有高低之分。见下图。数量100题每题分值1分/题70分2分/题60分制定机关全国人大名字宪法公布主体130分考试时间：3个小时；合格标准：78分第一章建设工程基本法律知识(30分)1.宪法全国人大或常委会2.法律法国家主席第1讲3.行政法规国务院条例国务院总理1Z301010建设工程法律体系（2分）法律体系也称法的体系，通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。部门法又称法律部门，是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。省级或市级人大和人大常委会4.地方性法规、自治条例人大主席团、或常委会××地条例1Z301011法律体系的基本框架国务院各部委规定、办法、实施细则5.部门规章部门首长省长2011年3月10日，一个立足中国国情和实际、适应改革开放和社会主义现代化建设需要、集中体现党和人民意志的，以宪法为统帅，以宪法相关法、民法商法等多个法律部门的法律为主干，由法律、行政法规、地方性法规等多个层次的法律规范构成的中国特色社会主义法律体系已经形成。省级或市级人民政府××地规定、办法、实施细则6.地方政府规章7.国际条约我国的法律体系由7大法律部门构成：特别说明：1.设区的市的人大及其常委会只能对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面的事项制定地方性法规。设区的市的地方性法规须报省级人大常委会批准后施行。省级人大常委会应当在4个月内予以批准。2.省、自治区、直辖市的人民代表大会制定的地方性法规由大会主席团发布公告予以公布。1Z301012法的形式和效力层级一、法的形式（具有高低之分）省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会制定的地方性法规由常务委员会发布公告予以公布。设区的市、自治州的人民代表大会及其常务委员会制定的地方性法规报经批准后，由设区的市、自治州的人民代表大会常务委员会发布公告予以公布。自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治区、自治州、自治县的人民代表大会常务委员会发布公告予以公布。二、法的效力层级1.宪法至上2.上位法优于下位法：宪法>法律>行政法规>地方性法规>地方政府规章部门规章很特殊：它和地方性法规的效力平级，和地方政府规章的效力平级。自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。它包括4层含义：（1）法律规范创制机关的性质及级别；（2）3.特别法优于一般法12022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛4.新法优于旧法冲突时候的处理规则：4.有法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。1.同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。（法律出现如上问题，均由全国人大常委会裁决）2.地方法规与部门规章之间存在冲突，由国务院提出意见，如果国务院认为适用地方法规，则适用于地方性法规；如果国务院认为适用部门规章，则提请全国人大常委会裁决。3.部门规章之间，部门规章与地方政府规章之间的冲突，由国务院裁决。4.根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用，提请全国人大常委会裁决。（六）备案与审查（均需要在公布日30日去备案）（1）行政法规报全国人大会常务委员会备案；（2）省、自治区、直辖市的人大及其常务委员会制定的地方性法规，报全国人大常务委员会和国务院备案；设区的市、自治州的人大会及其常务委员会制定的地方性法规，以及自治条例和单行条例，由省、自治区的人大常务委员会报全国人大常务委员会和国务院备案。（3）自治州、自治县的人大制定的自治条例和单行条例，由省、自治区、直辖市的人大常务委员会报全国人大常务1Z301022法人在建设工程中的地位和作用一、法人在建设工程中的地位施工、勘察、设计、监理单位通常是具有法人资格的组织。但建设单位可能是没有法人资格的其他组织。法人在建设工程中的地位，表现在其具有民事权利能力和民事行为能力。二、法人在建设工程中的作用：基本主体委员会和国务院备案；自治条例、单行条例报送备案时，1Z301023企业法人与项目经理部的法律关系应当说明对法律、行政法规和地方性法规作出变通的情况。一、项目经理部的概念和设立项目经理部是一次性的具有弹性的现场生产组织机构。大中型施工项目应当设立项目经理部，小型施工项目根据实际情况选择适当的管理方式。（4）部门规章和地方政府规章报国务院备案；地方政府规章应当同时报本级人大常务委员会备案；设区的市、自治州的人民政府制定的规章应当同时报省、自治区的人大常务委员会和人民政府备案。二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者。在每个施工项目上必须有一个经企业法人授权的项目经理。1Z301013建设法律、行政法规和相关法律的关系二、建设法律、行政法规与行政法的关系施工单位和住建部门：行政法律关系三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担项目经理部不具备独立的法人资格，无法独立承担民事责任。项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业为被告提起诉讼。三、建设法律、行政法规与民法商法的关系施工单位和建设单位：民事法律关系四、建设法律、行政法规与社会法的关系施工单位和自己的员工：社会法律关系案例：审计问题1Z301030建设工程代理制度（2分）1Z301031代理的法律特征和主要种类在审计活动中，行政复议是行政诉讼的前置程序，县公路指挥部应先向市审计局或县人民政府申请行政复议，非经复议，不得提起行政诉讼。一、概念：代理人以被代理人的名义，在代理权限内与相对人实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承担的民事法律制度。审计结论不能影响合同关系，不能作为处理合同纠纷、合同结算的依据。1Z301020建设工程法人制度（1分）1Z301021法人应具备的条件一、法人应当具备的条件1.依法成立。2.应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。法人的住所是法人进行业务活动的所在地，也是确定法律管辖的依据。法人以其主要办事机构所在地为住所。有必要的财产或经费是法人进行民事活动的物质基础。3.能够独立承担民事责任代理的特征如下：（1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为，但有独立进行意思表示的权利。（2）代理人一般应该以被代理人的名义实施代理行为。22022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛（3）代理行为必须是具有法律意义的行为。（4）代理行为的法律后果归属于被代理人。二、代理的种类1）无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失；2）有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益（间接损失）。1Z301033代理人和被代理人的权利、义务及法律责任建设工程代理法律关系与其他代理关系一样，存在着2个法律关系：一是代理人与被代理人之间的委托关系；二是被代理人与相对人的合同关系。（补充）民事行为能力可以分为3类完全民事行为能力18岁以上的成年人16岁-18岁的未成年人，但是以自己的劳动收入为生活来源8岁以上的未成年人限制民事行为能力不能完全辨认自己行为的精神病人一、一般情况下代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为无民事行为能力不满8岁的未成年人完全不能辨认自己行为的精神病人二、转托他人代理应该事先取得被代理人的同意代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。代理包括委托代理和法定代理：（一）委托代理。转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任。但是在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。又称为“意定代理“或”任意代理”。其被代理人必须是完全民事行为能力人。数人为同一代理事项的代理人的，应当共同行使代理权，但是当事人另有约定的除外。（二）法定代理其被代理人是限制民事行为能力人和无民事行为能力人，其代理人是他们的监护人。三、无权代理和表见代理1.无权代理。1Z301032建设工程代理行为的设立和终止一、建设工程代理行为的设立（一）不得委托代理的建设工程活动无权代理是指：1）自始未经授权；2）超越代理权；3）代理权已经终止。（不是所有的活动都能代理）无权代理行为是一种效力待定的行为。该行为是否有效，取决于被代理人是否追认。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。比如，建设工程的承包活动不得委托代理。（二）一般的代理行为，对代理人资格并无法定的严格要求（不是所有的代理都需要法定的资格）即便是诉讼代理人，也未必由律师担任。下列人员可以被委托为诉讼代理人：（1）律师、基层法律服务工作者；（2）当事人的近亲属或者工作人员；（3）当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。但是某些代理活动，其代理人必须具有特定的资格，比如招标代理机构，监理单位。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起30日内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。2.表见代理表见代理的根本特征：1)是无权代理；2)无需追认，对于被代理人直接有效。表见代理的构成要件：1)存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由（客观要件）；2)须本人存在过失；3)须相对人为善意（主观要件）。3.知道他人以本人的名义实施民事行为不做否认表示的视为同意，由本人承担责任。（三）民事法律行为的委托代理可以用书面形式，也可以用口头形式。（不是所有的代理都需要书面形式）书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。四、不当或违法行为应承担的法律责任1.损害被代理人利益应承担的法律责任。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和相对人串通，损害被代理人利益的，由代理人和相对人负连带责任。2.相对人故意行为应承担的法律责任。相对人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权己终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由相对人和行为人负连带责任。二、建设工程代理行为的终止有下列情形之一的，委托代理终止：1.代理期限届满或者代理事务完成2.被代理人取消委托或代理人辞去委托3.代理人丧失民事行为能力4.代理人或者被代理人死亡3.违法代理行为应承担的法律责任。代理人知道被代理事项违法，或者被代理人知道代理人违法而不反对的，由被代理人和代理人承担连带责任。5.作为被代理人或者代理人的法人、非法人组织终止委托人或者受托人都可以随时解除委托合同。因解除合同造成对方损失的，除不可归责于该当事人的事由外：1Z301040建设工程物权制度（4分）建设单位对建设工程项目的权力来自于物权中最基本的权利——所有权。32022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛1Z301041物权的法律特征和主要种类一、物权的法律特征建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。2.建设用地使用权的设立1.物权是支配权，物权人可以依自己的意志就标的物直接行使权利，无须他人的意思或义务人的行为介入。2.物权是绝对权，物权的权利人可以对抗一切不特定的人。物权的权利人是特定的，义务人是不特定的。3.物权是财产权。建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。设立建设用地使用权，可以采取出让或者划拨等方式。设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请登记。建设用地使用权自登记时设立。3.建设用地使用权的流转、续期和消灭4.物权具有排他性。即“一物一权”。二、物权的种类：所有权、用益物权、担保物权转让建设用地使用权必须满足三个条件：1）订立书面合同，且合同期限不得超过剩余的使用期限；（一）所有权（自物权）所有权是物权中最重要也最完全的一种权利。当然，所有权在法律上也受到一定的限制。所有权包含如下4个权能：2）向登记机构申请变更登记；3）附着于该土地上的建筑物，构筑物以及附属设施一并处分。1.占有权：运输单位对运送的货物享有的就是占有权。2.使用权：是所有人享有的一项独立权能。3.收益权：是一项独立的权能，并不包含在使用权之中。4.处分权：是所有人的最基本的权利，是所有权内容的核心。（二）用益物权（他物权）4.住宅建设用地使用权期间届满，自动续期。续期费用的缴纳或者减免，依照法律、行政法规的规定办理。非住宅建设用地使用权期间届满后的续期，依照法律规定办理。该土地上的房屋及其他不动产的归属，有约定的，按照约定;没有约定或者约定不明确的，依照法律、行政法规的规定办理。用益物权是权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。用益物权包括：①建设用地使用权；②土地承包经营权；③宅基地使用权；④地役权；⑤居住权。（三）担保物权（他物权）（解读：1.住宅建设用地使用权期间届满，自动续期。续期费用的缴纳或者减免，目前法律尚未规定（未知）。2.非住宅建设用地使用权期间届满后，由国家收回。该土地上的房屋及其他不动产的归属，有约定的，按照约定（国家可能给予补偿）;没有约定或者约定不明确的，国家无偿收回）。担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。担保物权包括：①抵押权；②质押权；③留置权。1Z301042土地所有权、建设用地使用权和地役权（一）土地所有权建设用地使用权消灭的，出让人应当及时办理注销登记。（注：出让人是指国家）（三）地役权（是一种用益物权）我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。城市的土地，属于国家所有。无居民海岛、矿藏、水流、海域属于国家所有。集体所有的不动产包括法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。全民所有即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。地役权，是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。从性质上说，地役权是按照当事人的约定设立的用益物权。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记。未经登记，不得对抗善意第三人。农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农民集体所有和国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包经营制度。土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。耕地的承包期为30年。草地的承包期为30年至50年。林地的承包期为30年至70年。需役地及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。承包期限届满，由土地承包经营权人依照农村土地承包的法律规定继续承包。供役地及供役地上的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力。国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划，规定土地用途，将土地分为农用地、建设用地和未利用地。严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，对耕地实行特殊保护。1Z301043物权的设立、变更、转让、消灭和保护一、不动产物权的设立、变更、转让和消灭不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。建设用地使用权人应当合理利用土地，不得改变土地用途，需要改变土地用途的，应当依法经有关行政主管部门批准。（二）建设用地使用权1.建设用地使用权的概念不动产物权依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。依法属于国家所有的自然资源，42022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛所有权可以不登记。不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。（三）无因管理（学雷锋）关于转让物权的合同自成立时生效。不办理物权登记，不影响合同效力。二、动产物权的设立和转让无因管理，是指未受他人委托，也无法律上的义务，为避免他人利益受损失而自愿为他人管理事务或提供服务的事实行为。无因管理在管理人员或服务人员与受益人之间形成了债的关系。动产物权以占有和交付为公示手段。动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。（四）不当得利（意外之财）船舶、航空器、机动车虽属于动产，同样是以交付发生物权效力。但是，如果不登记的，不能对抗善意第三人。不当得利，是指没有法律根据，有损于他人利益而自身取得利益的行为。受损失的人有权请求其返还不当利益。三、物权的保护1.因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还取得的利益，但是有下列情形之一的除外：（1）为履行道德义务进行的给付；（2）债务到期之前的清偿；（3）明知无给付义务而进行的债务清偿。2.无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。3.妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求1Z301060建设工程知识产权制度（3分）排除妨害或者消除危险。1Z301061知识产权的法律特征知识产权是权利人对其创造的智力成果依法享有的4.造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。权利。根据《民法典》，知识产权是权利人依法就下列客体享有的专有的权利：（1）作品；（2）发明、实用5.侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。新型、外观设计；（3）商标；（4）地理标志；（5）商业秘密；（6）集成电路布图设计；(7)植物新品种；(8)法律规定的其他客体。对于物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。侵害物权，除承担民事责任外，违反行政管理规定的，一、知识产权的基本类型依法承担行政责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。知识产权可以分为两大类：一类是著作权，包括邻接权（音像制品）；一类是工业产权，主要包括专利权和商标权。第2讲1Z301050建设工程债权制度（4分）1Z301051债的基本法律关系世界各国对工业产权范围的理解有所不同，但按照《保护工业产权巴黎公约》的规定：工业产权应作最广义的理解。1.物权是支配权；债权是请求权。债权为请求特定人为特定行为作为或不作为的权利。2.物权是绝对权，债权是相对权。相对性表现为：①债权主体的相对性；②债权内容的相对性；③债权责任的相对性。二、知识产权的法律特征：1.财产权与人身权的双重属性。2.专有性。即具有绝对的排他性。别人要想利用知识产权，必须经过权利人的同意，否则构成侵权。3.地域性。3.债的内容，是指债的主体双方间的权利与义务。1Z301052建设工程债的产生和常见种类一、建设工程债的产生4.期限性。1Z301062建设工程中知识产权的常见种类一、专利权（二）专利法保护的对象建设工程债产生的根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。其中，《民法典》将无因管理和不当得利列为准合同。1）发明。是指产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。2）实用新型。是对产品的形状、构造或者结合所提出的适用于实用的技术方案。3）外观设计。（三）授予专利权的条件：（一）合同任何合同关系的设立，都会在当事人之间发生债权债务的关系。合同引起债的关系，是债发生的最主要、最普遍的依据。1.授予发明和实用新型专利权的条件：新颖性；创造性；实用性（二）侵权侵权，是指公民或法人没有法律依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为。申请专利的发明创造在申请日前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：①在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；②在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；③他人未经申请人同意而泄露其内容的。建筑物、构筑物或者其他设施倒塌、塌陷造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任，但是建设单位与施工单位能够证明不存在质量缺陷的除外。建设单2.授予外观设计专利权的条件：新颖性；富于美感；适用工业应用52022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛(四)专利权人的权利和期限、终止、无效1)发明专利权的期限为20年；2)实用新型专利权的期限为10年；3)外观设计专利权的期限为15年。均自申请日起计算。但是，所有的专利权均自公告之日起生效。1）单位作品：标书、招标文件。著作权完全归单位所有。2）职务作品：一般情况下，职务作品的著作权属于作者所有，但是单位可以在业务范围内优先使用。可是，如果作者是利用单位的物质条件创作，并且由单位承担责任，则单位拥有著作权，作者仅拥有署名权。3）委托作品：对委托作品的著作权有约定的，按照约定。未做约定或者约定不明的，著作权属于受托人。4.著作权的保护期：（五）专利的申请和审批2.专利申请日国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。1）作者的署名权、修改权、保护作品完整权（人身权）的保护期不受限制。3.专利审批制度（1）初步审查和公布申请；（2）实质审查。发明专利申请自申请日起3年内，申请实质审查（只有发明专利才有实质审查）；（3）专利权的授予。所有的专利权均自公告之日起生效。2)自然人的作品，其发表权、使用权和获得报酬权（财产权）的保护期，为作者终生及其死后50年。如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。二、商标权（一）商标与商标专用权的概念自然人、法人或者其他组织在生产经营活动中，对其3)法人或者非法人组织的作品、著作权（署名权除外)由法人或者非法人组织享有的职务作品，其发表权的保护期为50年，截止于作品创作完成后第50年的12月商品或者服务需要取得商标专用权的，应当向商标局申请31日；其使用权和获得报酬权的保护期为50年，截止于商标注册。作品创作完成后（应为“首次发表后”）第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再受《著作权法》保护。（二）商标权的内容和保护对象商标专用权是指商标所有人对注册商标所享有的具体权利。同其他知识产权不同，商标专用权的内容只包括财产权，商标设计者的人身权受《著作权法》保护。商标专用权包括使用权和禁止权两个方面。（三）商标注册的申请、审查和批准的程序1.商标注册的申请（四）计算机软件的法律保护软件著作权属于软件开发者。如无相反证明，在软件上署名的自然人、法人或者其他组织为开发者。接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有。由国家机关下达任务开发的软件，项目任务书没有约定的，软件著作权由接受任务的法人或者其他组织享有。商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。商标注册申请等有关文件，可以以书面方式或者数据电文方式提出。申请商标注册的，应当向商标局提交《商标注册申请书》1份、商标图样5份、黑白墨稿1份。二、建设工程知识产权侵权法律责任（一）民事责任注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请；需要变更注册人名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。赔偿损失的数额的确定方法：（1）侵权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；2.商标注册的审查和批准（2）根据侵权人因侵权所获得的利益确定；（3）权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定；（4）权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一定数额的赔偿。如侵犯的是建设工程专利权，应当为3万元以上500万元以下的赔偿；侵犯的是建设工程著作权，应当是500元以上500万元以下的赔偿；侵犯的是建设工程商标权，应当是300万元以下的赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。（1）初步审定和公告；（2）异议程序；对初步审定的商标，自公告之日起3个月内可以提出异议。（3）核准注册。（四）注册商标的续展、转让和使用许可注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前12个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。每次续展注册的有效期为10年。转让注册商标的，转让人和受让人应当共同向商标局提出申请。商标专用权人可以将商标连同企业或者商誉同时转让，也可以将商标单独转让。三、著作权1.概念：在我国，著作权等同于版权。1Z301070建设工程担保制度（4分）1Z301071担保与担保合同的规定2.建设工程活动中常见的著作权作品：1)文字作品；2)建筑作品；3)图形作品；4)软件。3.著作权的主体《民法典》规定：债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。62022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。提供抵押财产的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（1）建筑物和其他土地附着物;担保合同因为债务合同而产生，因而是从合同。如果主合同无效，从合同也无效。担保合同另有约定的，按照约定。（2）建设用地使用权；（3）海域使用权；担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。1Z301072建设工程担保的方式与责任担保方式有5种：①保证；②抵押；③质押；④留置；⑤定金。（4）生产设备、原材料、半成品、产品;（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押权的设立时间：1.以不动产进行抵押，应当办理抵押登记，抵押权自登记设立。2.以动产进行抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。在工程活动中，保证是最常见的担保方式。一、保证的基本法律规定(一)保证合同保证合同由保证人与债权人签订。保证合同的内容一般包括被保证的主债权的种类、数额，债务人履行债务的期限，保证的方式、范围和期间等条款。不得抵押的财产：（1）土地所有权；（2）宅基地、自留地、自留山等集体所有土地的使用权，但是法律规定可以抵押的除外（农村的）;（3）学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施（公益的）;（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产（有争议的）;（5）依法被查封、扣押、监管的财产;（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。（二）保证的方式：担保的方式分为一般保证和连带保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。（三）抵押的效力抵押担保的范围包括主债权以及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，有权拒绝向债权人承担保证责任。抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存（即提交到第三方）。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。但是有下列情形之一的除外：（1）债务人下落不明，且无财产可供执行；（2）人民法院已经受理债务人破产案件；（3）债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;（4）保证人书面表示放弃本款规定的权利。抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。（三）保证人资格抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。（四）抵押权的实现1.机关法人不得为保证人。但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。2.以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。未能达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。（四）保证责任1）没有约定担保范围，视为对全部债务承担责任。2）保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。3）没有约定保证期间的，保证期间为主债务履行届满之日起6个月。抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（1）抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序；（2）抵押权已经登记的先于未登记的受偿；（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权，清偿顺序参照上述规定。1Z301073抵押权、质权、留置权、定金的规定一、抵押权（不转移占有）为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。二、质权（转移占有）质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。72022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛质权是一种约定的担保物权，以转移占有为特征。债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产或权利为质物。保险合同一般是以保险单的形式订立。1.财产保险合同财产保险合同是以财产及其有关利益为保险标的的质押分为动产质押和权利质押。保险合同。1）动产质权自出质人交付质押财产时设立；2）以汇票、本票、支票等出质的，质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自办理出质登记时设立。在财产保险合同有效期内，保险标的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以增加保险费，也可以解除保险合同。2.人身保险合同注意：只有动产和权利可以质押，不动产和不动产的权证不能质押。三、留置（法定的、强行的）人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的的保险合同。人身保险合同的受益人由被保险人或者投保人指定。留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不期履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产。人身保险包括人寿保险、伤害保险、健康保险三种。保险人对人寿保险的保险费，不得用诉讼方式要求投保人支付。双方应当约定留置后的债务履行期限；没有约定或者约定不明确的，留置权人应当给债务人60日以上履行债务的期限。债务人逾期未履行的，双方可以协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。二、保险索赔（一）有效的索赔证明（二）及时提出索赔（三）计算损失大小。如果同时向多家投保，应该按照约定的比例向不同的保险公司提出索赔。留置权人负有妥善保管留置物的义务。四、定金1Z301082建设工程保险的主要种类和投保权益一、建筑工程一切险（及第三者责任险）（一）投保人和被保险人给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。定金合同自实际交付定金时成立（实践合同）。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。除专用合同条款另有约定外，发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险；发包人委托承包人投保的，因投保产生的保险费和其他相关费用由发包人承担。被保险人包括：定金数额不得超过主合同标的的20%，超过部分不产生定金的效力。（1）业主或者工程所有人；（2）承包商或者分包商；（3）技术顾问。（二）保险责任的范围（要赔的）（1）自然（突发）事件，含地震，海啸等。（2）意外事故，包括火灾和爆炸。（三）除外责任（不用赔的）（1）设计错误；（2）自然磨损；（3）原材料缺陷或工艺不善；（4）维护保养。其余略看。（五）赔偿金额在保险期限内，保险人经济赔偿的最高赔偿责任不得超过本保险单明细表中列明的每次赔偿限额和累计赔偿限额。（六）保险期限第3讲自动工或材料、设备运抵工地之时起始，至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格，或工程所有人实际占用或使用或接收该部分或全部工程之时终止，以先发生者为准。1Z301080建设工程保险制度（2分）1Z301081保险和保险索赔的规定一、保险概述二、安装工程一切险（及第三者责任险）安装工程一切险内，应该有一个试车考核期，最长不超过3个月。保险合同是指投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。投保人是指支付保险费的人，保险人就是保险公司。安装工程一切险对于旧机器设备不负考核期的保险责任，也不承担其维修期的保险责任。三、工伤保险和建筑职工意外伤害险保险合同在履行中还会涉及被保险人和受益人。投保人、被保险人和受益人可以是同一人，也可以是3个不同的人。82022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险，缴纳工伤保险费（强制性）。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费（非强制性）。建筑和安装工程一切险也不是强制性保险。（1）综合所得，适用3%至45%的超额累进税率；（2）经营所得，适用5%至35%的超额累进税率；（3）利息、股息、红利所得，财产租赁所得，财产转让所得和偶然所得，适用比例税率，税率为20%。(四）税收减免四、保险经纪人和保险代理人保险经纪人为投保人服务，保险代理人为保险人（保险公司）服务。下列各项个人所得，免征个人所得税：①省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位，以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金；②国债和国家发行的金融债券利息；③按照国家统一规定发给的补贴、津贴；④福利费、抚恤金、救济金；⑤保险赔款；⑥军人的转业费、复员费、退役金；⑦按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、基本养老金或者退休费、离休费、离休生活补助费。概括为：国家给的，保险赔的有下列情形之一的，可以减征个人所得税，具体幅度和期限，由省、自治区、直辖市人民政府规定，并报同级人民代表大会常务委员会备案：①残疾、孤老人员和烈属的所得；②因自然灾害遭受重大损失的。国务院可以规定其他减税情形，报全国人民代表大会常务委员会备案。1Z301090建设工程税收制度（5-7分）1Z301091企业和个人所得税的规定一、企业所得税的规定企业和其他取得收人的组织（以下统称企业）为企业所得税的纳税人。个人独资企业、合伙企业不适用本法。2.征税对象。居民企业应当就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。非居民企业在中国境内设立机构、场所的，应当就其所设机构、场所取得的来源于中国境内的所得，以及发生在中国境外但与其所设机构、场所有实际联系的所得，缴纳企业所得税。非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。（五）纳税扣缴和申报有下列情形之一的，纳税人应办理纳税申报：①取得综合所得需要办理汇算清缴；②取得应税所得没有扣缴义务人；3.不征税收入③取得应税所得，扣缴义务人未扣缴税款；④取得境外所得；⑤因移居境外注销中国户籍；收入总额中的下列收入为不征税收入：（1）财政拨款；（2）依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金；（3）国务院规定的其他不征税收入。4.企业所得税的税率⑥非居民个人在中国境内从两处以上取得工资、薪金所得；⑦国务院规定的其他情形。企业所得税的税率为25%。非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税，适用税率为20%。国务院《个人所得税专项附加扣除暂行办法》（国发〔2018〕41号）规定，个人所得税专项附加扣除，是指如下6项：①子女教育；②继续教育；③大病医疗；④住房贷款利息；⑤住房租金；⑥赡养老人。1Z301092企业增值税的规定二、个人所得税的规定（一）纳税人一、纳税人在中国境内有住所，或者无住所而一个纳税年度内在中国境内居住累计满183天的个人，为居民个人。居民个人从中国境内和境外取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。纳税人分为一般纳税人和小规模纳税人。小规模纳税人以外的纳税人应当向主管税务机关办理登记。二、应纳税额的计算纳税人兼营不同税率的项目，应当分别核算不同税率项目的销售额；未分别核算销售额的，从高适用税率。应纳税额为当期销项税额抵扣当期进项税额后的余额。当期销项税额小于当期进项税额不足抵扣时，其不足部分可以结转下期继续抵扣。不满足如上条件的，为非居民个人。非居民个人从中国境内取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。纳税年度，自公历1月1日起至12月31日止。(二）征税范围下列各项个人所得，应当缴纳个人所得税：①工资、薪金所得；②劳务报酬所得；③稿酬所得；④特许权使用费所得；⑤经营所得；⑥利息、股息、红利所得；⑦财产租赁所得；⑧财产转让所得；⑨偶然所得。居民个人取得上述第①项至第④项所得（综合所得），按纳税年度合并计算个人所得税。非居民个人取得前款①-④项所得，按月或者按次分项计算个人所得税。纳税人取得上述第⑤-⑨项所得，依法分别计算个人所得税。建筑工程总承包单位为房屋建筑的地基与基础、主体结构提供工程服务，建设单位自行采购全部或部分钢材、混凝土、砌体材料、预制构件的，适用简易计税方法计税。纳税人提供建筑服务取得预收款，应在收到预收款时，以取得的预收款扣除支付的分包款后的余额，按照本通知规定的预征率预缴增值税。普通纳税人和小规模纳税人的预征率分别为2%和3%。三、销项税额的抵扣（三）税率92022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛下列项目的进项税额不得从销项税额中抵扣：①用于简易计税方法计税项目、免征增值税项目、集体福利或者个人消费的购进货物、劳务、服务、无形资产和不动产；内销售劳务、服务、无形资产缴纳的增值税、消费税税额，不征收城市维护建设税。城市维护建设税税率如下：（1）纳税人所在地在市区的，税率为7%；（2）纳税人所在地在县城、镇的，税率为5%；（3）纳税人所在地不在市区、县城或者镇的，税率为1%。城市维护建设税与增值税、消费税同时缴纳。二、教育费附加②非正常损失的购进货物，以及相关的劳务和交通运输服务；③非正常损失的产品、产成品所耗用的购进货物（不包括固定资产）、劳务和交通运输服务；④国务院规定的其他项目。教育费附加，以各单位和个人实际缴纳的增值税、消费税的税额为计征依据，教育费附加率为3%，同时缴纳。从2019年4月1日起，增值税税率调整为：（1）纳税人销售货物、劳务、有形动产租赁服务或者进口货物，税率为13%。三、城镇土地使用税（略）四、房产税（2）纳税人销售交通运输、邮政、基础电信、建筑、不动产租赁服务，销售不动产，转让土地使用权，销售或者进口下列货物，税率为9%房产税由产权所有人缴纳。产权属于全民所有的，由经营管理的单位缴纳。产权出典的，由承典人缴纳。产权所有人、承典人不在房产所在地的，或者产权未确定及租典纠纷未解决的，由房产代管人或者使用人缴纳。房产税依照房产原值一次减除10%-30%后的余值计算缴纳，税率为1.2%。房产出租的，以房产租金收入为房产税的计（3）纳税人销售服务、无形资产，税率为6%。（4）纳税人出口货物，税率为零；但是，国务院另有规定的除外。（5境内单位和个人跨境销售国务院规定范围内的服务、税依据，税率为12%。无形资产，税率为零。五、车船税1Z301093环境保护税的规定在中华人民共和国领域和中华人民共和国管辖的其2019年4月经修改后公布的《中华人民共和国车船税法》规定，在中华人民共和国境内属于本法所附《车船税税目税额表》规定的车辆、船舶的所有人或者管理人，为车船税的纳税人。他海域，直接向环境排放应税污染物的企业事业单位和其他生产经营者为环境保护税的纳税人。一、纳税人下列车船免征车船税：（1）依照法律规定应当予以免税的外国驻华使领馆、国际组织驻华代表机构及其有关人员的车船。（2）军队、武装警察部队专用的车船；（3）悬挂应急救援专用号牌的国家综合性消防救援车辆和国家综合性消防救援专用船舶；（4）警用车船；（5）捕捞、养殖渔船；有下列情形之一的，不缴纳相应污染物的环境保护税：（1）企业事业单位和其他生产经营者向依法设立的污水集中处理、生活垃圾集中处理场所排放应税污染物的；（2）企业事业单位和其他生产经营者在符合国家和地方环境保护标准的设施、场所贮存或者处置固体废物的。二、计税依据和应纳税额对节约能源、使用新能源的车船可以减征或者免征车船税；对受严重自然灾害影响纳税困难以及有其他特殊原因确需减税、免税的，可以减征或者免征车船税。从事机动车第三者责任强制保险业务的保险机构为机动车车船税的扣缴义务人，应当在收取保险费时依法代收车船税，并出具代收税款凭证。①应税大气污染物的应纳税额为污染当量数乘以具体适用税额；②应税水污染物的应纳税额为污染当量数乘以具体适用税额；③应税固体废物的应纳税额为固体废物排放量乘以具体适用税额；六、印花税④应税噪声的应纳税额为超过国家规定标准的分贝数对应的具体适用税额。三、税收减免下列凭证为应纳税凭证：①购销、加工承揽、建设工程承包、财产租赁、货物运输、仓储保管、借款、财产保险、技术合同或者具有合同性质的凭证；②产权转移书据；③营业账簿；④权利、许可证照；⑤经财政部确定征税的其他凭证。纳税人排放应税大气污染物或者水污染物的浓度值低于国家和地方规定的污染物排放标准30%的，减按75%征收环境保护税。七、车辆购置税纳税人排放应税大气污染物或者水污染物的浓度值低于国家和地方规定的污染物排放标准50%的，减按50%征收环境保护税。在中华人民共和国境内购置汽车、有轨电车、汽车挂车、排气量超过150毫升的摩托车的单位和个人，为车辆购置税的纳税人，应当依照本法规定缴纳车辆购置税。本法所称购置，是指以购买、进口、自产、受赠、获奖或者其他方式取得并自用应税车辆的行为。车辆购置税实行一次性征收。购置已征车辆购置税的车辆，不再征收车辆购置税。车辆购置税的税率为10%。下列车辆免征车辆购置税：1Z301094某他相关税收的规定一、城市维护建设税缴纳增值税、消费税的单位和个人，为城市维护建设税的纳税人，应当依照本法规定缴纳城市维护建设税。城市维护建设税以纳税人依法实际缴纳的增值税、消费税税额为计税依据。对进口货物或者境外单位和个人向境（1）依照法律规定应当予以免税的外国驻华使馆、领事馆和国际组织驻华机构及其有关人员自用的车辆；102022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛（2）中国人民解放军和中国人民武装警察部队列入装备订货计划的车辆；1.行政处罚（官罚民，如果不服，可以提起行政复议或诉讼）：（1)警告；（2）罚款；（3）没收违法所得，没收非法财物；（4）责令停产停业；（5）暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照；（6）行政拘留；(7)其他。（3）悬挂应急救援专用号牌的国家综合性消防救援车辆；（4）设有固定装置的非运输专用作业车辆；（5）城市公交企业购置的公共汽电车辆。八、契税在施工领域，行政处罚还包括：（1）责令限期改正；（2）取消投标资格；（3）降低资质等级；（4）责令停止执业；（5）吊销执业资格证书等。转移土地、房屋权属，承受的单位和个人为契税的纳税人，应当依照本法规定缴纳契税。具体来说，是指下列行为：（1）土地使用权出让；（2）土地使用权转让，或诉讼）：（1）警告；（2）记过；（3）记大过；（4）2.行政处分（官罚官，如果不服，不能提起行政复议包括出售、赠与、互换，不包括土地承包经营权和土地经营权的转移；（3）房屋买卖、赠与、互换。以作价投资（入股）、偿还债务、划转、奖励等方式转移土地、房屋权属的，应当依照本法规定征收契税。契税税率为3%-5%。契税的应纳税额按照计税依据乘以具体适用税率计算。降级；（5）撤职；（6）开除。1Z301104建设工程刑事责任的种类以及承担方式主刑：①管制；②拘役；③有期徒刑；④无期徒刑；⑤死刑。注：不能同时适用两个主刑。附加刑：①罚金；②剥夺政治权利；③没收财产；④驱逐出境。工程领域常见的刑事责任：有下列情形之一的，免征契税：（1）国家机关、事业单位、社会团体、军事单位承受土地、房屋权属用于办公、教学、医疗、科研、军事设施；（2）非营利性的学校、医疗机构、社会福利机构承受土地、房屋权属用于办公、教学、医疗、科研、养老、救助；一、工程重大安全事故罪（工程质量造成的）建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位降低工程质量标准，造成重大安全事故的，对直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；特别严重的，处（3）承受荒山、荒地、荒滩土地使用权用于农、林、牧、5年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。渔业生产；二、重大责任事故罪（个人的不当行为造成的）在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处3年以下有期徒刑或者拘役：情节特别恶劣的，处3年以上7年以下有期徒刑。（4）婚姻关系存续期间夫妻之间变更土地、房屋权属；（5）法定继承人通过继承承受土地、房屋权属；（6）依照法律规定应当予以免税的外国驻华使馆、领事馆和国际组织驻华代表机构承受土地、房屋权属。1Z301100建设工程法律责任制度（2分）1Z301101法律责任的基本种类和特征强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处5年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处5年以上有期徒刑。根据违法行为的性质和危害程度，可以将法律责任分为：①违宪法律责任;②刑事法律责任;③民事法律责任;④行政法律责任;⑤国家赔偿责任。实施下列行为之一的，应当认定为刑法规定的“强令他人违章冒险作业”：（1）利用组织、指挥、管理职权，强制他人违章作业的；（2）采取威逼、胁迫、恐吓等手段，强制他人违章作业的；（3）故意掩盖事故隐患，组织他人违章作业的；（4）其他。法律责任的特征为：（1）法律责任是因违反法律上的义务(包括违约等)而形成的法律后果，以法律义务的存在为前提；（2）法律责任即承担不利的后果；（3）法律责任的认定和追究，由国家专门机关依照法定程序进行；（4）法律责任的实现由国家强制力作保障。1Z301102建设工程民事责任的种类以及承担方式民事责任是一种民事救济手段。三、重大劳动安全事故罪（劳防设备设施不足造成的、或者安全隐患不消除造成的）对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役；情节特别恶劣的，处3年以上7年以下有期徒刑。民事责任包括侵权责任和违约责任。四、串通投标罪。可以处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。违约责任：6）修理、重作和更换（也叫做：采取补救措施）；7）继续履行；8）“赔偿损失”；9）支付违约金；第4讲侵权责任：1）停止侵害；2）排除妨碍；3）消除危险；4）返还财产；5）恢复原状；10）消除影响，恢复名誉；11）赔礼道歉。第二章施工许可法律制度(9分)国家严格控制新设行政许可。新设行政许可应当按照行政许可法和国务院的规定严格设定标准，并进行合法性、必要性和合理性审查论证。注意：1.民事责任不仅仅是财产责任，也可以是人身责任；2.承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用；3.赔偿损失属于违约责任，也可以是侵权责任。对通过事中事后监管或者市场机制能够解决以及行政许可法和国务院规定不得设立行政许可的事项，一律不得设立行政许可，严禁以备案、登记、注册、目录、规划、1Z301103建设工程行政责任的种类以及承担方式行政责任包括行政处罚和行政处分。112022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛年检、年报、监制、认定、认证、审定以及其他任何形式变相设定或者实施行政许可。在城市、镇规划区，规划许可证包括建设用地规划许可证和建设工程规划类许可证。法律、行政法规和国务院决定对相关管理事项已作出规定，但未采取行政许可管理方式的，地方不得就该事项设定行政许可。对相关管理事项尚未制定法律、行政法规的，地方可以依法就该事项设定行政许可。在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，须核发乡村建设规划许可证。1.建设用地规划许可证1)划拨用地：第一步，向县级以上规划主管部门申请用地规划许可证；第二步，向县级以上人民政府土地主管部门申请用地，经人民政府审批后，由土地主管部门划拨土地。（先取得用地规划许可证，再申请土地）2)出让用地：第一步，建设单位同政府签订土地使用市场主体认为地方性法规同行政法规相抵触，或者认为规章同法律、行政法规相抵触的，可以向国务院书面提出审查建议，由有关机关按照规定程序处理。1Z302010建设工程施工许可制度（3-4分）权出让合同；第二步，向县级以上规划主管部门申请用地规划许可证。（先取得土地，再申请用地规划许可证）2.建设工程规划类许可证1Z302011施工许可证和开工报告的适用范围一、施工许可证适用范围建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划类许可证。（三）施工场地已经具备了基本施工条件，需要征收房屋的，其进度符合要求（征）施工许可制度是由国家授权的有关行政主管部门，在建设工程开工之前对其是否符合法定的开工条件进行审核，对符合条件的建设工程允许其开工建设的法定制度。建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和组织、个人的房屋以及其他不动产。但是，征收进度必须能满足建设工程开始施工和连续施工的要求。设区的市级以上地方人民政府应当按照国家有关规定，优化工程建设项目（不包括特殊工程和交通、水利、能源等领域的重大工程）审批流程，推行并联审批、多图联审、联合竣工验收等方式，简化审批手续，提高审批效能。（四）已经确定施工企业（人）按照规定应当招标的工程没有招标，应当公开招标的工程没有公开招标，或者肢解发包工程，以及将工程发包给不具备相应资质条件的企业的，所确定的施工企业无效。全面推行施工许可电子证照。自2021年1月1日起，全国范围内的房屋建筑和市政基础设施工程项目全面实行施工许可电子证照。电子证照与纸质证照具有同等法律效力。（五)有满足施工需要的技术资料，施工图设计文件已按规定审查合格（已按规定进行了审查）。（图）编制施工图设计文件，应当满足设备材料采购、非标准设备制作和施工的需要，并注明建设工程合理使用年限。不需要办理施工许可证的情形有：1）临时性房屋2）限额以下的小型工程3）办理开工报告的（六）有保证工程质量和安全的具体措施（安）建设单位在领取施工许可证或者开工报告前，应当办理施工质量监督手续。工程质量监督手续可以与施工许可证或者开工报告合并办理。4）军用房屋建筑工程5）抢险救灾的工程6）农民自建的低层住宅口诀：临限开军抢农（七）建设资金已经落实(钱)（八）法律、行政法规规定的其他条件口诀：人图钱，安规征地注：限额以下的小型工程，是指300平方米以下或者30万元以下的工程。省、自治区、直辖市的住建部门可以对限额进行调整，报国务院住房城乡建设主管部门备案。只有法律和行政法规，才有权增加施工许可证新的申领条件。二、实行开工报告制度的建设工程上述各项法定条件必须同时具备，缺一不可。发证机关应当自收到申请之日起7日内，对符合条件的申请颁发施工许可证。国务院规定应当审批开工报告的重大政府投资项目，按照规定办理开工报告审批手续后方可开工建设。1Z302012申请主体和法定批准条件1Z302013延期开工、核验和重新办理批准的规定一、施工许可证延期的规定建设单位申领施工许可证应当具备如下8项条件：（一）已经办理该建筑工程用地批准手续(地）经批准的建设项目需要使用国有建设用地的，建设单位应当持法律、行政法规规定的有关文件，向有批准权的县级以上人民政府自然资源主管部门提出建设用地申请，经自然资源主管部门审查，报本级人民政府批准。（二）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证。(规）建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期；延期以2次为限，每次不超过3个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的，施工许可证自行废止。二、施工许可证核验的规定122022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之日起1个月内，向发证机关报告，并按规定做好工程的维护管理工作。国家推进“证照分离”改革，持续精简涉企经营许可事项，依法采取直接取消审批、审批，改为备案、实行告知承诺、优化审批服务等方式。除法律、行政法规规定的特定领域外，涉企经营许可事项不得作为企业登记的前置条件。建筑工程恢复施工时，应当向发证机关报告；中止施工满1年的工程恢复施工前，建设单位应当报发证机关核验施工许可证。经核验不符合条件的，应当收回其施工许可证，不允许恢复施工，待条件具备后，由建设单位重新申领施工许可证。对通过事中事后监管能够纠正不符合审批条件的行为且不会产生严重后果的审批事项，实行告知承诺制。公布实行告知承诺制的审批事项清单及具体要求，申请人按照要求作出书面承诺的，审批部门可以直接作出审批决定。三、开工报告重新办理的规定开工报告不能延期。领取开工报告后，因故不能按期开工超过6个月的，应该重新办理开工报告的批准手续。1Z302014违法行为应当承担的法律责任（一）企业资质的申请企业首次申请或增项申请资质，应当申请最低等级资质。企业应在许可机关的网站或审批平台提出申请，提交资金、专业技术人员、技术装备和已完成业绩等电子材料。一、未经许可擅自开工应承担的法律责任未取得施工许可证擅自施工的，如果符合开工条件，应责令改正（立即补办）；如果不具备开工条件，应当立即停工，并可处以罚款。住建部负责审批的建筑工程、市政公用工程施工总承包一级资质(不含重新核定、延续)实行告知承诺审批。（二）企业资质证书的使用与延续二、规避办理施工许可证应承担的法律责任由有管辖权的发证机关责令停止施工，限期改正，对建设单位处工程合同价款1%以上2%以下罚款；对施工单位处3万元以下罚款。（同时处罚两方）三、对单位主管人员等的处罚规定为切实减轻企业负担，各有关部门和单位在对企业跨地区承揽业务监督管理、招标活动中，不得要求企业提供建筑业企业资质证书原件，企业资质情况可通过扫描建筑业企业资质证书复印件的二维码查询。资质证书的有效期为5年。有效期届满3个月前，向原资质许可机关提出延续申请。四、给予单位罚款处罚的，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额5%以上10%以下罚款。资质许可机关应当在建筑业企业资质证书有效期届满前做出是否准予延续的决定。逾期未做出决定的，视为准予延续。1Z302020施工企业从业资格制度（2分）1Z302021企业资质的法定条件和等级一、施工企业资质的法定条件（三）企业资质证书的变更企业申请办理住所等相关变更登记的，有关部门应当依法及时办理，不得限制。除法律、法规、规章另有规定外，企业迁移后其持有的有效许可证件不再重复办理。1.办理资质证书变更的程序1.有符合规定的净资产（不是注册资本）（财）净资产=资产总额—负债2.有符合规定的主要人员（人）对于所有的资质等级，取消关于持有岗位证书的现场管理人员的指标考核。企业在资质证书有效期内名称、地址、注册资本、法人代表等发生变更的，应当在工商部门办理变更手续后1个月内办理资质证书变更手续。3.有符合规定的已经完成工程业绩（业绩）施工总包3级企业不再要求已经完成的业绩。4.有符合规定的技术装备（物）2.企业更换、遗失补办建筑业企业资质证书遗失补办，由申请人告知资质许可机关，由资质许可机关在官网发布信息。3.企业发生合并、分立、改制的资质办理口诀：人财物业绩二、施工企业的资质序列、类别和等级资质序列：施工总承包、专业承包和施工劳务资质（劳务分包资质）企业发生合并、分立、重组以及改制等事项，需承继原建筑业企业资质的，应当申请重新核定建筑业企业资质等级。1.施工总承包序列有12个资质类别，一般分为4级：特级、一级、二级和三级。2.专业承包序列有36个资质类别（四）不予批准企业资质升级申请和增项申请的规定申请资质升级、资质增项，在申请之日起前1年至资质许可决定做出前，有下列情形之一的，资质许可机关不予批准企业的资质升级和增项申请：（1）超越本企业资质等级或以其他企业的名义承揽工程，或允许其他企业或个人以本企业的名义承揽工程的；（2）与建设单位或企业之间相互串通投标，或以行贿等不正当手段谋取中标的；（3）未取得施工许可证擅自施工的；（4）将承包的工程转包或违法分包的；（5）违反国家工程建设强制性标准施工的；（6）恶意拖欠分包企业工程款或者劳务人员工资的；（7）隐瞒或谎报、拖延报告工程质量安全事3.施工劳务资质不分类别和等级三、施工企业的资质许可（一）施工企业资质管理体制国务院住房城乡建设主管部门负责全国建筑业企业资质的统一监督管理，其他行业主管部门配合。企业违法从事建筑活动的，违法行为发生地县级建设部门或者其他部门查处，并将结果告知该建筑企业的资质许可机关。四、施工企业资质证书的申请、延续和变更132022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛故，破坏事故现场、阻碍对事故调查的；（8）按照国家法律、法规和标准规定需要持证上岗的现场管理人员和技术工种作业人员未取得证书上岗的；（9）未依法履行工程质量保修义务或拖延履行保修义务的；（10）伪造、变造、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业企业资质证书的；（11）发生过较大以上质量安全事故或者发生过两起以上一般质量安全事故的；（12）其它违反法律、法规的行为。无资质承包主体签订的专业分包合同或者劳务分包合同都是无效合同。但是，当无资质的“实际施工人”受到侵害时，该施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。（五）企业资质证书的撤回、撤销和注销1.撤回（已取得资质，但不再具备条件）已经取得资质后的企业不再符合相应资质条件的，建设主管部门可以责令其限期改正（最长不超过3个月）；逾期不改的，资质许可机关可以撤回其资质。被撤回建筑业企业资质证书的企业，可以在资质被撤回后3个月内，向资质许可机关提出核定低于原等级同类别资质的申请。1Z302023禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程的规定禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许他人以本企业名义承揽工程。1Z302024违法行为应承担的法律责任2.撤销(发证机关的过错）（1)资质许可机关工作人员滥用职权、玩忽职守准予资质许可的；（2)超越法定职权准予资质许可的；一、企业申请办理资质违法行为应承担的法律责任《建筑业企业资质管理规定》中规定，申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请建筑业企业资质的，不予受理或者不予行政许可，并给予警告，申请人在1年内不得再次申请建筑业企业资质。（欺骗被发现）以欺骗、贿赂等不正当手段取得建筑业企业资质证书的，由县级以上地方人民政府建设主管部门或者有关部门给予警告，并依法处以罚款，申请人3年内不得再次申请建筑业企业资质。（欺骗成功）（3)违反法定程序准予资质许可的；（4)对不符合资质标准条件的申请企业准予资质许可的；（5)依法可以撤销资质许可的其他情形。以欺骗、贿赂等不正当手段取得资质许可的，应当予以撤销。3.注销（有效期满不申请延续、企业终止）（1）资质证书有效期届满，未依法申请延续的；（2）建筑业企业依法终止的；四、允许其他单位或者个人以本单位名义承揽工程（出借资质）应承担的法律责任（连带责任，罚款2%-4%）五、转包、违法分包等行为应承担的法律责任（连带责任，罚款0.5%-1%）（3）资质依法被撤销、撤回或吊销的；（4）企业提出注销申请的；（5）其他。五、外商投资建筑业企业的规定六、以欺骗手段取得资质证书承揽工程应承担的法律责任外商投资是指外国的自然人、企业或者其他组织直接或者间接在中国境内进行的投资活动，包括下列情形:（1）外国投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内设立外商投资企业；（2）外国投资者取得中国境内企业的股份、股权、财产份额或者其他类似权益；（3）外国以欺骗手段取得资质证书承揽工程的，吊销资质证书，处工程合同价款2%以上4%以下的罚款；有违法所得的，予以没收。投资者单独或者与其他投资者共同在中国境内投资新建1Z302030建造师注册执业制度（3-4分）项目；（4）法律、行政法规或者国务院规定的其他方式的投资。1Z302031建设工程专业人员执业资格的准入管理1Z302032建造师考试、注册和继续教育的规定(一)外商投资建筑业企业的准入外国投资者在依法需要取得许可的行业、领域进行投一、一级建造师的考试参加一级建造师执业资格考试合格，由省、自治区、资的，应当依法办理相关许可手续。有关主管部门应当按直辖市人事部门颁发人事部门统一印制，人事部、建设照与内资一致的条件和程序，审核外国投资者的许可申部用印的《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》。请，法律、行政法规另有规定的除外。二、一级建造师的注册(三)外商投资建筑业企业的依法经营和信息报告制自2018年10月22日起，一级建造师初始注册、增度。外国投资者或者外商投资企业应当通过企业登记系统项注册、重新注册、注销等申请事项通过新版一级建造师以及企业信用信息公示系统向商务主管部门报送投资信息。注册管理信息系统（以下简称新系统）实行网上申报、网上审批。1Z302022禁止无资质或越级承揽工程的规定一、禁止无资质承揽工程取得一级建造师资格证书并受聘于一个建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价咨询等单位的人142022年一建《建设工程法规及相关知识》精讲讲义主讲人：关涛员，应当通过聘用单位提出注册申请，并可以向单位工商注册所在地的省级政府住建部门提交申请材料。（一）申请初始注册、延续注册一、建造师的受聘单位取得资格证书的人员可以受聘并于一个具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价咨询等一项或者多项资质的单位，并办理注册。初始注册者，可自资格证书签发之日起3年内提出申请。逾期未申请者，须符合本专业继续教育的要求后方可申请初始注册。申请初始注册需要提交下列材料：（1）注册建造师初始注册申请表；（2）学历证书和身份证明复印件；（3）申请人与聘用单位签订的聘用劳动合同复印件或其他有效证明文件；（4）逾期申请初始注册的，应当提供达到继续教育要求的证明材料。但是，担任施工单位的项目负责人即项目经理，其所受聘的单位必须具有相应的施工企业资质。二、一级建造师的执业岗位范围注册建造师不得同时担任2个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外：（1）同一工程相邻分段发包或分期施工的；（2）合同约定的工程验收合格的；申请一级注册建造师执业资格初始注册，申请人不再提交执业资格证书复印件，向主管部门作出书面承诺。注册建造师注册证书和执业印章由本人保管，任何单位(发证机关除外)和个人不得扣押注册建造师注册证书或执业印章。（3）因非承包方原因致使工程项目停工超过120（含），经建设单位同意的。注册建造师担任施工项目负责人期间原则上不得更换。