T合同签订技巧和风险防范讲义51

客户合同签订技巧和风险防范——财富的一半来自合同——1目录

一、什么是经济合同二、什么时候合同成立三、什么条件合同生效四、怎样订立经济合同五、怎样办理合同履行手续六、怎样规避合同风险七、怎样打合同官司

2从威尼斯商人看合同[案例]安东尼奥、夏洛克、鲍西亚

安东尼奥为帮朋友巴萨尼奥向高利贷者夏洛克3000元，约定到期不还将用安东尼奥胸口附近一磅肉来抵债。由于债务到期安东尼奥未能还款，被夏洛克告上法庭，法庭上安东尼奥的朋友巴萨尼奥愿拿6000元还债被夏洛克拒绝，声称：“宁愿拿一块腐烂的奥肉，也不要6000元钱。”[案例点评]

·夏洛克为什么输？·夏洛克怎样才会赢？3·契约自由与市场经济·契约自由与财富分配·契约自由与风险分担·契约自由与合同管理4一、什么是合同[案例点评]

·应该承担，因为承包协议是合同，应当遵守。·不应承担，因为承包协议是企业内部的奖罚制度，不是合同。

[案例再现]企业与业务员之间签订的业务风险承包协议是合同吗？

浙江天能电池有限公司为降低赊销风险，采用高佣金的奖励政策，同时要求业务人员承担全部赊销风险。在承包责任制中规定货款逾期一个月以上业务员每月按逾期货款20%承担利息，发生坏帐由业务员全额承担。该公司有业务员80名，客户拖欠9400万元。其中有15名业务员因收款差被公司停止发货，该15名业务员手中客户拖欠1200万元，公司要求业务员承担。问：业务员应该承担付款责任吗？[互动交流]

贵企业实行怎样的业务风险承包责任制度？能得到有效执行吗？5

《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人，其它组织之间设立、变更，终止民事权利义务关系的协议。《民法通则》第六十三条规定：被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

《民法通则》第六十六条规定：代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。[法律知识][案例启事]

怎样解决业务员风险问题？

6[案例再现]集团总公司与分公司签的目标管理责任书是合同吗？

2000年元月10日，江苏瑞祥集团与其分公司签订目标管理责任书，规定分公司保底上交集团公司300万元销售利润，超额部分5：5分成。2001年元月与分公司上交集团公司200万元，尚欠100万元。双方协商不成因而成说诉，集团公司以分公司为被告，要求分公司补交100万元利润。问：集团公司能赢吗？[案例点评]

·能赢，因为目标责任书是合同，应得到履行。·不能赢，因为目标责任书是企业内部制度不是合同。7

分公司与子公司的法律界定：

·主体资格的独立性·注册资本·承担责任的方式

[法律知识][案例启事]

贵司是怎样激励、控制和监督企业集团内部利益关系的？

8夫妻之间约定的“空床费“赔偿协议是合同吗？

某男与某女夫妻关系，某男工作应酬多比较花心，便经常夜不归宿。为化解双方矛盾，双方签订“赔偿协议”，约定“某男一夜不归宿赔偿某女100元空床费，同时某女也不得因丈夫不归宿吵闹。”后由于双方感情和某男提出离婚，某女提出某男“夜不归宿”共计320天，要求某男赔偿空床费3.2万元。问：某女要求能打赢官司吗？[案例点评]

·能赢，因为空床费赔偿协议是合同。

·不能赢，因为空床费赔偿协议不是合同。[案例启事]

夫妻之间的二层法律关系：人身关系和财产关系。[案例再现]9二、什么时间合同才成立[案例再现]

业务员在合同书上签字合同成立吗？

2003年6月底上海新星贸易公司业务员陈某到浙江花冠化工公司签订化工原料买卖合同，合同约定某化工原料单价2000元/吨，数量500吨，价值100万元。采用款到发货结算方式，供货时间安排2003年7月——8月之间。浙江花冠在合同书上签字盖章，上海新星贸易公司陈某在合同签字，双方各执二份，陈某答应回公司盖章后寄回一份。2003年7月15日浙江花冠要求提货，应该原料已涨至3000元/吨而被上海新星拒绝。[案例点评]

·合同成立，因合同已签字成立。·合同不成立，因合同未盖章，不能成立。10合同成立的的概念：《合同法》第32条规定：当事人采用用合同书形形式订立合合同的，自自双方当事事人签字或或盖章时合合同成立。。《民法》通则第65条规定：书书面委托代代理的授权权委托书应应当载明代代理人的姓姓名或者名名称，代理理事项、权权限和时间间，并由委委托人签名名或者盖章章。委托书授权权不明的，，被代理人人应当各向向第三人承承担民事责责任。代理理人承担连连带责任。。《民法通则》第66条规定：没没有代理权权、超越代代理权或者者代理权终终止后的行行为，只有有经被代理理人追认，，被代理人人才承担民民事责任。。未经追认认的行为，，由行为人人承担民事事责任。本本人知道他他人以本人人名义实施施民事行为为而不作否否认表示的的，视为同同意。[法律知识][案例启事]·怎样管理委委托书和介介绍信?·怎样管理空空白合同?11[案例再现]用传真方式式所签的合合同成立吗吗？2004年7月，广东佛佛山市一家家服装出口口企业（简简称甲）向向江苏某服服装厂（简称称乙）订购购一批女式式服装，价价值500万元，销往往伊朗。合合同预定交货期为为2004年10月30日，逾期交交货支付合合同标的额额20%违约金。合合同订立采用用甲拟好合合同文本并并加盖合同同章后传至至乙方。乙乙方在传真真件上盖章回传传甲方。由由于乙方未未按期交货货，甲方向向法院起诉诉，要求乙乙方支付违约金金100万元。[案例点评]·成立，因为为传真件可可视为数据据文件的原原件，合同同成立。·不成立，因因为只有原原件有效，，传真件无无法确认。。12[案例启事]贵司是如何何订立“传传真件合同同书”的。。[法律知识]《合同法》第三十三条条规定：当事人采用用信件、数数据电文等形式式订立合同同的，可以以在合同成成立之前要要求签订确确认书。签签订确认书时合合同成立。。13[案例再现]后盖章一方方单方修改改合同书合合同成立吗吗？2003年5月，安徽独独山水泥有有限公司与与上海三浦浦混凝土公公司签订还还款协议。。协议书由安徽公公司业务员员小陈手写写，上海三三浦每月还还款10万元，上上海三浦浦在协议议上签字字盖章。协议议一式二二份由小小陈带回回水泥公公司盖章章后寄回回。甲方：上上海三浦浦混泥土土有限公公司乙方：安安徽独山山水泥有有限公司司甲方欠乙乙方水泥泥款120万元，经经甲、乙乙双方友友好协商商，拟还还款如下下：（1）甲方通通过分期期付款方方式偿还还乙方欠欠款。（2）甲方平平均每月月还款10万元，分分12个月还清清。（3）甲方于于每月25日用电汇汇方式还还款，从从2005年5月25日开始付付款。甲方方：上上海xx混凝土有有限公司司乙乙方方：安徽徽xx水泥有限限公司委托代理理人：袁袁××委托代理理人：陈陈××日期期：：2005年5月10日日日期期：2005年5月10日三、什么条件合合同生效14[法律规定]《合同法》第四十四条条规定：““依法成立立的合同，，自成立时生生效。”[案例启事]怎样防范合合同盖章风风险？合同成立、、生效、有有效、无效效15[案例再现]在盖章的合合同书上注注明“此合合同作废””该合同是是否生效？？2001年7月24日，甲与乙乙签订加工工承揽安装装合同，合合同约定：：乙为甲设计、加加工、安装装霓虹灯总总价7万元，合同同履行期限限为2001年8月17日至2001年8月25日，双方任任何一方不不履行合同同违约方向向对方支付付合同总价款30%的违约金。。乙在合同同书上加盖盖了公章，，并交由甲甲的业务员员带回。2001年8月1日乙业务员员从甲处取取回加盖甲甲的公章的的合同，但但甲在合同同上注明“此合合同作废。。”双方对对于甲不履履行合同造造成的损失失进行协商商，未能达成一致。。乙诉至法法院要求甲甲按合同支支付违约金金2.1万元。16[法律规定]《合同法》第93条规定：当当事人协商商一致，可以解除合合同。[案例启事]怎样严格执执行合同条条款？合同变更、、解除方法法17[案例再现]未办抵押登登记手续的的借款抵押押合同生效效吗？2003年6月，上海兴兴旺汽修厂厂向李老太太借款50万元，约定定年息12%，借期1年，汽修厂厂用门面房房一间作抵抵押（该门门面房价值值70万元）。2004年6月李老太向向汽修厂讨讨回本息被被拒绝，便便向汽修厂厂讨回房屋屋。在前往往查看房屋过过程中发现现该门面房房已卖给了了陈姓用户户并已办理理产权过户户手续。[案例点评]·有效，因为为已签订抵抵押合同。。·无效，因为为抵押合同同未登记。。18[法律规定]《担保法》第41条：“当事人以本本法第四十十二条规定的财财产抵押的的，应当办办理抵押物物登记，抵抵押合同自登记记之日起生生效。”[案例启事]怎样有效办办理抵押登登记？19（一）合同同的标的是是什么？标的：是指合同当当事人双方方的权利和和义务所指指的对象，，合同的标标的必须明明确，具体体．同时，，必须符合合国家法律律，政策规规定．标的一般包包括以下内内容：产品名称产品规格产品型号产品商标计量单位四、怎样订订立经济合合同20［案例再现现］以“质量不不合格”为为由拒付货货款，理由由成立吗？？１９９４年年１月１８８日，宁远远钢厂向鞍鞍钢集团半半连续轧板板厂订购各各种型号卷卷板５７４４５吨，价价格１９００９万元，，拖欠１６６５８万元元，宁远钢钢厂以“质质量不合格格”为由拒拒付余款，，但均将收收到的钢材材用于生产产，经河北北省高级人人民法院一一审和最高高人民法院院二审此案案得以终审审判决．问问：宁远钢钢厂“质量量不合格””拒付理由由成立吗？？（二）怎样样约定产品品质量条款款？［案例点评评］拒付理由成成立，因为为质量不合合格．拒付理由不不成立，因因为钢材用用于生产．［法律知识识］最高院院认定：宁远钢厂虽虽曾以“质质量不合格格”为同拒拒付货款，，但其将钢钢材用于生生产，应视视为接受了了该质量的的钢材，应应向鞍钢偿偿付该笔货货款和利息．．21《合同法》第一百五十十条规定：：出卖人应当当按照约定定的质量要要求交付标标的物．出出卖人提供供有关标的的物说明的的，交付的的标的物应应当符合该该说明的质质量要求．．质量约定方方法：（１）按国家家这标准执执行（２）按部部颁标准执执行（３）按企企业标准执执行（４）按双双方商定的的技术条件件，样品或或补充的技技术要求执执行《合同法》第一百五十十八条规定定：凭样品买卖卖的当事人人应当封存存样品，并并可以对样样品质量予予以说明．．《合同法》第一百六十十九条规定定：凭样品买卖卖的买卖人人不知道样样品有隐蔽蔽瑕疵的，，即使交付付的标的物物与样品相相同，出卖卖人交付的的标的物质质量仍然应应当符合同同种物品的的通常标准准．[法律知识][案例启事]怎样应对债债务人的““质量牌””22（三）怎样样约定产品品质量检验验期限？［案例再现现］检验期内未未提质量异异议，视为为质量合格格吗？１９９２年年南昌钢铁铁公司销售售给北方钢钢球厂“稀稀土耐磨钢钢坯”，北北方公司用用南钢的钢钢坯生产钢钢球经南光光公司销售售给澳大利利亚某公司司，共有１１１５５吨吨，钢球发发生质量问问题，南光光公司要求求北方公司司和南钢公公司赔偿损损失１０５９万万元，承德德中院一审审认为，合合同各方对对该钢种有有特殊工艺艺要求，南南昌钢铁厂厂因生产批批量大，无无缓冷条件件而未予严严格执行，，是造成钢钢球质量的的根本原因因，判决南南钢公司向向北方公司司承担１００５９万损损失．北方方公司向南南光公司承承担１０５５９万损失失．南钢不服上上诉，河北北省高级人人民法院二二审认为，，南钢公司司钢坯质量量不好是造造成钢球质质量问题的的主要原因因，北方公公司使用不不合格钢坯坯锻造出不不合格钢球球，也应承承担一些责责任．判决决南钢公司司承担７４４５万，北北方公司承承担３１４４万．南钢不服再再向最高人人民法院申申诉，高院院再审认为为北方公司司收到钢坯坯后将钢坯坯加热锻造造成钢球，，改变了原原钢坯组织织结构，钢钢球质量问问题与钢坯坯没有必然然联系，且且北方公司司未在规定定的期限内内向南钢公公司提出书书面质量异异议，应视视为南钢公公司交付的的钢坯符合合合同规定定，南光公公司实际损损失只有４４８０万，，因而改判判北方公司司赔偿南光光公司４８８０万，南南昌钢铁厂厂不承担赔赔偿责任．．23［法律知识识］《合同法》第一百五十十八条规定定：当事人收到到标的物时时应在约定定的检验期内检验，，没有约定定检验期的的，应当及及时检验。。《合同法》第一百五十十八条规定定：当事人约定定检验期间间的，买受受人应当在检验期内内将标的物物数量或质质量不符合合约定的情情形通知出出卖人。买买受人怠于于通知的，视视为标的物物的数量和和质量符合合约定。当事人没有有约定检验验期的，买买受人应当当在发现或或者应当发发现标的物物数量或者质量不不符号约定定的合理期期限内通知知出卖人。。买受人在在合理期限限内未通知知或者自标的的物收到之之日起２年年内未通知知出卖人，，视为标的的物数量或或者质量符符合约定，但但对标的物物有质量保保证期的，，适用于质质量保证期期，不适用用该２年的的规定。［操作指南南］怎样约定产产品的验收收方法和质质量异议。。产品验收方方法：１）验收时时间，２））验收手段段，３）验验收标准，，４）由谁谁负责验收收５）在验收收中发生纠纠纷后，由由哪一级质质验部门处处理。对产品提出出异议的时时间和方法法：１）乙方在在验收中，，如果发现现产品的品品种、型号号、规格、、花色和质质量不符合合规定，应一面面妥为保管管，一面在在天内内向乙方提提出书面异异议；２）如果乙乙方未按规规定期限提提出书面异异议，视为为所交产品品符合合同同约定；３）乙方因因使用、保保管、保养养不善等造造成质量下下降的，不不得提出异异议；４）甲方在在接到乙方方书面异议议后，１００天内负责责处理，否否则，即视视为默认乙乙方提出的异议议成立。24(四)怎样约定交交货期限？？[案例再现]合同未定履履行期，二二年后还能能要求履行行吗？2001年3月长兴大发发贸易公司司与浙江枫枫桥水泥公公司签订水水泥买卖合同，合同同约定大发发贸易公司司向水泥公公司订购水水泥4千吨，每吨吨250元，交货方式：：为通知提提货。结算算方式：款款到发货。。合同订立立后长兴大大发一直未提货货。2003年1月水泥行情情爆涨到每每吨450元，长兴大大发要求按按每吨250元单价提货货4千吨。[案例点评]·有权要求，因因为水泥涨价价了，按原价价供货不公平平。·无权要求，因为合同生效效后应当履行行。25[法律知识]《合同法》第六十二条第第四款规定：履行期限不明确的，债务务人可以随时时履行，债权权人也可以随随时要求履行，但但应当给对方方必要的准备备时间。[案例启事]·怎样应对供应应商的逾期供供货？·怎样应对客户户的逾期提货货？26[案例再现]付款方式上写写“贷”到付付款，“贷””不到款就可可以不付吗？？甲企业向乙企企业赊购了一一批货物，价价值12万元。采用先先交货后付款款的方式，在付付款方式上约约定贷到付款款。（五）怎样约约定付款期？？[法律规定]《合同法》第161条规定：买受人应当按按照约定时间间支付价款。对支付时时间没有约定定或者约定定不明确，买买受人应当在在收到标的物或者者提取标的物物单证的同时时支付。[案例启事]怎样应对验收收合格后付款款？27（六）怎样约约定违约金？？违约金：由当事人约定定或者法律直直接规定，在在违约方不履履行合同时偿偿付给对方一一定数额的金金钱。[案例再现]10万元的标的额额，20万的违约金能能受法律保护护吗？某信息中心与与某文化公司司合订一份合合作合同，约约定：由某信信息中心负责责“2001年住宅产品，，建筑设备及及技术博览会会”批件审报报工作，文化化中心支付咨询费10万元；任何一一方违约应向向对方支付违违约金20万元，信息中心完成了任务务，文化中心心仅付咨询费费5万元，尚欠5万元一直不愿愿支付。2002年4月信息中心诉诉讼法院要求求文化公司给给付欠款5万元承担违约约金20万元，问：文文化公司应承承担20万违约金吗？？[案例点评]应承担，因为为合同有约定定。不应承担，因因为合同标的的10万元，，20万违约约金确确实太太高了了。28[法律知知识]《合同法法》第一百百十四四条第第二款款：约定的的违约约金低于于造成成损失失的当当事人人可以以请求求人民民法院院或者者仲裁机机构予予以增增加，，约定定违约约金过过分高高于造造成损损失的，，当时时热可可以请请求人人民法法院或或者仲仲裁机机构予予以适当当减少少。[案例启启事]约定违违约金金就损损害客客户关关系吗吗？29（七））怎样样约定定违约约的损损失赔赔偿额额？[案例再再现]银行应应承担担“迟迟延一一分钟钟，赔赔偿一一元钱钱”的的违约约责任任吗？？张先生生是一一位业业余作作家，，有一一天将将一笔笔5万元搞搞费存存在河河南某某建行行营业部部，一一个月月后发发现存存折上上只有有5元钱，，经公公安侦侦破系系银行行工作作人员员作案。。案件件侦破破后银银行将将5万元及及利息息还给给张某某，遭遭张某某拒绝绝，因因为该该银行在在大厅厅里张张贴一一告示示，称称“迟迟延一一分钟钟，赔赔偿一一元钱钱”。。张张某从从要求取钱钱到取取回钱钱共花花去10天时间间，累累计14400分钟，，应赔赔14400元钱。。问：银银行应应该赔赔偿张张某14400元违约约金吗吗？[案例点点评]·应该赔赔，因因为有有银行行公开开承诺诺。·不应应该该赔赔，，因因为为这这是是刑刑事事案案件件引引发发的的，，属属于于不不可可抗抗力力。。30[法律律知知识识]《合同同法法》第一一百百一一十十四四条条规规定定：：当事事人人也也可可以以约约定定违违约约产产生生的的损失失赔赔偿偿额额的的计计算算方方法法。。《合同同法法》第113条规规定定：：当事事人人一一方方不不履履行行合合同同义义务务或或者者履履行行合同同义义务务不不符符合合约约定定，，给给对对方方造造成成损损失失的的，，损损失失赔赔偿偿额额应应当当相相当当于于因违违约约所所造造成成的的损损失失，，包包括括合合同同履履行行后后可可以以获获得得的的利利益益。。[案例例启启事事]怎样样解解决决违违约约赔赔偿偿问问题题？？31（八八））怎怎样样约约定定解解决决争争议议的的方方法法？？[案例例再再现现]约定定了了仲仲裁裁还还能能向向法法院院起起诉诉吗吗？？1995年1月4日，，山山东东电电梯梯公公司司与与香香港港福福祥祥泰泰公公司司合合订订一一份份《电梯买卖卖合》同该公司司条款的的争议解解决办法法约定““在合同同执行过过程中，，若出现现争执，，由买卖卖双方通通过友好好协商解解决。若若争执经经友好协协商得不不到解决决时。则则提交香香港国际际仲裁中中心进行行仲裁。。”后由由于电梯梯质量问问题香港港福祥泰泰公司拒拒付货款款，山东东电梯公公司于1997年10月6日向山东东省青岛岛市中级级人民法法院提起起诉讼，，要求香香港福祥祥泰支付付电梯款款1032万元。问问：青岛岛中院有有权受理理该案吗吗？[案例点评评]·有权受理理，因为为法院就就是受理理案件的的。·无权受理理，因为为合同中中订立有有效的仲仲裁条款款，排除除了法法院的的管辖。。32[法律知识识]《仲裁法》第二条规规定：““有效的仲仲裁协议议应具备备三项内内容”““请求仲裁的意意思表示示”“仲仲裁事项项和选定定的仲裁裁委员会会”三者者缺一不不可，否否则仲裁协议议无效。。司法界的的“或裁裁或审””制度[案例启事事]订立仲裁裁条款的的利和弊弊33［法律知知识］《民诉法》第二十二二条规定定：对公民提提起的民民事诉讼讼，由被被告住所所地人民法院管管辖，对对法人或或者其它它组织提提起的民民事诉讼讼，由被被告住所所地人民民法院管辖。（九）怎怎样约定定法院管管辖条款款？[案例再现现]法院查而而不封，，煮熟的的鸭子飞飞走了2003年浙江新新型建材材公司与与广东建建筑公司司签订新新型材料料买卖合合同，合合同约定定若发生纠纠纷，双双方协商商解决，，协商不不成向人人民法院院起诉。。2003年11月广东建建筑公司共欠浙浙江新型型建材公公司货款款92万元。浙浙江建材材公司通通过广东东律师向向广东建建筑公司所在地地人民法法院起诉诉，并申申请诉前前财产保保全。2003年11月17日法院前前去广东东建筑公司开开户行广广东××银行查询询得知，，该公司司有银行行存款75万元。法法官随即即告知银行工作作人员说说下午要要前来冻冻结该帐帐户，下下午法官官再次前前往该帐帐户资金金余额只只剩一元钱。。《民诉法》第二十四四条规定定：因合同纠纠纷提起起的诉讼讼，由被被告住所所地或或合合同履行行地人民民法院管管辖。34［法律知知识］最高人民民法院关关于在确确定经济纠纷纷案件管管辖中如如何确定定购销合同履行行地问题题的规定定（1996年9月12日法法发[1996]28号）各省、自治治区、直直辖市高高级人民民法院：：为了便于于当事人人诉讼和和人民法法院审判判，减少少案件管管辖权争争议，根根据《中华人民民共和国国民事诉诉讼法》第二十四四条的规规定，对对确定购购销合同同履行第第问题作作以下规规定：一、当事事人在合合同中明明确约定定履行地地点的，，以约定定的履行行地点为为合同履履行地。。当事人在在合同中中未明确确约定履履行地点点的，以以约定的的交货地地点为合合同履行行地。合同中约约定的货货物到达达地、到到站地、、验收地地、安装装调试地地等，均均不应视视为合同同履行地地。二、当事事人在合合同中明明确约定定了履行行地点或或交货地地点，但但在实际际履行中中以书面面方式或或双方当当事人一致认可可的其他他方式变变更约定定的，以以变更后后的约定定确定合合同履行行地。当当事人未未以上述述方式变变更约定定的，或者变更更原合同同而未涉涉及履行行地问题题的，仍仍以原合合同的约约定确定定履行地地。三、当事事人在合合同中对对履行地地点、交交货地点点未作约约定或约约定不明明确的，，或者虽虽有约定定但未实实际交付货物，，且当事事人住所所地均不不在合同同约定的的履行地地，以及及口头购购销合同同纠纷案案件，均均不依履履行地确确定案件管辖辖。本院以前前有关购购销合同同履行地地的司法法解释与与本规定定不一致致的，以以本规定定为准。。[案例启事事]怎样在合合同中约约定合同同履行地地？［法律知知识］《民诉法》第二十五五条规定定：合同的双双方当事事人可以以在书面面合同中中协协议选择择被告住住所地，，合同履履行地，，合同签签订地，，原告住住所地，，标的物物所所在在地人民民法院管管辖。35《最高人民法院院关于合同双双方当事人协协议约定发生生纠纷各自可向所在地人人民法院起诉诉如何确定管管辖问题的复复函》合同双方当事事人约定：发发生纠纷各自自可向所在地地人民法院起起诉。该约定定可认为是选择由原告告住所地人民民法院管辖，，如不违反有有关级别管辖辖和专属管辖辖的规定，则则该约定应为有有效。若当事事人已分别向向所在地人民民法院提起诉诉讼，则应由