二、建筑工程合同与法律-总公司组织XXXX-谭敬慧

1、主讲人： 谭敬慧 2007年05月建筑工程合同与法律 -系列之三: EPC合同及其他人云：财富的一一半是合合同合同管理理基本是一类职职业分工工是一种管管理活动动合同管理理目的产生生管理价价值：创设交易易规则预防交易易风险增创双向向盈利第一部分分关关于EPC合同第二部分分关关于涉外外合同第三部分分关关于合同同写作第四部分分案案例分析析主讲内容容第一部分分关关于EPC合同涵义:ENGINEERING,PROCUREMENTANDCONTRACT./TUNKEYCONTACT.设计采购购施工合合同/交钥匙合合同起源背景景设业主对对时间、质量、成本的的综合期期望固定总价价形式、转移风风险关于EPC合同

2、现场勘查设计施工承包包商采购其他专业业分包商商例如打桩桩、机电电等总承包商商业主 适用1、工厂、发电站站、石油油开发、基础设设施等专专用性、专业性性较强的的项目2、需要承承包人负负责设计计建造以以及培训训应用等等一揽子子事项的的项目，如酒店店等3、工期具具有更大大程度确确定性的的项目4、需要承承包人垫垫资建设设的项目目EPC合同适用用基于于1999版银皮书书不适用1、如果投投标人没没有足够够时间或或资料以以研究雇雇主要求求，或进进行设计计、风险险评估和和估算2、如果建建设内容容涉及相相当数量量的地下下工程或或有未能能调查区区域内的的工程3、如雇主主严密监监督和控控制承包包商，或或审核大大部图纸

3、纸4、如每次次其中付付款要经经职员或或其他中中间人确确定EPC合同适用用EPC合同特点点 特点1、确定功功能2、一揽子子固定总总价固定时间间3、大部分分风险由由Contractor承担4、无咨询询工程师师，或权权利很小小5、承包商商工作方方式自由由度较大大6、三边工工程（设设计、施施工、采采购）EPC合同风险险RISKS:1、CRITERIN如标准、功能、形式、特殊点点2、ENVIRONMENT如地质情情况、材材料供应应、劳动动力、气气候3、CAPABILITY如：设计计、自组组资源、管理、技术、语言4、LAWAND REGULATION税率、外外汇、法法律等EPC合同风险险EPC合同重点点规

4、定1999银皮书中中规定：No.5.1:设计的一一般义务务1）基准日日期前已已经仔细细审核雇雇主要求求2）雇主不不对要求求和任何何数据资资料的正正确性负责责，EXCEPT：合同规定定、特别别说明、不能核核实的。EPC合同重点点把握1999银皮书中中规定：No.5.8:设计错误误尽管雇主主同意设设计，但但承包商商仍应自自费对缺缺陷进行行改正1、即使有有雇主代代表或建建筑师批批准设计计文件；2、通常有有业主免免责条款款。EPC合同重点点把握1999银皮书中中规定：No.4.10:现场数据据承包商负负责核实实和解释释所有此此类资料料，除5.1条规定外外，雇主主对准确确性和完完整性不不负责。通常有免免

5、责条款款EPC合同重点点把握1999银皮书中中规定：No.4.12:不可预见见的困难难（CC:物质条件件）1）承包商商已取得得工程的的全部风风险资料料2）合同价价格对任任何未预预见到的的困难和和费用不考考虑调整整EPC合同重点点把握No.8.4:竣工时间间的延长长1）变更2）雇主引引起3）当局造造成：尊守法规规、延误误、无法法预见工程范围围1）工程的的地理边边界2）设计施施工工作作边界3）注意与与业主责责任范围围的划分分4）注意与与其他待待配合人人的接口口相应的责责任范围围确定EPC合同重点点把握设计咨询询（1）：三个阶段段投标阶段段：明确设计计任务、选择设设计人、初步设计方案案、提交交项目预

6、预算实施阶段段：施工图设设计、专专业配套套设计、提供拟定设备备的主要要参数和和应用范范围、功能安全全性审查查、竣工工图资料料后期阶段段：操作手册册、试车车方案、备品备备件EPC合同重点点要素应应用EPC合同重点点要素应应用设计咨询询（2）：三个重点点设计标准准：当地法律律标准、建筑标标准、功功能标准、产品品标准，与国标标的差距距设计配套套：地质勘查查、设计计人、配配套设备备信息系统、语语言准备备设计优化化：设计难点点分析、设计优优化、价价值工程程技术经济济指标EPC合同重点点要素应应用设计咨询询（3）： 限额设计计：总额限制制设计、分部限限额设计计合作伙伴伴关系：按照设计计总量进进行责任任分配

7、设计协调调人：进行设计计与施工工的交底底组织、协调设计变变更：采购1、采购平平台的建建立2、采购资资源的积积累3、采购信信息的更更新4、采购与与设计、施工的的契合EPC合同重点点要素应应用项目管理理1、快速跟跟进（三三边工程程）模式式2、矩阵式式管理模模式职能若若干项目目部3、工作目目标分解解：进度度和费用用4、设计协协调是项项目整体体实施的的关键5、工作程程序和作作业指导导书EPC合同重点点要素应应用进度管理理1、确定进进度目标标2、分解工工作单元元、工作作结构3、注意：重重点控制制设计和和采购设计向采采购和施施工延伸伸4、方法：分级网网络图等等EPC合同重点点要素应应用合同价款款（NO.1

8、4）1、总价固固定2、付款间间隔尽量量短3、预付款款和进度度款均应应包括设设计工作、采购购工作、施工工工作。4、里程碑碑的设定定5、变更同同步付款款（NO.14.3）EPC合同重点点要素应应用支付方式式预付款：收到履履约保函函、预付付款保函函后21天，合同生效实实施后42天，较晚晚时间支支付进度款：56天 报表表和证明明文件尾款：42天 最终终报表和和结清证证明保留金：颁发接接受证书书后付一一半缺陷通知知期限最最末一天天EPC合同重点点要素应应用责任上限限承包商在在本合同同项下或或与本合合同有关关的全部部责任，不应超超过万万元元。可以对该该责任约约定进行行分解描描述，如如基于工工期延误误、地质

9、质条件变变化未可可预见、材料涨涨价预见见、违约约、保管管等、缺缺陷责任任期责任任等方面面EPC合同重点点要素应应用误期罚款款首先，如如何计算算误期其次，如如何计算算罚款最后，应应有累计计上限（天数和和金额）通常可以以按照不不超过35实际上有有可能更更高达到到20EPC合同重点点要素应应用汇率风险险1、外汇管管制与汇汇率杠杆杆2、合同价价格货币币组成:最好是当当地币美元（欧元）3、固定汇汇率法固定当地地币与美美元的汇汇率浮动动区间如：美元：迪迪纳尔1：7365.776.6EPC合同重点点要素应应用争议解决决1、协商调调解2、DAB(DISPUTEADJUDICATIONBOARD)3、仲裁（纽约

10、公公约成员员国）4、诉讼（两国是是否有条条约约定定承认与与执行）EPC合同重点点要素应应用适用法律律1、工程所所在地国国2、中国技技术标准准验收规范范、环境境规范、设备规规范等EPC合同重点点要素应应用必须经过过三个阶阶段后方方可决策策充分的调调研地理、地地质、气气候、人人文、法法律等充分的测测算询价、试试验、估估算、价价值工程程充分的论论证技术、合合同、效效益、争争议解决决EPC合同应用用结论第二部分分关于涉外外合同涉外合同同要素是指具有有涉外因因素的合合同，涉涉外因素素包括：1、合同主体体的一方或或双方是是外国自自然人、或法人，或无国国籍人2、合同客体体或称标的的是位于于外国的的物、财财产

11、或需要要在外国国完成的的行为3、合同权利利义务内内容据以产生生、消灭灭、变更的法律律事实发发生在外外国关于涉外外合同涉外合同同常见风风险1、首先，合同事事项未知知风险2、其次，技术风风险3、第三，法律政政策风险险4、第四，自然风风险关于涉外外合同涉外合同同签订原原则1、平等、互利、协商一一致原则则2、管辖权权原则法律适用用争议管辖辖关于涉外外合同调研（一一）宏宏观1、商业环环境：公公司、贸贸易、税税收等2、信用环环境：银银行、履履约、交交易等3、法律环环境：政政策、文文化、司司法等4、自然环环境：地地理、气气候、资资源等涉外合同同管理要要点调研（二二）微微观1、对方当当事人的的资信水水平2、对

12、履约约有影响响的特定定条件项目销售售、咨询询公司、外汇管管制3、当地的的技术规规范4、对合同同有影响响的法律律、法规规税收涉外合同同管理要要点管理人员员1、法律知知识2、管理知知识3、财务知知识4、社会、人文知知识涉外合同同管理要要点流程管理理1、时间节节点的控控制2、收发文文的记录录3、签字人人授权的的完整4、合同文文本及台台帐保存存5、口头指指示的书书面化涉外合同同管理要要点索赔1、在规定定时间内内递交文文件2、签收程程序3、对索赔赔程序的的掌握4、敢于并并善于索索赔涉外合同同管理要要点外汇1、影响外外汇风险险的因素素国家政策策、战争争、金融融危机等等2、外汇走走势的预预测3、外汇风风险的

13、分分担涉外合同同管理要要点担保1、担保的的方式2、担保的的期限3、担保人人的资信信4、权利实实现的便便捷程度度（可变变现程度度）涉外合同同管理要要点法律适用用1、争取约约定适用用中国法法2、最密切切联系地地原则3、国际条条约和惯惯例涉外合同同管理要要点争议解决决方式1应考虑法法院管辖辖下的判判决是否否有可执执行是否有双双边条约约、公约约2如选择仲仲裁排除除诉讼的的方式，应考虑虑是否为为纽约公公约成员员国，或或有双边边条约3应考虑法法院管辖辖地、仲仲裁地的的法域环环境和语语言环境境4应考虑诉诉讼、仲仲裁费用用等涉外合同同管理要要点第三部分分关于合同同写作准备:1、调研2、可参考考文本的的收集3、特别交交易事项项风险交底底、清算算、索赔赔、时间间、知识识产权等等4、合同焦焦点合同写作作示范文本本1、政府示示范文本本2、国际通通用文本本FIDIC、AIA3、公司内内部示范范文本4、其他主主体发布布的示范范文本（如行业业协会、资深律律师等）合同写作作合同条款款1、价款2、合同范范围3、付款条条件4、权利义义务5、违约责责任6、纠纷解解决合同写作作合同焦点点1、价格（价格构构成）2、付款条条件3、担保4、违约与与解约合同写作作风险条款款风险：不不可归责责于任何何一方1、货物毁毁损灭失失的风险险2、汇