【学习课件】第七章商事组织法

1、第七章 商事组织法第一节概述个人企业、合伙企业、公司之比较区别个人企业合伙企业公司责任无限无限连带有限税收一次一次二次法律地位非法人非法人法人设立程序简单简单复杂管理权出资人合伙人集中管理组织机构简单简单复杂资金筹措个人合伙人社会存续 不稳定不稳定永久编辑ppt第二节 合伙企业法一、概述（一）概念与特征 “某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。”（汉穆拉比法典）（二）分类（三）法律地位（四）法律规定二、设立（一）范围（二）合伙协议（三）设立登记编辑pptLimited Partnership，LP-康孟达(commenda)2001 北京天绿创业投资中心1994深

2、圳经济特区合伙条例 合伙企业法2006年8月1.普通合伙人经营管理权 出资义务取得收益权 忠实义务 善管义务 2.有限合伙人知情权 参与分配利润的权利建议权参加合伙人会议的权利诉讼的权利 缴纳出资的义务作为投资者的消极义务 编辑ppt*有限合伙人的事务执行权有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务： （一）参与决定普通合伙人入伙、退伙； （二）对企业的经营管理提出建议； （三）参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所； （四）获取经审计的有限合伙企业财务会计报告； （五）对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料； （六）在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙

3、人主张权利或者提起诉讼； （七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼； （八）依法为本企业提供担保。 编辑ppt3.类型转换的责任划分经合伙企业协议约定，或者经全体合伙人一致同意，有限合伙人和普通合伙人可以转换类型 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。 普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。4.其他规定有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是

4、，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额 编辑pptLimited Liability Partnership（ LLP）由两个或两个以上合伙人组成，各合伙人对自己执业行为引起的合伙组织债务承担无限责任，对其他合伙人的执业行为引起的合伙组织债务承担有限责任的合伙。我国规定特殊的普通合伙1.设立以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构 应当建立执业风险基金、办理职业保险。 2.合伙人对合伙债务的责任一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因

5、故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 编辑ppt隐名合伙 (dormant partnership)，指当事人约定一方对于他方所经营的事业出资，不参与经营而分受其营业所生利益及以出资额为限分担所生损失的契约。出资的一方称为隐名合伙人，经营的一方称为出名营业人编辑pptTest for existence of a partnershipTwo or more person with capacity?

6、Business for profit?Co-ownership: profit sharing, loss sharing, control?YesYesNoNoNoNo PartnershipPartnershipYes编辑ppt Cook entered into agreements with Smith and Ruth to operate a barber shop. Under the terms of the “partner-ship” agreements, Cook would provide barber chairs, supplies, and licenses,

7、 while the other two would provide tools of the trade. The agreements also stated that gross returns from the partnership were to be divided on a percentage basis among the three men and Cook would decide all matters of partnership policy. Finally, the agreements stated hours of work and holidays fo

8、r Smith and Ruth and required that Cook to hold and distribute all receipts.编辑ppt三、合伙企业的财产关系四、合伙企业的内外关系（一）合伙企业事务的执行1.合伙人的权利2.合伙人的义务甲与乙于前年各出资5万，设立了A面粉厂。面粉厂建好后，经营良好，每月利润有近万元。甲见有利可图，去年一月又与丙各出资10万元，兴建了B面粉厂，B厂与A厂相距不足百米。由于B厂规模大、成本低，逐渐占领了A厂的市场份额，A厂因此而处于停产状态，给乙造成了极大的损失，而甲却从B厂获得了丰厚的利润。 请问，甲的做法合法吗？编辑ppt五、入伙与退

9、伙甲欲加入某合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：1.乙对此未置可否；2.丙出国未归，但是在电话中表示同意；3.丁口头表示同意，但是未签订书面协议4.戊在入伙协议书上签了字；5.戊依据己从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。 入伙之事一直不能定下来，甲想找他们再做一下工作。问：从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？编辑ppt第三节 公司法一、总论（一）概述1.公司的概念和特征2.公司的分类（1）无限责任公司（2）有限责任公司（3）股份有限公司（4）两合公司（5）母公司、子公司与分公司 编辑ppt 母公司（parent company）:通过

10、掌握其他公司的股票（份）从而能实际控制其他公司营业活动的公司。 子公司（subsidiary）：受母公司控制，但在法律上是独立的法人组织，其本身就是一个完整的公司企业。 分公司（branch）：总公司或者母公司的分支机构或者仅仅是母公司的附属机构。本身在法律上和经济上没有独立性。编辑ppt3、揭开公司面纱原则 “作为一般规则，除非有足够的相反理由出现，公司应当被看作具有独立法人人格的法人，当公司法人人格的特殊性被用于损害公共利益，使违法行为正当化，保护欺诈或者作为替犯罪辩护的工具时，法律将视公司为无权利能力的数人的联合体”编辑pptGilford Motor Co. v. Home被告曾担任原

11、告的董事及经理，被告在辞去公司的职务时曾与原告订立一契约，约定被告在一段时间内不得从事与原告发生竞争的业务。但被告辞职后让其妻与另一雇员作为股东和董事成立一公司，从事与原告相竞争的业务。于是原告请求法院颁发禁令，禁止被告所控制的公司执行业务。原告能否胜诉？编辑pptS公司在1954年3月在加州合法注册成立，租得一游泳池从事商业经营。1954年6，原告的女儿在该游泳池溺水身亡，于是起诉S公司，获得1万美元赔偿的胜诉判决，但未得到执行。1957年1月，原告对C提起诉讼，要求其对S公司的败诉判决承担个人责任。原告提出的事实和证据包括：1、C是S公司的董事、日常事务负责人兼财务员；2、有段时间S公司利

12、用C的办公室作为收发邮件的场所；3、在C死亡之前一次回答“C公司是否有过任何资产”的提问时，说“就我个人所知，我认为该公司无任何资产该公司虽然以公司的名义合法正当注册，但从来就未曾作为一个公司运作过”。 编辑ppt 4.公司法概况（二）公司的设立 1.原则 2.设立的方式 3.公司章程（三）公司资本 1.概念与特征 2.公司资本三原则 3.制度 4.增资和减资编辑ppt（四）公司债 1.概念与特征 2.种类 3.发行与转让（五）公积金与股利分配 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。

13、（六）合并与分立（七）解散与清算编辑ppt二、有限责任公司（一）有限责任公司的概念与特征（二）设立 有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 编辑ppt（三）资本和股份 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东

14、征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权 编辑ppt（四）组织机构公司治理：股东或公司对公司的经营者的一种监督与制衡机制，通过公司组织机构进行的内部治理，其目标是保证公司和股东利益最大化，防止经营者损害公司利益。三、一人公司 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 编辑ppt四、股份有限公司（一）

15、概念与特征（二）设立1.发起人（promoter）（1）概念（2）职责编辑ppt（3）信义义务（fiduciary duty）A.未经同意，不得密谋私利B.完全披露的义务编辑ppt（4）发起人合同Coopers & Lybrand v. FoxFox met with a representative of Coopers & Lybrand (C&L), a national accounting firm, to obtain accounting services. Fox informed C&L that he was acting on behalf of a corporatio

16、n he was in the process of forming, to be called “G. Fox and Partners Inc.”. C&L accepted the engagement with the knowledge that the corporation was not yet in existence.编辑ppt 2.章程 3.设立方式 4.最低资本额 5.设立登记（三）股份有限公司的股份 1.概念与特征 2.种类 某公司股本50万，其中有40万股普通股，10万股优先股。股利10，年终有10万红利。1.普通股和优先股分别能获得多少分红？2.假设10万股优先股

17、都是参与优先股，则普通股和参与优先股的获利比率分别是多少？ 3.转让编辑ppt（四）组织机构1.股东大会（1）定期会议与临时会议（2）股东表决A.多数票的计算多数到会票 v. 多数投出票某公司共发行了100股，在股东大会上（符合召开要求），有51股出席，对于某项决议，有2股弃权，24股反对，25股同意，该决议是否达成？编辑pptB.董事会成员的选举直接投票 v. 累积投票某公司发行了100股，有2位股东，甲有26股，乙有74股，假设公司要选3名董事，甲乙各自进行了提名。董事会的席位将如何构成？编辑ppt根据公司章程的规定或者股东大会的决议，可以实行累积投票制。累积投票制，是指股东大会选举董事或

18、者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。 （3）股东权利（4）股东诉讼A.直接诉讼与集体诉讼 前者是对侵害股东个人权利的公司提起的诉讼，后者是由多个股东的直接诉讼组成。编辑pptB.派生诉讼：就公司遭受侵害而由股东提起的诉讼。 有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有违反法律规定情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前述股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 编辑ppt（二）董事会 1.概述 2.董事的义务 A.忠实的义务不得使自己处于与公司的利益冲突之中竞业禁止不得篡夺公司机会corporate opportunity doctrine B.勤勉的义务编辑ppt董事、高级管理人员不得有下列行为： （一）利用职权收受贿赂或者其他非法收入，侵占公司的财产 （二）挪用公司资金； （三）将公司资金以其个人名义或者以其他个