涉外债权的法律适用ppt课件

1、涉外债务的法律适用张炎2120070115.第一节 涉外合同之债的法律适用第二节 涉外侵权之债的法律适用第三节 涉外不当得利和无因管理之债的法律适用.第一节 涉外合同之债的法律适用一、涉外合同之债的概念二、涉外合同之债法律适用的主要实际及其 运用三、涉外合同准据法的适用范围四、我国关于涉外合同法律适用的立法和实际.一、涉外合同之债的概念 涉外合同之债是指基于具有涉外要素的合同而产生的权益义务关系。 涉外合同是指具有涉外要素的合同，又称国际合同。 我国立法和学者在判别一个合同能否介入了涉外要素时，习惯从主体、客体和法律现实三个方面加以判别。这种规范比较详细和明确，易于认定，但未能涵盖当代国际合同

2、关系的全部，实际中显得较为呆板和机械。 赵相林：“国际合同就是涉及两个或两个以上国家法律利益的合同。 1980年第1条规定：“适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同。 . 案例 世界银行给中国政府一笔贷款，用以建筑一条高速公路。为顺利完成工程，有关方面还成立了一个法人组织高速公路指挥部担任建立任务，工程采用国际招标的方式。中标者有几家中国公司。后来一中国公司于公路指挥部之间发生了经济纠纷，根据合同规定，纠纷应提交中国某涉外仲裁机构仲裁。 本案的主体虽然是两个中国法人，合同的签署和履行等相关要素均在中国，但是合同文本必需以为根底签署，承包人的承包资历必需报世界银行审查认定，合同履

3、行情况也应报世界银行，特别是本工程如发生设计变卦或协议的补充以及分包转包都必需报世界银行同意方能生效，工程的交工、验收最终要经世界银行确认等，这些均阐明本案具有国际要素。.二、涉外合同之债法律适用的主要实际及其运用一客观标志说 客观标志说是指单纯按照某些具有客观性的标志确定合同准据法的实际。1.合同缔结地 巴托鲁斯以为合同的方式和本质有效性适用合同缔结地法。2.合同履行地合同履行地通常是合同预定结果的发生地和合同标的物的所在地，也是最容易引发合同争议的地方。二意思自治说意思自治说指按照当事人的客观意向决议合同准据法的实际。. 意思自治说由杜摩兰提出，旨在以当事人的协商一致来抑制法律不一致和属地

4、主义盛行的弊端。 如今，意思自治说已成为各国公认确实定合同准据法的实际，一些重要的国际条约也采用了意思自治说。一方面，它符合“契约自在的原那么，加强了合同法律关系的稳定性和法律适用的针对性；另一方面，它冲破了“场所支配行为原那么的桎梏，减少了合同法律适用的机械性和不合理性。三合同自体法实际 最早由英国私法学者提出，以为国际合同的准据法，应是国际合同本身特有或适当的法律。合同自体法实际实践上是将合同法律适用的客观论和客观论结合在一同，以客观论为主，同时兼采客观论的原那么确定合同的准据法。.四最亲密联络原那么 最亲密联络原那么的运用，离不开法官对与法律关系相关的各种客观要素的分析和权衡。1.由法官

5、自在裁量 在英美普通法系国家，采用客观推定的方法确定合同的准据法，即法官综合衡量合同要素分布的多寡和各要素的重要程度，确定有合同具有最亲密联络的国家或地域，从而适用该国家或地域的法律。2.特征性履行方法确实定 特征性履行方法，即以合同的特征性履行来决议合同的最亲密联络，并以此确定合同准据法的指点原那么。 该方法以为，在双务合同中，合同的本质特征往往由一方当事人履行合同的行为反映，如买卖合同中卖方的买卖行为、运输合同中承运人的运输行为等，反映合同本质特征一方当事人的履行是合同的特征性履行，它决议了合同与该方当事人的住所地或营业地有最亲密联络，从而适用该方当事人的住所地或营业地法律。.三、涉外合同

6、准据法的适用范围(一)涉外合同法律适用范围的实际分歧1.整体论 “整体论以为，合同应被看作是一个整体，一致适用一个国家的法律。无论是当事人选择的法律还是根据最亲密联络原那么的法律，都应该支配合同的一切事项，包括合同的解释、效能、违约责任、合同的解除等。该方法有简便易行及保证合同整体协调性等优点。2.分割论 “分割论主张应将合同的诸要素分割为不同的方面，分别适用不同的法律。主张分割论的国家和学者普通以为，至少应将国际合同中当事人的缔约才干、合同方式、合同效能这三个方面加以分割，分别适用不同的法律。 对于当事人的缔约才干，通常适用该当事人的属人法；假设依其属人法为无缔约才干而依缔约地法为有缔约才干

7、的，那么适用缔约地法。对于合同的方式，根据“场所支配行为原那么，通常适用合同缔结地法；但现代不少国家倾向于放松对合同方式的要求，在法律适用上规定多个可供选择的连结点。对于合同的成立和效能，那么适用当事人选择的法律或根据最亲密联络原那么确定的法律。.二涉外合同准据法的适用范围1.合同的成立2.合同的效能和履行3.合同的解释4.合同的终止.四、我国涉外合同法律适用的立法和实际一法律和司法解释的规定 在出台以前，我国在1986年的第145条、1999年第126条、1993年第268条、第269条、276条、1995年的第184条、第188条、第190条等相关法律中，专门就涉外合同的法律适用作了规定。

8、 2021年的专门就普通的涉外合同、涉外消费者合同以及涉外劳动合同的法律适用作了规定。 该法第41条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能表达该合同特征的一方当事人经常居所地法或其他与该合同有最亲密联络的法律。 该法第42条规定：“ 消费者合同，适用消费者经常居所地法；消费者选择适用商品、效力提供地法律或者运营者在消费者经常居所地没有从事相关运营活动的，适用商品、效力提供地法。 该法第43条规定:“ 劳动合同，适用劳动者任务地法；难以确定劳动者任务地的，适用用人单位主营业地法。劳务派遣，可以适用劳务派出地法。.二我国确定涉外合同法律适用的主要原那么1.意思

9、自治原那么是涉外合同法律适用的首要原那么 1986年第145条第1款、1999年第126条第1款、2021年第41条均规定：“合同当事人可以选择合同所适用的法律。(1) 关于法律选择的方式 2007年最高人民法院第3条：“ 当事人选择或变卦选择合同争议应适用的法律，该当以明示的方式进展。第4条：“当事人未选择合同争议所适用的法律，但均征引同一国家或地域的法律且未提出法律适用异议的，该当视为当事人曾经就合同争议所适用的法律作出了选择。.2关于法律选择的时间 “当事人在一审争辩终结前经过协商一致，选择或者变卦选择合同争议所适用的法律的，人民法院该当予以准许。3关于法律选择的限制 主要表达在两个方面

10、：一是不允许当事人选择法律的情形；二是中国的强迫性规那么必需适用的情形。第八条在中华人民共和国领域内履行的以下合同，适用中华人民共和国法律： 2007年最高人民法院第8条规定：一中外合资运营企业合同； 二中外协作运营企业合同；三中外协作勘探、开发自然资源合同； 四中外合资运营企业、中外协作运营企业、外商独资企业股份转让合同； 五外国自然人、法人或者其他组织承包运营在中华人民共和国领域内设立的中外合资运营企业、中外协作运营企业的合同； 六外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同； 七外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责

11、任公司或者股份增资的合同； 八外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同； 九中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。 .4当事人选择的法律的适用范围 2007年最高人民法院第2条：本规定所称合同争议包括合同的订立、合同的效能、合同的履行、合同的变卦和转让、合同的终止以及违约责任等争议。当事人选择的法律或根据最亲密联络原那么确定的法律仅适用于合同争议，而不适用于当事人的缔约才干以及合同的方式等问题。2.最亲密联络原那么是涉外合同法律适用的补充原那么 1986年第145条第1款、1999年第126条第1款、2021年第41条均规定：

12、“当事人没有选择的，适用与合同有最亲密联络的国家或地域的法律。1与合同有最亲密联络的法律确实定在司法实际中，我国主要根据特征性履行方法对最亲密联络的法律加以界定。. 第41条明确规定：“当事人没有选择的，适用履行义务最能表达该合同特征的一方当事人的经常居所地法或者与该合同有最亲密联络的法律。 2007年最高人民法院第5条规定：当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最亲密联络的国家或者地域的法律。 人民法院根据最亲密联络原那么确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能表达合同的本质特性等要素，确定与合同有最亲密联络的国家或者地域的法律作为合同的准据

13、法。 一买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；假设合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。 二来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。 三成套设备供应合同，适用设备安装地法。 四不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。 五动产租赁合同，适用出租人住所地法。 六动产质押合同，适用质权人住所地法。 七借款合同，适用贷款人住所地法。 八保险合同，适用保险人住所地法。 九融资租赁合同，适用承租人住所地法。 十建立工程合同，适用建立工程所在地法。 十一仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。 十二保证合同

14、，适用保证人住所地法。 十三委托合同，适用受托人住所地法。 十四债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。 十五拍卖合同，适用拍卖举行地法。 十六行纪合同，适用行纪人住所地法。 十七居间合同，适用居间人住所地法。 假设上述合同明显与另一国家或者地域有更亲密联络的，适用该另一国家或者地域的法律。.2最亲密联络原那么的例外 假设以为合同明显与另一国家或地域有更亲密的联络，人民法院该当适用另一国家或地域的法律。第二节 涉外侵权之债的法律适用一、涉外侵权之债的概念 涉外侵权之债是指在侵权法律关系中，主体、客体和侵权现实至少有一项与外国有联络的债务债务关系。.二、侵权

15、之债的法律冲突一侵权行为的范围不同 兴隆国家将干扰家庭关系、进犯、滥用法律程序等规定为侵权行为。二侵权行为构成要件的冲突1.法国 过错；损害；过错行为与损害结果之间有因果联络2.日本 过错；损害；过错行为与损害结果有因果联络；加害人须有行为才干三损害赔偿的原那么、规范及数额不同1.原那么1惩罚性赔偿充分补偿受害人的损失；对有严峻过失的侵权人予以严峻的经济处分2全额赔偿2.规范1可预见到的损失英美2实践损失包含无法预见的损失法国3.数额兴隆国家的数额高于开展中国家.三、普通涉外侵权之债的法律适用一侵权行为地法的原那么1.该原那么在法律适用中占主导位置的缘由(1)“场所支配行为侵权产生的民事责任，

16、来自于行为地法，其性质也决议于行为地法 2“既得权说 侵权行为地法给予当事人的损害赔偿恳求权，类似一种财富权，原告不论在何州起诉，都携带该法授予的权益，诉讼地法院不过是被恳求支持或协助获得这一权益。适用侵权行为地法是平衡权益的需求，也是维护公共利益的需求。2.侵权行为地如何确定从各国的立法实际看，对于侵权行为地普通有三种了解。1.以侵权行为实施地为侵权行为地 奥地利2.以损害结果发生地为侵权行为地英、荷3.以为侵权行为地包含行为实施地和损害结果发生地 日、瑞3.假设侵权行为实施地和损害结果发生地有多个时，以主要行为实施地或主要损害结果发生地为准。.二 法院地法原那么 理由是侵权行为责任类似于犯

17、罪责任，而且侵权责任与法院地的公共次序又亲密相关。三) 重叠适用侵权行为地法与法院地法原那么 又称双重可诉原那么，最早来自于英格兰的实际，是一项关于以何国法律为规范来判别侵权行为能否成立的原那么。普通以侵权行为地法为主，假设侵权行为地在外国，那么以法院地法的适用加以限制，如日本。四共同属人法原那么 包括共同住所地法或共同惯常居所地法和共同本国法。该原那么的运用基于一些特定的条件，即侵权行为案件当事人的国籍一样，或者住所惯常居所地一样。目前大陆法系多采用此原那么，如瑞士和德国。.五最亲密联络原那么 美国1971年的第145条规定：当事人在侵权行为某个问题上的权益和义务，适用与该事件或当事人有最亲

18、密联络的州的本地法。在确定所要适用的准据法时，应思索以下连结要素：(1)损害发生地；(2)加害行为实施地；(3)当事人的住所、居所、国籍、公司成立地和营业地；4当事人之间有联络时其联络最集中的地方。 检验的规范在于联络的重要的程度，对于法律的分析，在于其背后表达的政策和利益。六有限的当事人意思自治原那么1法律选择的主体是双方当事人，必需在经双方达成一致的情况下方能适用所选择的法律；2法律选择的时间是在侵权行为发生之后，纠纷处理以前3法律选择的范围仅限于法院地法 .三、特殊涉外侵权关系的法律适用一海上侵权行为的法律适用1.船舶碰撞包括破坏海上设备的法律适用1船舶碰撞发生于一国领海之内 适用碰撞地

19、法律，即领海国法律；假设碰撞的国籍一样，也可以适用旗国法。2船舶碰撞发生在公海之上 假设船舶同属同一国籍，适用船旗国法；假设碰撞的国籍不同，或适用加害船舶国籍国法，或适用被害船旗国法；或适用法院地法；或由当事船舶选择所适用的法律。2.发生在船舶内部的侵权行为的法律适用不论船舶是处于公海还是领海，多主张适用船旗国法。.3.海上运输致旅客死伤、行李毁损所发生的侵权行为的法律适用 由于存在运输合同关系，各国多主张以合同准据法为根据。 1974年对于承运人的责任、举证责任、责任限额、诉讼时效及管辖权都做了详细的规定。4.油污损害赔偿的法律适用 国际海事组织于1969年在布鲁塞尔订立的，我国于1980年

20、参与了该公约。.二航空侵权行为的法律适用1.发生在航空器内部的侵权行为多采用航空器登记国法。缘由：航空器在高空活动无法确定其侵权行为地；速度极快而侵权行为地不容易确定；航空器内部的侵权行为普通与航空器航行的地面所属国无关。2.因航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权行为1普通适用被碰撞或受害方的航空器登记地法维护受害方的利益；2假设被碰方有过失的话，也可适用法院地法；3假设有关的航空器具有一样的登记地国的，可以适用它们的共同登记地国法. 3.因航空器事故致旅客死亡或物品毁损的侵权行为 多主张适用航空器登记地法或法院地法，目前主要适用有关国际公约的规定。 缘由： 航空活动的国际性比较突出，每

21、一国际航班都载有不同国籍的旅客，发惹事故后，由何国法院管辖和适用何国法律存在较大的争议。三公路交通事故的法律适用 很多国家未作专门规定，实际中多按照处置普通侵权行为之债法律适用的规定办理。 1971年的海牙对公路交通事故的法律适用作出了详细规定，为各国立法提供了参考。.四涉外产品责任的法律适用 产品责任是指产品在消费的过程中呵斥人身损伤或财富损失而引起的民事赔偿责任。1.适用最亲密联络的法律 法院通常把最亲密联络原那么与维护受害人利益相结合，往往把受害人的住所地视为具有最亲密联络的地点，从而适用受害人住所地法。2.适用有利于受害人的法律3.1973年海牙 关于产品责任的准据法，该公约以损害发生

22、地、直接受害人的惯常居所地、被恳求承当责任人的主营业地、直接受害人获得产品地等四个连结要素，并采用多元化连结要素累积适用来确定准据法。.五网络侵权行为的法律适用1.网络侵权行为及其类型1方式积极接触；消极接触2类型一是诽谤、进犯隐私权、声誉权、姓名权、肖像权等人身权的侵权行为；二是进犯商业、著作权、商标权等知识产权的侵权行为。2.网络侵权行为的法律适用原那么 以适用网络效力提供商所在地的法律作为侵权行为地法律。 但网络侵权行为地不宜规定一个固定的规那么，该当允许法官根据详细案件作出灵敏的选择。.四、我国关于涉外侵权法律适用的立法和实际一普通涉外侵权责任的法律适用 2021年第44条规定：“侵权

23、责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 第51条规定：“第一百四十六条、第一百四十七条，第三十六条，与本法的规定不一致的，适用本法。.二海上侵权行为的法律适用1.船舶碰撞我国273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。2.国际油污损害关于油污损害的民事赔偿，我国没有专门的法律规定。实际中，法院主要是根据我国参与的国际海事组织于1969年经过的和普通侵权行为的法

24、律适用规那么来处置。.3.共同海损及海事赔偿责任限制 共同海损是指为了使船舶或船上货物防止共同危险，而有意合理地作出的特殊牺牲或支付的特殊费用。第273条规定：“共同海损理算，适用理算地法律。 海事赔偿责任限制是指发生艰苦海损事故时，对事故负有责任的船舶一切人、救助人或其他人对海事赔偿恳求人的赔偿恳求依法恳求限制在一定额度内的法律制度。第275条规定：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法。.三航空侵权行为的法律适用1.航空器对地面第三人损害的法律适用 我国第189条规定：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法。民用航空器在公海上空对地水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的

25、法院所在地法。2.国际航空运输损害赔偿的法律适用 我国并没有专门规定国际航空运输事故导致损害赔偿的法律适用规那么，国际社会有专门的公约进展调整，主要是1929年和1955年。对于我国和其他缔约国之间的空中运输及其他符合公约规定的国际航空运输，该当适用公约和议定书的规定。.四涉外产品责任的法律适用 第45条规定：“产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关运营活动的，适用侵权人主营业地法律或损害发生地法律。五网络侵权行为的法律适用1.网络人身权侵权责任的法律适用 第46条规定：“经过网络或其他方式损害姓名权、肖像权、声誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法。 .2.网络著作权侵权和域名争议的法律适用 最高院于2000年发布的规定，对于网络著作权侵权案件，由侵权行为地或被告住所地的人民法院管辖。侵权行为地包含被诉侵权行为的网络效力器、计算机终端等设备所在地。对于难以确定侵权行为地或被告住所地的，