经济法课件之合同法

1、 第二章第二章 合同法合同法 （本课件参考书目：（本课件参考书目：经济法教程经济法教程浙江大学浙江大学2015年版年版 周黎明周黎明 著）著） 中国合同法的演变中国合同法的演变 一、合同的概念和分类一、合同的概念和分类平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。权利义务关系的协议。注意：不适用合同法的合同有哪些？见下页注意：不适用合同法的合同有哪些？见下页 二、合同的分类（）二、合同的分类（） 三、合同的订立三、合同的订立1、合同的形式、合同的形式订立合同可以有三种形式。见书本（）订立合同可以有三种形式。见

2、书本（）另，请见下页合同法资料另，请见下页合同法资料12、合同的内容、合同的内容八个参考条款（见书本）八个参考条款（见书本）（ 合同样板见下页合同法资料合同样板见下页合同法资料2）合同法资料合同法资料1：订立合同可以有哪些形式？：订立合同可以有哪些形式？1、书面形式；、书面形式；2、口头形式；、口头形式；3、其他形式。、其他形式。以上三种形式均可，并非一定要书面形式）如，购物。以上三种形式均可，并非一定要书面形式）如，购物。其中书面形式包括：其中书面形式包括：a合同书；合同书；b信件；信件；c数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换（数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换（EDI）、）、电子

3、邮件（电子邮件（E-Mail） 合同法资料合同法资料2： 合同条款：3、合同订立的程序：要约、承诺。、合同订立的程序：要约、承诺。（1）要约（）要约（offer）法条见下页法条见下页（可有多种名称：发价、发盘、报价、报盘）（可有多种名称：发价、发盘、报价、报盘）概念：希望和他人订立合同的意思表示，且该概念：希望和他人订立合同的意思表示，且该意思表示还符合：意思表示还符合：a.内容具体确定；（且一般是向特定的人发出的）内容具体确定；（且一般是向特定的人发出的）（注意：广告（注意：广告 ）b.须有受要约人一旦接受、要约人即受该意思表示须有受要约人一旦接受、要约人即受该意思表示的约束。的约束。（注意

4、与（注意与要约邀请要约邀请（Invitation for Offer）的区别。）的区别。 ） （寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商（寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告是业广告是offer？）？）：张某遗失了公文包一只，内有公司票据：张某遗失了公文包一只，内有公司票据三张，票面金额达三张，票面金额达70万多元。包中另外还有手万多元。包中另外还有手机、多张信用卡和个人珍贵资料若干。张某焦机、多张信用卡和个人珍贵资料若干。张某焦急万分，经友人提醒，在报纸上刊登悬赏广告，急万分，经友人提醒，在报纸上刊登悬赏广告，声称有谁捡到该包并将上述东西归还，愿支付声称有谁捡到该包

5、并将上述东西归还，愿支付赏金赏金10万元。王某捡到了该公文包，看到广告万元。王某捡到了该公文包，看到广告后，将包和相关钱物归还，并要求张某支付后，将包和相关钱物归还，并要求张某支付10万元赏金。张某在拿到包后反悔，提出为感谢万元赏金。张某在拿到包后反悔，提出为感谢王某，愿支付王某，愿支付5000元。王某不允，最终诉至法元。王某不允，最终诉至法院。问：张某是否应该支付院。问：张某是否应该支付10万元赏金？为什万元赏金？为什么？么？ （见书本（见书本P40-41）要约何时生效要约何时生效例例2：中国：中国A公司公司2月月1日用航空挂号信向美国日用航空挂号信向美国B公司发公司发出一份要约，两地邮程为

6、出一份要约，两地邮程为7天。美国天。美国B公司公司2月月2号就号就知道了要约的内容，知道了要约的内容，2月月3日即回电，称接受。事后日即回电，称接受。事后双方对合同是否成立发生争议。合同是否成立？双方对合同是否成立发生争议。合同是否成立？要约的撤回和撤销要约的撤回和撤销a要约撤回：到达之前（生效之前）将其收回；要约撤回：到达之前（生效之前）将其收回；b要约撤销：到达之后（生效之后）将其取消。要约撤销：到达之后（生效之后）将其取消。条件：条件：a撤回通知应早于要约到达或者至少与要约同撤回通知应早于要约到达或者至少与要约同时到达；时到达； b在受要约人接受之前可以撤销。在受要约人接受之前可以撤销。

7、 注意：要约不得撤销的情形。注意：要约不得撤销的情形。 合同法第合同法第19条：有两种情况，要约一旦生条：有两种情况，要约一旦生效就不能撤销：效就不能撤销： 1，要约人确定了承诺期限或者以其他形，要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不得撤销；式明示要约不得撤销； 2，受要约人有理由认为要约是不可撤销，受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。的，并已经为履行合同作了准备工作。例例3： A在在2月月17日上午用航空挂号信的方式寄日上午用航空挂号信的方式寄出一份实盘（要约）给出一份实盘（要约）给B，A在发盘通知（要在发盘通知（要约）中注明约）中注明“不可撤销不可撤销”

8、字样，规定受盘人字样，规定受盘人（受要约人）（受要约人）B在在2月月25日前答复有效；但日前答复有效；但A又于又于2月月17日下午用电报发出撤回通知，该日下午用电报发出撤回通知，该撤回通知于撤回通知于2月月18日上午送达日上午送达B处。处。B于于2月月19日才收到日才收到A航空邮寄来的实盘（要约），收航空邮寄来的实盘（要约），收到后到后B随即于次日（随即于次日（2月月20日）发出接受通知，日）发出接受通知，该通知于该通知于2月月24日到达日到达A处。处。事后，事后，A、B双方对合同是否成立发生了纠纷。双方对合同是否成立发生了纠纷。问：本案合同是否成立？问：本案合同是否成立？ 为什么？为什么？

9、例例4：我外贸公司于星期一上午我外贸公司于星期一上午10时以自动时以自动电传向英国伦敦商人发盘（发要约），公电传向英国伦敦商人发盘（发要约），公司原定价为每单位司原定价为每单位2000英镑英镑CIF伦敦，经办伦敦，经办人员在报价时发生了失误，将价格误报为人员在报价时发生了失误，将价格误报为每单位每单位200美元美元CIF伦敦。问：伦敦。问：1）若当天下午）若当天下午2时发现问题，我方该如何解决？时发现问题，我方该如何解决？（注：该自动电传所发的要约于次日上午（注：该自动电传所发的要约于次日上午6时到时到达）；达）；2）若第二天上午）若第二天上午9时发现客户并未接受，如何处时发现客户并未接受，如

10、何处理？理？3）若第二天上午发现客户已经接受，如何处理？）若第二天上午发现客户已经接受，如何处理？ 例例5：2003年年12月月26日，某电器商场购到一批新型录象机，价格日，某电器商场购到一批新型录象机，价格为每台为每台3600元，售货员在制作价格标牌时，误将元，售货员在制作价格标牌时，误将3600元标为元标为1600元。元。12月月28日，甲乙二人来逛商场，发现同样的录象机日，甲乙二人来逛商场，发现同样的录象机在别的商场卖近在别的商场卖近4000元，而该商场仅仅卖元，而该商场仅仅卖1600元，觉得非常元，觉得非常便宜，便一人买了一台回去。由于柜台上所放的两台录象机便宜，便一人买了一台回去。由

11、于柜台上所放的两台录象机均已经售出，均已经售出，2004年年1月月1日，当有第三个人要求购买同种型日，当有第三个人要求购买同种型号的录象机时，售货员去仓库提货，发现本店根本就没有所号的录象机时，售货员去仓库提货，发现本店根本就没有所谓谓1600元的录象机，原来卖与甲乙二人录象机每人少收了元的录象机，原来卖与甲乙二人录象机每人少收了2000元。得知这一情况后，商店马上派人查找二人，并终于元。得知这一情况后，商店马上派人查找二人，并终于在在2004年年3月月5日找到了二人。商场要求甲乙二人退货或者补日找到了二人。商场要求甲乙二人退货或者补足价款，遭到了甲乙二人的拒绝。问：足价款，遭到了甲乙二人的拒

12、绝。问： 1）商场同甲乙二人的买卖行为（合同）属于什么样的合同？）商场同甲乙二人的买卖行为（合同）属于什么样的合同？ 2）商场是否有权宣布撤销这一合同？）商场是否有权宣布撤销这一合同？ 3）这一买卖关系中，商场是否有过错？）这一买卖关系中，商场是否有过错？ 4）本案应如何处理？）本案应如何处理？ 、要约的终止或失效要约的终止或失效 合同法第合同法第20条条 四种情况四种情况1，拒绝要约的通知到达要约人；2，要约人依法撤销要约；3，承诺期限届满，受要约人未作出承诺；4，受要约人对要约的内容作出实质性变更。拒绝：有两种方式a，直截了当地表示拒绝；，直截了当地表示拒绝；b，对发价人在发价中提出的交易

13、条件进行讨价，对发价人在发价中提出的交易条件进行讨价还价（还价（eg:要求减价，增加或减少数量，变更要求减价，增加或减少数量，变更交货期或交货的方式等等。即交货期或交货的方式等等。即“还盘还盘”，反，反要约（要约（counter-offer） 例例6： 甲公司甲公司7月月5日向乙公司发价，截止日期（有日向乙公司发价，截止日期（有效期）为效期）为8月月1日。乙在日。乙在7月月12日收到该发价，日收到该发价，7月月14日电报拒绝。甲日电报拒绝。甲7月月15日收到拒绝电报。日收到拒绝电报。若乙公司改变主意，于若乙公司改变主意，于7月月20日表示接受，日表示接受，该接受通知于该接受通知于7月月31日到

14、达甲公司处。日到达甲公司处。 问：合同是否成立？问：合同是否成立？ 若乙公司于若乙公司于7月月14日用挂号信表示拒绝，马日用挂号信表示拒绝，马上改变主意，于上改变主意，于7月月15日以电报的方式通知日以电报的方式通知甲表示接受，合同是否成立？甲表示接受，合同是否成立？ 例例7： 我某出口企业于我某出口企业于6月月1日向英商发盘供应某商日向英商发盘供应某商品，限品，限6月月7日复到有效。日复到有效。6月月2日收到英商的日收到英商的电传表示接受，但提出必须降价电传表示接受，但提出必须降价5%。我公司。我公司正在研究如何答复时，由于该商品的国际市正在研究如何答复时，由于该商品的国际市场发生了有利于英

15、商的变化，该商又在场发生了有利于英商的变化，该商又在6月月5日来电，表示无条件接受我方日来电，表示无条件接受我方6月月1日的发盘。日的发盘。试问：我方应如何处理？为什么？试问：我方应如何处理？为什么？ （2）承诺（Acceptance）含义（合同法第含义（合同法第21条）条） 承诺方式：两种承诺方式：两种A通知（声明）（通知（声明）（statement）B行为（行为（conduct）（第）（第22条）条）承诺生效的时间承诺生效的时间 合同法第合同法第25条条 第第26条条 对要约内容作了变更的承诺的效力对要约内容作了变更的承诺的效力 逾期的承诺（合同法第逾期的承诺（合同法第28、29条）条）承

16、诺的撤回（合同法第承诺的撤回（合同法第27条）条） （3）合同何时成立 A、 当采用合同书的形式订立合同时，合当采用合同书的形式订立合同时，合同于双方当事人签字或盖章时合同成立同于双方当事人签字或盖章时合同成立（第（第32条条 B、当采用信件数据电文等形式订立合同、当采用信件数据电文等形式订立合同时，合同何时成立？（注意：时，合同何时成立？（注意：letter of confirmation ）见下页资料）见下页资料 C、 须经国家批准的合同，何时生效？须经国家批准的合同，何时生效？（五类合同）（五类合同） 2007年注册会计师考试单选题第年注册会计师考试单选题第9题：题：2007年年4月月3

17、0日，甲以手机短信形式向乙日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于日回短信同意要约。但由于“五一五一”期间期间短信系统繁忙，甲于短信系统繁忙，甲于5月月3日才收到乙的短日才收到乙的短信，并因个人原因于信，并因个人原因于5月月8日才阅读乙的短日才阅读乙的短信，后于信，后于9日回复乙日回复乙“短信收到短信收到”。甲乙。甲乙之间买卖合同的成立时间是之间买卖合同的成立时间是( )。 贸易中（尤其是国际贸易中）的贸易中（尤其是国际贸易中）的销售确认书销售确认书（sale of confirmation）是怎么回事？是怎么回事

18、？我国我国99年年10月月1日实施的合同法沿袭了日实施的合同法沿袭了85年涉外合同法年涉外合同法的规定，确认了国际贸易中销售确认书的法律效力。的规定，确认了国际贸易中销售确认书的法律效力。但关于销售确认书，有两点必须要强调：但关于销售确认书，有两点必须要强调：第一，若双方当事人中，有一方当事人（或者双方当事第一，若双方当事人中，有一方当事人（或者双方当事人）都提出，要求签订销售确认书的，则合同就应该人）都提出，要求签订销售确认书的，则合同就应该在签订确认书（一式两份，交换签字）后成立；在签订确认书（一式两份，交换签字）后成立；第二，若双方当事人都没有提出来要求签订确认书的，第二，若双方当事人都

19、没有提出来要求签订确认书的，则受要约人作了有效承诺后，合同即可成立。则受要约人作了有效承诺后，合同即可成立。 可见，合同法关于销售确认书的规定，并非是一个硬可见，合同法关于销售确认书的规定，并非是一个硬性规定。性规定。 由于格式条款在世界各国广泛被使用，因此，各国对其都有规定。我国对格式条款的规定，最早出现在保护消费者领域，1993年通过的消费者权益保护法第24条规定，经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，甚至减轻或者免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等方式所列内容无效。相信我们在座的各位都遇到过格式条款，有的

20、甚至签订过格相信我们在座的各位都遇到过格式条款，有的甚至签订过格式合同，那么这些格式条款式合同，那么这些格式条款/格式合同效力如何呢？比如：格式合同效力如何呢？比如：商家：商家：“本次活动的最终解释权归本商场。本次活动的最终解释权归本商场。” “本柜台东西一经售出，概不负责！本柜台东西一经售出，概不负责！”宾馆：宾馆：“如有贵重物品，请交寄存处寄存。若不交寄存处寄如有贵重物品，请交寄存处寄存。若不交寄存处寄存，住客物品的遗失或者损坏，本宾馆概不负责！存，住客物品的遗失或者损坏，本宾馆概不负责！”野生动物园：野生动物园：“本动物园猛兽区严禁下车。若在猛兽区随意本动物园猛兽区严禁下车。若在猛兽区随

21、意下车，遭到猛兽攻击，本动物园概不负责！下车，遭到猛兽攻击，本动物园概不负责！”本人所住小区前段时间在洗衣店门口也贴出了一张告示：本人所住小区前段时间在洗衣店门口也贴出了一张告示： “ 告示告示 若非因本洗衣店原因，导致衣物损坏，若非因本洗衣店原因，导致衣物损坏， 本洗衣店概不负责！本洗衣店概不负责！”顺便提一下顺便提一下“生死状生死状”问题问题 （详见书本（详见书本P48） （4）格式条款（格式合同的规定）格式条款（格式合同的规定）a定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。（合同法第未与对方协商的条款。（合同法第

22、39条第二款）条第二款）b相关规定：相关规定：1、提供一方应遵循公平原则确定当事人之间、提供一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者的权利义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款加以说限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款加以说明；（第明；（第39条第一款）条第一款）2、具有本法第、具有本法第52、53条情形，或者提供一方免除其责任、条情形，或者提供一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；（第（第40条）条）3、对格式条款有争议的，应当按照

23、通常理解予以解释；对、对格式条款有争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供一方格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供一方的解释；格式条款与非格式提款不一致的，应当采用非的解释；格式条款与非格式提款不一致的，应当采用非格式条款。格式条款。例例9：被告崔某为一个体户，长期在外经商。被告崔某为一个体户，长期在外经商。2001年年5月，被告返月，被告返回家乡时，发现原告（某街道幼儿园）房屋年久失修，拥挤不回家乡时，发现原告（某街道幼儿园）房屋年久失修，拥挤不堪，便主动提出愿意捐助堪，便主动提出愿意捐助100万元，为原告盖一幢小楼，但原告万元，为原告盖一幢小

24、楼，但原告也必须同时为此投入一笔资金。原告当即表示同意。同年也必须同时为此投入一笔资金。原告当即表示同意。同年5月月25日，原告又与被告协商资金到位的时间和开工时间，被告提出日，原告又与被告协商资金到位的时间和开工时间，被告提出其捐款将在其捐款将在9月份到位，在此之间，原告务必做好开工的准备，月份到位，在此之间，原告务必做好开工的准备，包括准备必要的配套资金。同年包括准备必要的配套资金。同年7月，原告将原有的月，原告将原有的5间平房拆间平房拆除，并于除，并于8月份向一家信用社贷款月份向一家信用社贷款50万元，期限为万元，期限为1年。同年年。同年9月，月，原告找到被告，要求其资金尽快到位，但被告

25、表示仅能捐出原告找到被告，要求其资金尽快到位，但被告表示仅能捐出3万万元。双方引发纠纷，诉至法院。元。双方引发纠纷，诉至法院。 （详见书本经济法教程浙江大学2015年版 周黎明 著 P50） 三、合同的效力三、合同的效力（一）附条件、附期限合同（一）附条件、附期限合同请判断：请判断：“明年明年6月月1日开始大选时合同生效日开始大选时合同生效” “下次下雨时，本合同终止下次下雨时，本合同终止” 1、附条件合同（合同法第、附条件合同（合同法第45条）条） 一个事实要成为条件须具备四个要件：一个事实要成为条件须具备四个要件： a、须属于将来事实；、须属于将来事实； b、须属于成就与否不能确定的事实；

26、、须属于成就与否不能确定的事实； c、须属于合法事实；、须属于合法事实；d、当事人意思表示无瑕疵。、当事人意思表示无瑕疵。 2、附期限、附期限 （合同法第（合同法第46条）条）见下页见下页 第四十五条当事人对合同的效力可以约第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。就时失效。 第四十六条当事人对合同的效力可以约第四十六条当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届

27、至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。满时失效。 附条件与附期限附条件与附期限两者的根本区别：条件两者的根本区别：条件是将来不一定会发生的事，期限是将来是将来不一定会发生的事，期限是将来肯定会发生的事。肯定会发生的事。具体来说，一个事实到底是条件还是期限，无非这样四种具体来说，一个事实到底是条件还是期限，无非这样四种情况：情况：（1）时期确定，事情的发生也确定；）时期确定，事情的发生也确定； （2）时期确定，事情的发生不确定；）时期确定，事情的发生不确定； （3）时期不确定，事情的发生确定；）时期不确定，事情的发生确定；（4）时期不确定，事情的发生不确定。）时期不确定，事情的发生不确定

28、。 例例10：某地农民甲决定自己出资购买一套机器设备，办一某地农民甲决定自己出资购买一套机器设备，办一个家庭塑料加工厂。因购买原料的资金不够，向他的朋个家庭塑料加工厂。因购买原料的资金不够，向他的朋友乙暂借友乙暂借2万元。甲对乙说，我付了钱就可以提货，预万元。甲对乙说，我付了钱就可以提货，预计两个月内安装调试完毕，计两个月内安装调试完毕，2个月内开工没问题，到时个月内开工没问题，到时候资金周转过来了，我保证把钱还给你。乙说，如果时候资金周转过来了，我保证把钱还给你。乙说，如果时间不长的话，我并不着急用钱，反正是好朋友嘛，利息间不长的话，我并不着急用钱，反正是好朋友嘛，利息我也不要了，不过你得先

29、打一张借条。甲就写了一张借我也不要了，不过你得先打一张借条。甲就写了一张借条给乙，借条（见书本条给乙，借条（见书本P）设备运到后，甲发现眼下搞塑料制品生产还不如倒卖塑料设备运到后，甲发现眼下搞塑料制品生产还不如倒卖塑料加工原料钱来得快，所以甲就将自己购买的塑料加工机加工原料钱来得快，所以甲就将自己购买的塑料加工机械租给了同村的塑料加工专业户丙，利用乙的这笔不要械租给了同村的塑料加工专业户丙，利用乙的这笔不要利息的借款，自己去倒卖塑料加工原料去了。利息的借款，自己去倒卖塑料加工原料去了。半年多了，乙看见甲有钱作买卖，却没钱还他，就上门索半年多了，乙看见甲有钱作买卖，却没钱还他，就上门索款。甲觉得

30、赖帐更加有利，反正用多长时间也不用付利款。甲觉得赖帐更加有利，反正用多长时间也不用付利息。就说，原来在借条上写得很清楚嘛，设备安装调试息。就说，原来在借条上写得很清楚嘛，设备安装调试好开了工的第二个月才还钱。现在我设备是有了，但是好开了工的第二个月才还钱。现在我设备是有了，但是原料我还没有搞足，所以还开不了工，等几个月后，我原料我还没有搞足，所以还开不了工，等几个月后，我把原料全部搞到了，开了工后，保证把钱还给你。乙看把原料全部搞到了，开了工后，保证把钱还给你。乙看甲无诚意，就向人民法院提起了诉讼，要求法院强制某甲无诚意，就向人民法院提起了诉讼，要求法院强制某甲立即偿还甲立即偿还2万元借款，并

31、加收赖帐期间应付的利息。问：万元借款，并加收赖帐期间应付的利息。问：法院将如何处理？法院将如何处理？ （见书本P）例例11：甲公司与乙公司于甲公司与乙公司于2000年年9月月21日签订了一份购销合日签订了一份购销合同，约定由甲向乙提供编码器，总价同，约定由甲向乙提供编码器，总价237000元。甲公司如元。甲公司如期履约，但截止期履约，但截止2001年年1月月26日，乙公司尚欠日，乙公司尚欠6万元未支付。万元未支付。2004年年4月月11日，甲公司向乙公司发出了日，甲公司向乙公司发出了“付款通知付款通知”，本，本案表明乙公司尚欠款案表明乙公司尚欠款6万元，请乙公司确定还款日期。万元，请乙公司确定

32、还款日期。乙公司在该乙公司在该“付款通知付款通知”中加盖公章，并附带注明，中加盖公章，并附带注明，“因甲因甲公司提供的设备存在质量问题，导致我方无法正常使用，公司提供的设备存在质量问题，导致我方无法正常使用，请甲公司能尽快解决，若能在请甲公司能尽快解决，若能在5月份通过验收，本公司一月份通过验收，本公司一定结清余款。定结清余款。”此后，双方一直未联系。此后，双方一直未联系。2004年年7月月20日，甲公司因为迟迟拿不到货款，就诉乙公司日，甲公司因为迟迟拿不到货款，就诉乙公司还钱。诉讼中，乙公司律师坚持认为此案已过时效。还钱。诉讼中，乙公司律师坚持认为此案已过时效。你认为本案该如何处理？你认为本

33、案该如何处理？判决结果出乎很多人的意料：法院驳回了甲公司的诉讼请判决结果出乎很多人的意料：法院驳回了甲公司的诉讼请求。（本案例由杭州市西湖区人民法院提供）求。（本案例由杭州市西湖区人民法院提供）法理分析：法理分析：在实践中，对于诉讼时效届满后的权利确认问题有两种做在实践中，对于诉讼时效届满后的权利确认问题有两种做法：法：一是债务人出具还款计划；一是债务人出具还款计划；二是在催收函上加盖公章或者法定代表人签字二是在催收函上加盖公章或者法定代表人签字 。这两种做法的法律性质是一样的，即：债务人放弃诉讼时这两种做法的法律性质是一样的，即：债务人放弃诉讼时效利益，愿意承担偿还责任。效利益，愿意承担偿还

34、责任。本案中，乙公司在本案中，乙公司在“付款通知付款通知”上签署的意见是一个附条上签署的意见是一个附条件要约，是一个附条件的民事行为，并不是对原债务的件要约，是一个附条件的民事行为，并不是对原债务的重新确认，甲公司事后并未对设备进行维修，更不可能重新确认，甲公司事后并未对设备进行维修，更不可能通过通过5月份的验收，所以重新确认原债务的条件没有成就。月份的验收，所以重新确认原债务的条件没有成就。因此，本案诉讼时效已过，甲公司无法追回余因此，本案诉讼时效已过，甲公司无法追回余款。 （二）无效合同二）无效合同1、 定义。无效合同是指因违反法律、法规要求，国家定义。无效合同是指因违反法律、法规要求，国

35、家不予承认和保护的，不发生法律效力的合同。不予承认和保护的，不发生法律效力的合同。2、 分类：部分无效；全部无效。分类：部分无效；全部无效。 无效合同自始不发无效合同自始不发生法律效力。生法律效力。3、 无效的法定情形：（第无效的法定情形：（第52条条 下页五种情况）下页五种情况）第五十二条有下列情形之一的，合同无效：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式

36、掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定（五）违反法律、行政法规的强制性规定 （三）可撤销合同：（三）可撤销合同： 1、定义：指因合同当事人订立合同定义：指因合同当事人订立合同时意思表示不真实，有撤销权的当事人可行使撤销权，时意思表示不真实，有撤销权的当事人可行使撤销权，使已生效的合同变更或归于无效的合同。使已生效的合同变更或归于无效的合同。（司考题司考题）甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近支付了购房款，总额近8，000万元。但甲公司迟迟未开工，

37、按期交房无万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订退款面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订退款协议书，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。协议书，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求？（义的有关要求？（ ）（）（2011年卷三单

38、选第年卷三单选第1题）题）A.退款协议书虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当退款协议书虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院应当依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金B.退款协议书是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，退款协议书是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院应依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金法院应依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金 C.退款协议书的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应当依退款协议书的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院应

39、当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金D.退款协议书损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据退款协议书损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院应当依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金 【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为 合同无效的法律后果： 被撤销的合同，同无效被撤销的合同，同无效合同一样，自始不发生法律效力。合同一样，自始不发生法律效力。 （四）效力待定合同（四）效力待定合同一般情况下，一个有效合同，应

40、具备三个条件：一般情况下，一个有效合同，应具备三个条件：1、主体合法、主体合法（具有民事权利能力和民事行为能力）；具有民事权利能力和民事行为能力）；2、意思表示真实；、意思表示真实；3、不违反法律或社会公共利益。不违反法律或社会公共利益。 缺少其中的一个或几个，就可能缺少其中的一个或几个，就可能导致合同无效或可撤销。但法律允许在几种情况下可以采取补救导致合同无效或可撤销。但法律允许在几种情况下可以采取补救措施，使之成为有效合同：措施，使之成为有效合同：（1）、限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合）、限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。（相对人也可以催告法定代

41、理人在一个月内追认。法定同有效。（相对人也可以催告法定代理人在一个月内追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。代理人未作表示的，视为拒绝追认。 见见合同法合同法第第47条）条）（2）、行为人没有代理权、超越代理权或代理权）、行为人没有代理权、超越代理权或代理权已终止后以被代理人名义订立的合同，经被代理已终止后以被代理人名义订立的合同，经被代理人追认后，合同有效。人追认后，合同有效。（3）、无处分权的人处分他人财产，经）、无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。取得处分权的，该合同有效。 （案例及相关讨论分析见书

42、本P58） 例例13：2000年年8月，张三（原告，现年月，张三（原告，现年11岁）去邻居家玩，岁）去邻居家玩，发现床上放着一个精致的随身听，即在离开邻居家时随发现床上放着一个精致的随身听，即在离开邻居家时随手拿走。张三因迷恋游戏机需要用钱，便将随身听以手拿走。张三因迷恋游戏机需要用钱，便将随身听以50元价格卖给了李四，卖时称随身听是捡的。次日，邻居元价格卖给了李四，卖时称随身听是捡的。次日，邻居找到张三的父亲索要随身听，张父方知张三卖给了李四。找到张三的父亲索要随身听，张父方知张三卖给了李四。邻居当即表明，此随身听乃其好友从日本带回来送给他邻居当即表明，此随身听乃其好友从日本带回来送给他的礼

43、物，价值人民币的礼物，价值人民币2700元。张父找到李四要求退款还元。张父找到李四要求退款还物，李四承认物，李四承认50元买了张三的随身听，但他随即将此物元买了张三的随身听，但他随即将此物以以100元的价格卖给了一个不相识的人，已经无法退还。元的价格卖给了一个不相识的人，已经无法退还。原告诉至法院，要求李四偿还该随身听的价款原告诉至法院，要求李四偿还该随身听的价款2700元。元。问：问： 1） 张三订立的合同是否有效？为什么？张三订立的合同是否有效？为什么？ 2） 假如本案张三不是假如本案张三不是11岁而是岁而是19周岁，那么他与李四周岁，那么他与李四订立的合同应如何认定？订立的合同应如何认定

44、？ 3）你认为本案应如何处理？你认为本案应如何处理？四、合同的履行四、合同的履行1、 定义定义 2、 合同履行的原则合同履行的原则（1）当事人就有关合同内容约定不明确时的履）当事人就有关合同内容约定不明确时的履行行（2）执行政府定价或政府指导价的合同的履行）执行政府定价或政府指导价的合同的履行 3、 抗辩权的行使抗辩权的行使（1）同时履行抗辩权（第）同时履行抗辩权（第66条）条）（2）后履行抗辩权）后履行抗辩权 （第（第67条）条）（3）不安抗辩权）不安抗辩权 （第（第68条、第条、第69条）条）（先期违约（先期违约/预期违约）预期违约）合同法第合同法第68条应当先履行债务的当事人，有确切证据

45、条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第第69条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履

46、应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 应当先履行的当事人，发现对方有下列四种应当先履行的当事人，发现对方有下列四种情形之一的（情形之一的（1、经营状况严重恶化、经营状况严重恶化、2、转、转移财产抽逃资金以逃避债务；移财产抽逃资金以逃避债务；3、丧失商业信、丧失商业信誉；誉；4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形）其他情形） 可以中止履行可以中止履行 中止

47、履行后，若中止履行后，若a对方提供适当担保的对方提供适当担保的 应当恢复履行；应当恢复履行；b若无确切证据中止履行的若无确切证据中止履行的 应承担违约责任；应承担违约责任；c若对方在合理期限内未恢复履行能力且未能提若对方在合理期限内未恢复履行能力且未能提供适当担保的供适当担保的 中止履行一方可以解除合同中止履行一方可以解除合同。 例例14：对方出了问题，我该不该履行合同？：对方出了问题，我该不该履行合同？浙江省杭州市龙井山茶实业有限公司与日本浙江省杭州市龙井山茶实业有限公司与日本H株式会社株式会社签订了一份茶叶的购销合同，合同约定签订了一份茶叶的购销合同，合同约定5月份从上海月份从上海发货。合

48、同签订后，发货。合同签订后，4月底，杭州龙井公司得知了该月底，杭州龙井公司得知了该日本公司被申请破产的消息，遂决定停止发货。问：日本公司被申请破产的消息，遂决定停止发货。问：1、杭州龙井公司的做法有无法律依据？、杭州龙井公司的做法有无法律依据？2、若杭州龙井公司在消息不确切的情况下擅自停止发、若杭州龙井公司在消息不确切的情况下擅自停止发货，要承担什么责任？货，要承担什么责任？3、若日本公司以其在杭州的分公司的一批机器设备作、若日本公司以其在杭州的分公司的一批机器设备作为抵押担保，如担保是充分的，杭州公司应该怎么做？为抵押担保，如担保是充分的，杭州公司应该怎么做？4、若日本公司确实被宣告破产，且

49、也未能提供任何担、若日本公司确实被宣告破产，且也未能提供任何担保，杭州公司可以怎么做？保，杭州公司可以怎么做？杭州某纺织品进出口公司向某织布厂订购纱布，双方签订了杭州某纺织品进出口公司向某织布厂订购纱布，双方签订了一份购销合同，由织布厂供给某种型号的纱布一份购销合同，由织布厂供给某种型号的纱布6000米，交货时间米，交货时间为为2004年年7月月3日，交货方式为纺织品公司自提。合同对纱布质量日，交货方式为纺织品公司自提。合同对纱布质量作了明确的规定。作了明确的规定。合同订了后，纺织品公司向织布厂预付定金合同订了后，纺织品公司向织布厂预付定金1万元。万元。2004年年6月月10日，日，纺织品公司

50、派人到织布厂检查纱布质量，发现生产的纱布密度不纺织品公司派人到织布厂检查纱布质量，发现生产的纱布密度不够，并有污渍，不符合合同规定，当即表示，不能派人来提货。够，并有污渍，不符合合同规定，当即表示，不能派人来提货。织布厂表示，可以想办法补救，尽快消除瑕疵，希望继续交货。纺织布厂表示，可以想办法补救，尽快消除瑕疵，希望继续交货。纺织品公司认为，已经接近交货期，织布厂不可能在这么短的时间织品公司认为，已经接近交货期，织布厂不可能在这么短的时间内改造设备达到合同规定的标准，违约在所难免，故于内改造设备达到合同规定的标准，违约在所难免，故于6月月15日发日发函给织布厂，提出因织布厂预期违约，纺织品公司

51、被迫解除合同，函给织布厂，提出因织布厂预期违约，纺织品公司被迫解除合同，织布厂应按照法律规定，双倍返还定金，并赔偿相应的损失。之织布厂应按照法律规定，双倍返还定金，并赔偿相应的损失。之后，织布厂发函催促提货，纺织品公司未予理睬。后，织布厂发函催促提货，纺织品公司未予理睬。一个月后，纺织品公司向法院提起诉讼，要求织布厂承担违约责任。一个月后，纺织品公司向法院提起诉讼，要求织布厂承担违约责任。问：纺织品公司的做法有无法律依据？为什么？（本案由杭州市下问：纺织品公司的做法有无法律依据？为什么？（本案由杭州市下城区人民法院提供城区人民法院提供 ） 4、 保全措施保全措施（1）代位权：指因债务人怠于行使

52、其到期债权，对债）代位权：指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的权人造成损害，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。名义代位行使债务人的债权。 详见合同法第详见合同法第73条条 （补充：所谓专属于债务人自身的债权，是指基于抚养关系、扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权，以及请求给付劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。（2）撤销权：指因债务人放弃其到期债权或无偿转让）撤销权：指因债务人放弃其到期债权或无偿转让其财产，对债权人造成损害的，或者债务人以明显不其财产，对债权人造成损害的，或者

53、债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销该债人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销该债务人的行为。务人的行为。（注意撤销权行使的时间）（注意撤销权行使的时间） 五、合同的担保五、合同的担保 1、 概述概述 （既可以是单独订立的合同，也可以是主合同中（既可以是单独订立的合同，也可以是主合同中的担保条款）的担保条款） 参考法律：参考法律：1995年年6月月30日颁布的日颁布的担保法担保法。方式：五种，分别是方式：五种，分别是保证、保证、抵押、抵押、质押、质押、留置留置定金。定金。 2、

54、担保的主要方式担保的主要方式（1）保证：）保证： 注意一般保证和连带责任保证；注意一般保证和连带责任保证；保证期间：保证期间： 担保须注意的问题担保须注意的问题3、担保期间的约定注意陷阱、担保期间的约定注意陷阱如：约定如：约定“担保期间截至主合同履行期届满之日担保期间截至主合同履行期届满之日”。例：例：A公司向信用社贷款公司向信用社贷款20万元，期限为一年，万元，期限为一年，B公公司提供保证担保，约定承担保证责任的期间和贷司提供保证担保，约定承担保证责任的期间和贷款期间相同。款期间相同。2011年年1月月5日，贷款到期，日，贷款到期，A公司无公司无力归还。力归还。7月月11日，信用社起诉保证人

55、还款。怎么日，信用社起诉保证人还款。怎么处理？（见书本解释）处理？（见书本解释） 例：例：某新区管委会副主任黄某，某新区管委会副主任黄某，2010年年3月向月向某信用社贷款某信用社贷款60万元，贷款期限为一年，谢万元，贷款期限为一年，谢某为其签字提供连带责任保证。贷款到期后，某为其签字提供连带责任保证。贷款到期后，黄某没有按期归还。信用社考虑到借款人的黄某没有按期归还。信用社考虑到借款人的情况，对其情况，对其60万元贷款采取消息转本。黄某万元贷款采取消息转本。黄某专门为此打电话给谢某，要求谢某继续为其专门为此打电话给谢某，要求谢某继续为其提供保证，谢某当即表示同意。后黄某再次提供保证，谢某当即

56、表示同意。后黄某再次违约，信用社起诉保证人谢某。谢某拒绝承违约，信用社起诉保证人谢某。谢某拒绝承担保证责任。问：如何处理？担保证责任。问：如何处理？担保法第担保法第24条规定：条规定：“债权人与债务人对主债权人与债务人对主合同进行变更的，应当取得保证人的书面同合同进行变更的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。担保证责任。”（2）抵押：）抵押：注意与质押的区别；注意与质押的区别；（3）质押）质押 ：（质押合同是实践合同，自质物移交于质权人占有时生（质押合同是实践合同，自质物移交于质权人占有时生效。效。出质人代质权人占有质

57、物的，质押合同不生效。质权人出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效。质权人将质物返还于出质人后，其质权不得对抗第三人；出将质物返还于出质人后，其质权不得对抗第三人；出质人以间接占有的财产出质的，质押合同自书面通知质人以间接占有的财产出质的，质押合同自书面通知送达占有人时视为移交；占有人收到出质通知后，仍送达占有人时视为移交；占有人收到出质通知后，仍接受出质人的指示处分出质财产的，该处分无效。接受出质人的指示处分出质财产的，该处分无效。另外，权利质押中，票据、单据中载明的兑现或者提货另外，权利质押中，票据、单据中载明的兑现或者提货日期先于债务履行期的，质权人可以在债务履行期届日期先于债务履行期

58、的，质权人可以在债务履行期届满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或满前兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物用于提前清偿所担保的债权或者向与出者提取的货物用于提前清偿所担保的债权或者向与出质人约定的第三人提存。质人约定的第三人提存。 动产质押动产质押 （转移占有权）（转移占有权） 权利质押权利质押（可转让的权利（可转让的权利 如票据等有价证券、如票据等有价证券、 注意事项注意事项 股份股份 股票、知识产权）股票、知识产权）l形式形式 质权人质权人 质押合同质押合同 出质人出质人 （债权人）（债权人） （债务人、第三人）（债务人、第三人）l质押合同生效时间的具体规定质押合

59、同生效时间的具体规定 （交付或登（交付或登记时生效）记时生效）l约定：债务人履行期届满质权人未受清偿，约定：债务人履行期届满质权人未受清偿，质物所有权转移给质权人所有。是否有效？质物所有权转移给质权人所有。是否有效？ l质物灭失所得的赔偿金应当作为出质财产质物灭失所得的赔偿金应当作为出质财产 （4）留置）留置 （注：同一财产法定登记的抵押权与质权并存（注：同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置时，抵押权人优先于质权人受偿；同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。）权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。）（5）定金）定金 （注：当事

60、人一方不完全履行合同的，应当按照未履（注：当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。）行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。） 案例：涂佳向胡泉借款10万元，借款日期为2013年10月5日至2014年1月4日。并约定，如不按期还本付息，对逾期借款部分按借款利率每天加收20%的违约金，原利息照常计算。涂佳的姐夫王成钢在担保人处签名按手印，并随后手写“此担保自借款期限过期则作废”。 借款到期后，涂佳无力归还，胡泉于次月25日起诉要求保证人王成钢承担还款责任。王成钢予以拒绝，并表明理由：借条上已经明确注明他的担保期限就是借款的期限，现在期限已过，他不应