企业法律风险防范和工商制度改革课件最后

1、前前 言言 中国民营企业的平均寿命为2.9年，每年约有100万家民企破产倒闭；60%的企业在五年内破产，85%的企业在10年内消亡。大型企业集团的平均寿命也就78年，其中40%的企业在创业阶段就宣告破产。3目目 录录 1、企业法律风险的含义企业法律风险的含义 2、企业法律风险的主要类型、企业法律风险的主要类型 3、如何构建法律风险防范体系、如何构建法律风险防范体系 4、如何、如何加强企业法律风险管理加强企业法律风险管理 1 1、企业设立的法律风险、企业设立的法律风险企业设立是企业产生的起始，在此过程中会涉及到一系列的法律问题，如果没有对企业设立是企业产生的起始，在此过程中会涉及到一系列的法律问

2、题，如果没有对涉及到的法律问题进行及时的解决，那么必会在企业设立之后长期存在并影响企业，成涉及到的法律问题进行及时的解决，那么必会在企业设立之后长期存在并影响企业，成为潜在的法律风险。为潜在的法律风险。企业设立过程中的法律风险种类：(1)选择出资类型所导致的法律风险具体来讲，有两个方面：一个方面是考虑公司的组织形式问题，是组建有限公司呢，还是股份公司或者组建合伙，是独资企业呢，还是合资企业?每一种组织形式都有其相对的利弊之处。另一个方面，股东投资的出资形式。公司法规定实物、工业产权、非专利技术、土地使用权及现金等都是合法的出资形式。对于合伙来说，劳务也是合法的出资形式。如果是某一个股东的出资出

3、现违反了公司法或相关法律关于出资类型的规定，其他股东可能会因此而承担某些不利的法律后果，比如对外的连带责任等等。二、企业法律风险的主要类型二、企业法律风险的主要类型6 (2)出资的法律风险出资的法律风险 新公司法变实缴为认缴，减少了股东出资的很多风险新公司法变实缴为认缴，减少了股东出资的很多风险（抽逃资金，虚假出资等均不存在了），但认缴出资的股东（抽逃资金，虚假出资等均不存在了），但认缴出资的股东需要按照其认缴的出资额承担有限责任，还是应值得注意。需要按照其认缴的出资额承担有限责任，还是应值得注意。 (3)合作伙伴带来的法律风险合作伙伴带来的法律风险 合作伙伴的选择非常重要，除了商业考量以外，

4、合法性合作伙伴的选择非常重要，除了商业考量以外，合法性考量也是很重要的方面。有些企业为了短期利益的需要，在考量也是很重要的方面。有些企业为了短期利益的需要，在非国有化的农村土地上建设或者租赁厂房，一旦所建设或者非国有化的农村土地上建设或者租赁厂房，一旦所建设或者租赁的土地涉及到拆迁，或者当地的村民个人或组织主张无租赁的土地涉及到拆迁，或者当地的村民个人或组织主张无效，这些企业的投资方往往是费尽周折还难以解决后续的隐效，这些企业的投资方往往是费尽周折还难以解决后续的隐患。一旦土地的提供方因为合同的法律效力问题而提前终止患。一旦土地的提供方因为合同的法律效力问题而提前终止或者解除合同，给投资者后续

5、投资战略的消极影响是非常之或者解除合同，给投资者后续投资战略的消极影响是非常之大的。大的。2、企业内部权益纠纷法律风险、企业内部权益纠纷法律风险 “潘石屹案潘石屹案”三名小股东将房地产界颇负盛名的潘石屹告上法庭，理由是，作为大股东的三名小股东将房地产界颇负盛名的潘石屹告上法庭，理由是，作为大股东的潘石屹，侵害了公司的合法财产，要求潘石石屹赔偿公司潘石屹，侵害了公司的合法财产，要求潘石石屹赔偿公司1.05亿元人民币。亿元人民币。股东代表诉讼提供一个标本案例股东代表诉讼提供一个标本案例 在潘石屹主持红石公司期间，既没有按照章程就重大问题召开董事会或股在潘石屹主持红石公司期间，既没有按照章程就重大问

6、题召开董事会或股东会作出决议，又没有及时向股东通报情况和提供有关文件，使他们无法了东会作出决议，又没有及时向股东通报情况和提供有关文件，使他们无法了解自己作为股东的公司的经营及财务运转情况。解自己作为股东的公司的经营及财务运转情况。案例：案例：自2003年11月15日至2008年9月30日，曾成杰等人以邵阳市建筑安装工程公司驻吉首开发部、三馆公司的名义面向不特定社会公众非法集资总金额34.52亿余元，集资涉及人数24238人，集资累计57759人次，仍有17.71亿余元的集资本金未归还。集资总额减去还本付息的金额后，曾成杰集资诈骗金额为8.29亿余元，造成集资户经济损失共计6.2亿元。 法院认

7、为，罪犯曾成杰以非法占有为目的，以高额利息为诱饵，使用诈骗方法面向社会公众非法集资，其行为已构成集资诈骗罪。在集资诈骗共同犯罪中，曾成杰起组织、指挥作用，系罪行为严重的主犯。曾成杰集资诈骗数额特别巨大、造成集资户大量财产损失，既严重破坏国家金融管理秩序，又严重侵犯公民财产权，并且严重影响当地社会稳定，罪行极其严重，应依法惩处。 已经被判处死刑。已经被判处死刑。 可能面临巨大风险：可能面临巨大风险：（1）企业间不能拆借的规定（法院做法）企业间不能拆借的规定（法院做法）（2）借款超过诉讼时效）借款超过诉讼时效（3）转账不规范（通过他人转账）转账不规范（通过他人转账）（4）未做尽职调查，存在还能力不

8、足的问题（空壳公）未做尽职调查，存在还能力不足的问题（空壳公司）司）（5）抵押不登记（抵押权不成立）抵押不登记（抵押权不成立）（6）未约定利息及高利贷的问题（视为无息、银行四）未约定利息及高利贷的问题（视为无息、银行四倍）倍）案例：公司开除员工应慎行法律风险应防范 付先生于2007年3月4日进入TR（上海）贸易有限公司从事销售工作。12月4日，公司通知付先生解除劳动关系。付先生不服，申请仲裁要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金获支持。TR公司不服起诉至法院，称付先生不能完成销售指标，排挤其他销售人员，且在上班时间从事与工作无关的业务，故解除劳动关系。付先生辩称，工作性质需使用电脑上网交流，但其并

9、未利用上班时间在网上从事其他业务，也没有排挤其他销售人员，要求按仲裁决履行。 判决结果判决结果 法院认为，双方之间为事实劳动关系。根据劳动合同法的规定，法院认为，双方之间为事实劳动关系。根据劳动合同法的规定，应当订应当订立劳动合同而未订立的，用人单位提出终止劳动关系，应当提立劳动合同而未订立的，用人单位提出终止劳动关系，应当提前前30日通知劳动者。本案中，公司未提供证据证明其已提前日通知劳动者。本案中，公司未提供证据证明其已提前30日通知日通知付先生解除劳动关系，亦未提供充分有效之证据证明付先生符合法律付先生解除劳动关系，亦未提供充分有效之证据证明付先生符合法律规定的可以规定的可以随时解除劳动

10、关系的情形。随时解除劳动关系的情形。2008年年4月月16日，上海市闵行区人民法院认为该公司违法解除劳日，上海市闵行区人民法院认为该公司违法解除劳动合同关系，应支付赔偿金。动合同关系，应支付赔偿金。劳动用工方面的法律风险主要有：劳动用工方面的法律风险主要有：1、未签订合同的风险？、未签订合同的风险？2、解除劳动合同需按法律规定（实体和程序合法）？、解除劳动合同需按法律规定（实体和程序合法）？3、公司规章制度制定的程序须合法？、公司规章制度制定的程序须合法？4、农民工工资特别保护问题？、农民工工资特别保护问题？5、其他等等。、其他等等。12 企业合同法律风险：企业合同法律风险： 合同法律风险指在

11、合同签订、履行、变更和转让、终止及违合同法律风险指在合同签订、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，企业作为合同因合同条款不利或履行约责任的确定过程中，企业作为合同因合同条款不利或履行不力或其他外部因致其合同目的落空或合同利益受损的可能不力或其他外部因致其合同目的落空或合同利益受损的可能性。企业合同法律风险类型：性。企业合同法律风险类型： （1）合同条款不全面或签订不利于自身的合同条款，致无）合同条款不全面或签订不利于自身的合同条款，致无法有效追究违约方法律责任或因欺诈而使企业财产或经营遭法有效追究违约方法律责任或因欺诈而使企业财产或经营遭受损失；受损失；（商品房合同欺诈条款双倍赔偿、

12、商品房合同完善小区环境退款案，承诺24小时热水案） （2）合同条款违反法律法规的强行规定或因合同不符合生）合同条款违反法律法规的强行规定或因合同不符合生效要件致合同部分或全部无效，无法达到订立书面合同的目效要件致合同部分或全部无效，无法达到订立书面合同的目的；的；（施工合同标前串通）（施工合同标前串通）13（3）盖有企业公章或合同专用章的空白合同被本企业或其他人员违规）盖有企业公章或合同专用章的空白合同被本企业或其他人员违规或违法使用，从而与善意第三方形成不符合本企业的合同；（或违法使用，从而与善意第三方形成不符合本企业的合同；（阎良销售代理合同案、欠款案、合作开发案） (4）合同主体、合同相

13、对方的实际履约情况未做合同审查，从而因欺）合同主体、合同相对方的实际履约情况未做合同审查，从而因欺诈或合同履行不能而致利益受损诈或合同履行不能而致利益受损（钢材供货合同案）；（5）合同档案管理不完善，致公司商业秘密外泄或无书面依据去追究）合同档案管理不完善，致公司商业秘密外泄或无书面依据去追究合同相对方的违约责任；合同相对方的违约责任；（泄露公司底价、客户名单、技术资料等等）（6）法定代表人的风险及签字效力。（公司犯罪时承担责任，签字需法定代表人的风险及签字效力。（公司犯罪时承担责任，签字需谨慎）谨慎）（7）其他合同法律风险。）其他合同法律风险。14 7、诉讼与仲裁法律风险、诉讼与仲裁法律风险

14、 （1）对已方有利事实的证据材料风险；）对已方有利事实的证据材料风险； （2）时效与管辖风险；）时效与管辖风险； （3）法律法规依据不断变化的风险；）法律法规依据不断变化的风险； （4）法官或仲裁员素质风险。）法官或仲裁员素质风险。 8、其他法律风险：、其他法律风险： 比如：知识产权法律风险、税务法律风险、企业内部人员失比如：知识产权法律风险、税务法律风险、企业内部人员失控法律风险等等，由于时间关系，以后再为大家讲解。控法律风险等等，由于时间关系，以后再为大家讲解。三、如何构建法律风险防范体系三、如何构建法律风险防范体系第一步：开展风险识别采取多种识别方法，大量深入工作，全景扫描企业所面临的法

15、律风险，风险识别的方法：1、调查问卷识别法2、诉讼案例梳理识别方法3、投诉案例梳理识别法4、访谈识别法5、流程梳理识别方法第二步：开展风险测评要考虑两个因素，一个是风险发生的可能性，另一个是风险发生后所产生的损失度。第三步：开展定向分析解析法律风险分布特点，明确控制重点，便于风险控制围绕部门、分公司、法律主体、业务活动四个基本元素展开对四个元素进行分析。定向分析的范围：1、总公司部门风险分析2、分公司部门风险分析3、法律主体角度分析4、业务活动角度分析5、部门主体交叉角度分析18四、如何四、如何加强企业法律风险管理加强企业法律风险管理1919需要注意的几个问题需要注意的几个问题 强化企业经营中

16、的法律风险意识 强化业务流程中的程序与规则意识 强化项目合法性事先论证审查意识 强化事前证据意识 强化借助法律专业人士审核把关意识20 企业法律风险防范体系的目标是把企业的一切生产经营活动纳入法治化轨道，从而有效降低企业生产成本和交易成本，提高企业生产效率和交易效率，为企业业务创新提供制度保障，提高企业的经济效益。只有企业法律风险防范体系的各子系统都运转良好，企业的法律风险才能得到有效控制，才能为经济高效增长和企业可持续发展提供强有力的法律保障。21公司法的修订及工商制度改革公司法的修订及工商制度改革有关问题有关问题22目目 录录 1、实施工商制度改革的依据（涉及的几个规范性、实施工商制度改革

17、的依据（涉及的几个规范性法律文件）法律文件） 2、公司法修订及工商制度改革其他规范性文件有、公司法修订及工商制度改革其他规范性文件有关内容解读关内容解读23一、工商制度改革涉及的几个规范性法律文件一、工商制度改革涉及的几个规范性法律文件 1、2013年12月28日全国人大常委会颁布了经修订的中华人民共和国公司法，生效时间 为2014年03月01日。 2、2014年2月7日，国务院以国发20147号印发注册资本登记制度改革方案。 3、2014年2月14日国家工商行政管理总局工商企字201428号关于停止企业年度检验工作的通知。 4、2013年12月30日西安市工商行政管理局关于贯彻落实省政府关于

18、改革工商登记制度促进市场主体发展的意见（试行）的实施意见。 以上文件构成了现行实施的工商制度。以上文件构成了现行实施的工商制度。24二、公司法修订及工商制度改革内容解读二、公司法修订及工商制度改革内容解读 （一）、公司法修订的内容及解读（共修订（一）、公司法修订的内容及解读（共修订12处）处） 1、删去第七条第二款中的、删去第七条第二款中的“实收资本实收资本”。 解读：实收资本不再是公司登记的记载事项。解读：实收资本不再是公司登记的记载事项。 但是需要注意的是但是需要注意的是:有限公司的股东需要按照其认缴的出资有限公司的股东需要按照其认缴的出资额承担有限责任，即注册资本的大小依然从某个方面决定

19、了额承担有限责任，即注册资本的大小依然从某个方面决定了这家公司的资金实力和可以对外承担民事责任的能力。这家公司的资金实力和可以对外承担民事责任的能力。 注册资本越大，股东在其认缴注册资本范围内承担的责任也注册资本越大，股东在其认缴注册资本范围内承担的责任也越大。越大。 所以不能因为有限公司注册资本改为认缴制，就不切实际任所以不能因为有限公司注册资本改为认缴制，就不切实际任意认缴。意认缴。25 2、将第二十三条第二项修改为：“（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额” 解读：有限公司不再设法定最低注册资本。 3、将第二十六条修改为：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴

20、的出资额。 “法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。” 解读：除特殊行业，均无实缴及最低注册资本的要求。特殊行业主要是证券法对证券公司最低注册资本的规定、商业银行法对设立商业银行最低注册资本的规定、保险法对保险公司最低注册资本的要求、国际货物运输代理业管理规定有关设立国际货运代理公司最低注册资本的要求等。264、删去第二十七条第三款。解读：因公司法本次修订取消最低注册资本的规定，货币出资百分三十也就没有了意义。一些有技术背景的创业人士不再为拿技术出资但是碍于需要百分之三的现金配套而在设立公司上为难。全部用技术出资或者其他可以评估的实物出资

21、成为现实。5、删去第二十九条。解读：公司设立出资必须经过会计师验资的规定将彻底成为历史，设立公司的费用大大减少，除了登记费用外，设立公司基本没什么其他费用。6、将第三十条改为第二十九条修改为：“股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。”解读：股东出资将依照其认缴的出资额和出资时间进行登记，股东依据公司章程缴足认缴的出资后，直接由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人申请登记即可，不需要进行验资。缴纳注册资本不需开户、验资，程序更为简单。277、第三十三条，删除了：公司应当将股东的姓名或者名称“及其出资

22、额”向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 解读：公司登记不再登记出资额。8、删除了第五十九条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 解读：一人有限责任公司也不需要注册资本最低限额及实缴出资。9、第七十七条(二)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额;修订为：修改为：“（二）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收股本总额”。 解读：股份公司与有限公司原来主要区别之一是最低注册资本的不同，公司法修订后，有限公司和股份公司最主要的区别为有限公司为人合性，股份公司

23、为资合性。另外一个区别是人数的不同以及设立方式上。2810、将第八十一条改为第八十条，并将第一款修改为：“股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。”第三款修改为：“法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。解读：股份有限公司的股份也采取认购的方式，但股份公司发起设立时需要考虑后续融资的可能性，在发起人未缴足前不得再次募资。即不能引入其他股东。这是一个新的规定。11、将第八十四条改为第八十三条，并将第一款修改为：“以发起设立方式设立股份有限公司的，

24、发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。解读：股东按照公司章程的约定缴纳出资（不是法律规定），否则要向其他已经出资的股东承担违约责任。12、删去第一百七十八条第三款“公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额”。此外，对条文顺序作相应调整。解读：前面已经取消注册最低限额的规定，因此，减资后也没有最低限额的限制，为保证法律的完整性。29（二）总结：公司法修改主要涉及三个方面（二）总结：公司法修改主要涉及三个方面：一、将注册资本实缴登记制改为认缴登记制。一、将注册资本实缴登记制改为认缴登记制。也就是，除法律、行政法

25、规以及国务院决定对公司注册资本实缴有另行规定的以外，取消了关于公司股东（发起人）应自公司成立之日起两年内缴足出资，投资公司在五年内缴足出资的规定；取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定。转而采取公司股东（发起人）自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程的方式。二、放宽注册资本登记条件。二、放宽注册资本登记条件。除对公司注册资本最低限额有另行规定的以外，取消了有限责任公司、一人有限责任公司、股份有限公司最低注册资本分别应达3万元、10万元、500万元的限制；不再限制公司设立时股东（发起人）的首次出资比例以及货币出资比例。三、简化登记事项和登记文件。三、简化登记事项和

26、登记文件。有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时，不需要提交验资报告。此次修法为推进注册资本登记制度改革提供了法制基础和保障。下一步，工商总局将研究并提出修改公司登记管理条例等行政法规的建议，同时积极构建市场主体信用信息公示体系，并完善文书格式规范和登记管理信息化系统。30（三）其他工商制度改革的主要内容（三）其他工商制度改革的主要内容 1、2014年2月7日，国务院以国发20147号印发注册资本登记制度改革方案 该方案为国务院的行政法规，对全国工商行政管理部门的工作具有指导作用，内容为工商登记制度改革的原则性、指导性规定。全国各地工商行政管理部门以此为依据，纷纷

27、出台了相应的政策及实施意见。31 3、2014年2月14日国家工商行政管理总局工商企字201428号关于停止企业年度检验工作的通知 具体内容是：自2014年3月1日起停止对领取营业执照的有限责任公司、股份有限公司、非公司企业法人、合伙企业、个人独资企业及其分支机构、来华从事经营活动的外国(地区)企业，以及其他经营单位的企业年度检验工作。324、西安市工商行政管理局关关于改革工商登记制度促进市场主体发展的意见（试行）的实施意见主要内容：主要内容： （一）放宽名称登记条件（一）放宽名称登记条件 （二）放宽集团登记条件 （三）简化住所和经营场所登记手续 （1）由房产管理部门、物业管理部门、有形市场开

28、办方、街道办事处、居委会、村委会或者开发区（工业园区）管理机构等出具使用证明均可予以登记。 （2）各分县局可以将同一地址登记为多个市场主体的住所或经营场同一地址登记为多个市场主体的住所或经营场所。所。 （3）市场主体在住所外设立不具备法人资格的分支机构，其地址与住所在同一分县局管辖区域内的，可不再办理分支机构登记注册，但应向所在地分县局备案。（四）放宽公司注册资本登记条件。（五）实行注册资本认缴登记制度，33 （六）对公司已登记实收资本的处理办法 （1）意见实施前已设立分期出资未到位的公司，登记机关不再要求按期实缴到位，按认缴登记办法予以登记，原登记的实收资本数额可以予以保留；企业要求缴足注册资本的，应予受理，按原登记办法进行登记。 （ 2）意见实施前设立的公司，申请变更登记或换发营业执照时，已登记的实收资本数额可以继续在营业执照中体现；公司申请变更注册资本的，营业执照不再体现实收资本数额。（七）放宽经营范围登记条件（八）实行“先照后证”登记制度 （先发营业执照，后办理许可证书，主要指前27