国际商法外商投资企业法

1、2021/4/11第四章 外商投资企业法w 第一节 中外合资经营企业的法律制度w 一、中外合资经营企业的概念和特征一、中外合资经营企业的概念和特征w 1.1.概念：简称为合营企业，是指中国的公概念：简称为合营企业，是指中国的公司、企业或其他经济组织与外国的公司、企司、企业或其他经济组织与外国的公司、企业、其他经济组织或者个人依照中国的法律业、其他经济组织或者个人依照中国的法律规定，经中国政府批准，设在中国境内的，规定，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营，按照各自的出由双方共同投资、共同经营，按照各自的出资比例共担风险、共负盈亏的企业。资比例共担风险、共负盈亏的企业。202

2、1/4/12w 2.2.特征：特征：w 1 1）是中外投资者共同投资组成的企业。）是中外投资者共同投资组成的企业。w 2 2）是股权式企业，其组织形式为有限）是股权式企业，其组织形式为有限责任公司。责任公司。w 3 3）是经中国政府批准设立的中国企业）是经中国政府批准设立的中国企业法人。法人。2021/4/13w 二、合营企业的设立二、合营企业的设立w （一）设立条件（一）设立条件w 申请设立合营企业有下列情况之一的，不予申请设立合营企业有下列情况之一的，不予批准：批准：w 1 1有损中国主权的有损中国主权的w 2 2违反中国法律的违反中国法律的w 3 3不符合中国国民经济发展要求的不符合中国

3、国民经济发展要求的w 4 4造成环境污染的造成环境污染的w 5 5签订的协议、合同、章程签订的协议、合同、章程 显属不公平，损显属不公平，损害合营一方权益的害合营一方权益的2021/4/14w 二）设立申请二）设立申请w 设立合营企业应由中国合营者和外国合营者共设立合营企业应由中国合营者和外国合营者共同将申请材料报审批机关批准。设立审批和登记同将申请材料报审批机关批准。设立审批和登记w 设立合营企业的审批机关商务部或者省级商务设立合营企业的审批机关商务部或者省级商务主管部门（即受托机关）。主管部门（即受托机关）。w 除按照国家有关规定由商务部负责审批的合营除按照国家有关规定由商务部负责审批的合

4、营企业外，其他的合营企业设立由省级商务主管部门审企业外，其他的合营企业设立由省级商务主管部门审批，报商务部备案。批，报商务部备案。w 审批机关在收到申请文件审批机关在收到申请文件3 3个月内作出是否批个月内作出是否批准的决定。准的决定。2021/4/15w （三）注册登记（三）注册登记w 收到批准证书后一个月内，向登记收到批准证书后一个月内，向登记机关办理登记手续，领取营业执照。机关办理登记手续，领取营业执照。w 登记机关在受理登记机关在受理30天内作出是否核准天内作出是否核准登记的决定。登记的决定。2021/4/16w 三、合营企业的组织形式与资本三、合营企业的组织形式与资本w （一）合营企

5、业的组织形式（一）合营企业的组织形式 根据根据中外合资经营企业法中外合资经营企业法的规定，的规定，合营企业的组织形式为有限责任公司。合营企业的组织形式为有限责任公司。 （二）（二） 注册资本和投资总额注册资本和投资总额w 合营企业的注册资本是指合营各方认缴合营企业的注册资本是指合营各方认缴的经企业登记机关登记的资本总额，它是合的经企业登记机关登记的资本总额，它是合营各方认缴的出资额之和。营各方认缴的出资额之和。w 2021/4/17w 注册资本应符合下述要求注册资本应符合下述要求w 1 1）外国投资者的出资比例不得低于）外国投资者的出资比例不得低于25%25%。w 2 2）在合营期限内，不得减

6、少其注册资本，但）在合营期限内，不得减少其注册资本，但因为投资总额和生产经营规模等发生变化，因为投资总额和生产经营规模等发生变化，确须减少注册资本的，须经审批机关批准。确须减少注册资本的，须经审批机关批准。w 3 3）合营企业的注册资本应当符合）合营企业的注册资本应当符合公司法公司法规定的有限责任公司注册资本的最低限额要规定的有限责任公司注册资本的最低限额要求。求。 2021/4/18w 合营企业的投资总额是指按照合营企业合营企业的投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。基本建设资金和生产流动资金的总和。w

7、合营企业的注册资本在投资总额中所合营企业的注册资本在投资总额中所占的比例不得低于法定限额。占的比例不得低于法定限额。2021/4/19合营企业注册资本与投资总额的比例w （1）投资总额在）投资总额在300万美元以下的（含万美元以下的（含300万），注万），注册资本至少应占投资总额的册资本至少应占投资总额的7/10；w （2）投资总额在）投资总额在300万美元以上的到万美元以上的到1 000万（含万（含1000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的万）美元的，注册资本至少应占投资总额的1/2；w （3）投资总额在）投资总额在1000万美元以上的到万美元以上的到3 000万（含万（含3000万）美

8、元的，注册资本至少应占投资总额的万）美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低万美元以下的，注册资本不得低于于500万美元；万美元；w （4）投资总额在）投资总额在3 000万美元以上的，注册资本至少万美元以上的，注册资本至少应占投资总额的应占投资总额的1/3，其中投资总额在，其中投资总额在3600万美元以万美元以下的，注册资本不得低于下的，注册资本不得低于1200万美元。万美元。2021/4/110w （三）合营企业合营各方的出资方式与出资期限（三）合营企业合营各方的出资方式与出资期限w 1.1.出资方式出资方式w 1 1）现金

9、）现金w 外方只能以外币缴付出资，应当按照缴款当日中国人民银外方只能以外币缴付出资，应当按照缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或套算成约定的外币。行公布的基准汇率折算成人民币或套算成约定的外币。 w 2 2）实物）实物w 3 3）工业产权和专有技术）工业产权和专有技术 w 必须符合：能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产必须符合：能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产率；能显著节约原材料、燃料、动力。率；能显著节约原材料、燃料、动力。w 4 4）场地使用权）场地使用权w 5 5）其他财产权利）其他财产权利2021/4/111w 2.2.出资期限出资期限w 1 1）一次性出资）一

10、次性出资w 合营各方必须在营业执照签发之日起的合营各方必须在营业执照签发之日起的6 6个月个月内内缴清。缴清。w 2 2）分期出资）分期出资w 第一期出资不得低于合营各方各自认缴出资额的第一期出资不得低于合营各方各自认缴出资额的15%15%，并且应当在营业执照签发之日起，并且应当在营业执照签发之日起3 3个月个月内缴清。内缴清。投资各方分期出资总期限一般最长不超过投资各方分期出资总期限一般最长不超过3 3年。合营年。合营各方未能在合同规定的期限内缴清出资的，视为合营各方未能在合同规定的期限内缴清出资的，视为合营企业自动解散。企业自动解散。2021/4/112w 四、合营企业的组织机构四、合营企

11、业的组织机构w （一）合营企业的董事会是合营企业的最高（一）合营企业的董事会是合营企业的最高权力机构权力机构w 董事会的人数由合营各方协商确定，但董事会的人数由合营各方协商确定，但不得少于不得少于3 3人人。合营各方按照协商确定的名额。合营各方按照协商确定的名额分别委派董事，董事每届任期分别委派董事，董事每届任期4 4年年，任期届满，任期届满， 经合营者委托可以连任。一般中外合营者的经合营者委托可以连任。一般中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。一方担任董事长的，由他方担任副董事长。2021/4/113w 董事会会议由董事长召集，不能召集时，由董事会会议由董事长召集，不能召集时，由

12、董事长委托副董事长或其他董事召集。董事长委托副董事长或其他董事召集。w 董事会会议应有董事会会议应有2/32/3以上董事出席，决议方式以上董事出席，决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出。可以根据合营企业章程载明的议事规则作出。w 必须经出席董事会会议的董事一致通过方可必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议的事项：合营企业章程的修改；合作出决议的事项：合营企业章程的修改；合营企业的中止、解散；合营企业注册资本的营企业的中止、解散；合营企业注册资本的增加、减少；合营企业的合并、分立。增加、减少；合营企业的合并、分立。2021/4/114w （二（二 ） 合营企业设经营管理机构负责

13、合营企业设经营管理机构负责企业的日常经营管理工作。企业的日常经营管理工作。w 经营管理机构设总经理经营管理机构设总经理1 1人，副总经人，副总经理若干人，设总工程师、审计师、总会理若干人，设总工程师、审计师、总会计师，上述人员由董事会聘任。计师，上述人员由董事会聘任。2021/4/115w 五、合营期限与解散五、合营期限与解散w （一）合营期限（一）合营期限w 合营企业的合营期限按不同行业、合营企业的合营期限按不同行业、不同情况作不同的约定。不同情况作不同的约定。w 约定合营期限的，期限届满，经合约定合营期限的，期限届满，经合营各方同意延长的，应在距合营期限界营各方同意延长的，应在距合营期限界

14、满满6 6个月前向审批机关提出申请，审批个月前向审批机关提出申请，审批机关在机关在1 1个月内决定批准或不批准。个月内决定批准或不批准。2021/4/116w （二）解散（二）解散w 合营企业发生严重亏损或一方不履行合营企业发生严重亏损或一方不履行约定义务以及发生不可抗力的，经合营约定义务以及发生不可抗力的，经合营各方协商同意报请审批机关批准并经工各方协商同意报请审批机关批准并经工商管理局登记可终止合营合同。商管理局登记可终止合营合同。2021/4/117第二节中外合作经营企业法律制度w 一、中外合作经营企业的概念和特征一、中外合作经营企业的概念和特征w （一）概念（一）概念w 是指中国合作者

15、与外国合作者依是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定在中国境照中华人民共和国法律的规定在中国境内共同举办的按合作企业合同的约定分内共同举办的按合作企业合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏损的企配收益或者产品，分担风险和亏损的企业。业。2021/4/118w （二）特征（二）特征w 1 1）中外合作经营企业是契约式企业）中外合作经营企业是契约式企业w 2 2）中外合作经营企业的经营管理机）中外合作经营企业的经营管理机构具有灵活性构具有灵活性w 3 3）中外合作经营企业的组织形式具）中外合作经营企业的组织形式具有可选择性有可选择性w 4 4）中外合作经营企业的外国合作者）中外合

16、作经营企业的外国合作者可以先行回收投资可以先行回收投资2021/4/119w 与合营企业相比较与合营企业相比较: :w 合营的方式不同合营的方式不同w 组织形式不同组织形式不同w 投资回收方式不同投资回收方式不同w 经营管理机构不同经营管理机构不同w 利润分配不同利润分配不同2021/4/120w 二、中外合作经营企业的类型二、中外合作经营企业的类型w 1.1.产品出口型企业产品出口型企业w 是指产品主要用于出口，年度外汇总收入是指产品主要用于出口，年度外汇总收入减除年度生产经营支出额和外国投资者分得减除年度生产经营支出额和外国投资者分得利润所需外汇额后，外汇有节余的生产型企利润所需外汇额后，

17、外汇有节余的生产型企业。业。w 2.2.技术先进型企业技术先进型企业w 是指外国投资者提供先进技术，从事新产是指外国投资者提供先进技术，从事新产品开发，实行产品升级换代以增加出口创汇品开发，实行产品升级换代以增加出口创汇或者替代进口的生产型企业或者替代进口的生产型企业 。2021/4/121有下列情形之一的，设立申请不予批准：有下列情形之一的，设立申请不予批准：1 1）损害国家主权和社会公共利益的；）损害国家主权和社会公共利益的；2 2）危害国家安全；）危害国家安全；3 3）造成严重环境污染的；）造成严重环境污染的；4 4）违反法律法规或者不符合国家产业政）违反法律法规或者不符合国家产业政策的

18、其他情形。策的其他情形。2021/4/122w 三、中外合作经营企业的设立三、中外合作经营企业的设立w 由中方合作者提出设立申请，由商务部或由中方合作者提出设立申请，由商务部或者省级商务主管部门审批。者省级商务主管部门审批。w 审查核准机关应当自收到规定文件之日起审查核准机关应当自收到规定文件之日起4545天决定是否批准。天决定是否批准。w 设立合作企业，应该自收到批准证书之日设立合作企业，应该自收到批准证书之日起起30天内向登记机关申请登记。并自成立之天内向登记机关申请登记。并自成立之日起日起30天内向税务机关办理税务登记天内向税务机关办理税务登记.2021/4/123w 四、中外合作经营企

19、业的组织形式和资本四、中外合作经营企业的组织形式和资本w （一）（一） 合作企业的组织形式合作企业的组织形式 1 1）具备中国法人条件的合作企业取得中）具备中国法人条件的合作企业取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司。国法人资格，其组织形式为有限责任公司。 2 2）不具备中国法人条件的合作企业）不具备中国法人条件的合作企业. .w （二）（二） 合作企业的注册资本合作企业的注册资本w 是指合作各方认缴的并在工商管理机关登是指合作各方认缴的并在工商管理机关登记的出资额之和。记的出资额之和。2021/4/124w （三）出资方式、合作各方的出资比例（三）出资方式、合作各方的出资比例w 1.1.

20、出资方式出资方式 合作各方对合作企业的出资可以是货币、合作各方对合作企业的出资可以是货币、实物、工业产权、专有技术、土地使用权或实物、工业产权、专有技术、土地使用权或其他财产权利。其他财产权利。 合作各方应当以自有财产或财产权利出资合作各方应当以自有财产或财产权利出资的，也不能以该财产对外设立抵押或其他担的，也不能以该财产对外设立抵押或其他担保。出资后，应经中国注册会计师验证并出保。出资后，应经中国注册会计师验证并出具验资证明。具验资证明。2021/4/125w 2.2.合作各方的出资比例合作各方的出资比例w 各方的出资比例通过合作合同约定，各方的出资比例通过合作合同约定，但是在依法取得法人资

21、格的合作企业中，但是在依法取得法人资格的合作企业中，外方合作者的出资不得低于合作企业注外方合作者的出资不得低于合作企业注册资本的册资本的25%25%。2021/4/126w 五、中外合作经营企业的组织机构五、中外合作经营企业的组织机构w （一）（一） 组织机构组织机构w 1 1董事会制董事会制 w 2 2联合管理委员会制联合管理委员会制 w 3. 3. 委托管理制委托管理制 w （二）议事规则（二）议事规则2021/4/127w 六、合作企业的收益分配和投资回收六、合作企业的收益分配和投资回收w （一）合作企业的收益或产品的分配（一）合作企业的收益或产品的分配 合作各方可以约定分配合作企业的合

22、作各方可以约定分配合作企业的利润也可以约定分配产品，其分配方式、利润也可以约定分配产品，其分配方式、份额或比例由合作各方通过合作企业合份额或比例由合作各方通过合作企业合同约定。同约定。2021/4/128 （二）（二） 合作企业的投资回收合作企业的投资回收 合作企业的外方投资者可以在合作企业经合作企业的外方投资者可以在合作企业经营期限届满前先行收回投资。营期限届满前先行收回投资。 合作企业的亏损未弥补前合作企业的亏损未弥补前, ,外方投资者不外方投资者不能先行收回投资能先行收回投资. . 外方合作者先行收回投资的，合作期满时外方合作者先行收回投资的，合作期满时合作企业的全部固定资产必须无偿归中

23、国合合作企业的全部固定资产必须无偿归中国合作者所有。同时，中外合方应当依照法律的作者所有。同时，中外合方应当依照法律的规定或合同的约定对合作企业的债务承担责规定或合同的约定对合作企业的债务承担责任。任。2021/4/129w 七、中外合作经营企业的期限、解散七、中外合作经营企业的期限、解散 合作各方可以在合作合同中约定经营合作各方可以在合作合同中约定经营期限，也可以不约定合作期限。期限，也可以不约定合作期限。 约定合作期限的，期限届满，合作各约定合作期限的，期限届满，合作各方同意延长经营期限，应当在期限届满方同意延长经营期限，应当在期限届满180180天前向审批机关提出延期的申请，天前向审批机

24、关提出延期的申请，审批机关自接到申请之日起审批机关自接到申请之日起3030日内作出日内作出批准或不批准的决定。批准或不批准的决定。2021/4/130w 合作企业出现下列情形之一时解散：合作企业出现下列情形之一时解散：w 1.合作期限届满；合作期限届满；w 2.合作企业发生严重亏损或因不可抗力造成合作企业发生严重亏损或因不可抗力造成严重损失无力继续经营；严重损失无力继续经营；w 3.合作一方或数方不履行合同、章程规定的合作一方或数方不履行合同、章程规定的义务致使合作企业无法继续经营；义务致使合作企业无法继续经营；w 4.合作企业合同章程规定的其他解散事由出合作企业合同章程规定的其他解散事由出现

25、；现；w 5.因违法被责令关闭因违法被责令关闭2021/4/131第四节外资企业法律制度w 一、外资企业的概念一、外资企业的概念w 即外商独资企业，是指依照中华人即外商独资企业，是指依照中华人民共和国法律在中国境内设立的全部资民共和国法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业。本由外国投资者投资的企业。2021/4/132w 二、外资企业的设立与变更二、外资企业的设立与变更w （一）（一） 设立外资企业的申请和审批设立外资企业的申请和审批 w 申请程序为：必须通过拟设立外资企申请程序为：必须通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上地方人民政业所在地的县级或县级以上地方人民政府提出申请府

26、提出申请 w 审批机关：商务部或者省级商务主管审批机关：商务部或者省级商务主管部门部门2021/4/133w （二）（二） 外资企业的设立登记和变更外资企业的设立登记和变更w 设立外资企业的申请经批准后，外国设立外资企业的申请经批准后，外国投资者应当在接到批准证书之日起投资者应当在接到批准证书之日起3030日日申请设立登记，领取营业执照。申请设立登记，领取营业执照。2021/4/134w 三、外资企业的组织形式与资本三、外资企业的组织形式与资本w （一）组织形式（一）组织形式w 外资企业的组织形式为有限责任公司。外资企业的组织形式为有限责任公司。经批准也可以为其他责任形式。经批准也可以为其他责

27、任形式。w （二）外国投资者的出资方式与出资期限（二）外国投资者的出资方式与出资期限w 1.1.出资方式：外国投资者的出资方式包括出资方式：外国投资者的出资方式包括货币出资，也可以以机器设备、工业产权、货币出资，也可以以机器设备、工业产权、专有技术作价出资。专有技术作价出资。2021/4/135w 1）外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备）外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备必须符合下列要求：必须符合下列要求：w 第一，外资企业生产经营所必须的第一，外资企业生产经营所必须的w 第二，中国不能生产或者虽能生产但在技术性能或第二，中国不能生产或者虽能生产但在技术性能或供应时间上不能保证

28、需要的。该机器设备的作价不得供应时间上不能保证需要的。该机器设备的作价不得高于国际市场上同类设备的正常价格。高于国际市场上同类设备的正常价格。w 2 2） 外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，该工业产权、专有技术必须符合下列要求：该工业产权、专有技术必须符合下列要求：w 第一，是外国投资者自己所有的第一，是外国投资者自己所有的 w 第二，是能生产中国急需的新产品或者适销产品的第二，是能生产中国急需的新产品或者适销产品的 2021/4/136w 2 2出资期限：外国投资者缴付出资的出资期限：外国投资者缴付出资的期限应当在设立申请书和企业章程中载期限

29、应当在设立申请书和企业章程中载明。外国投资者可以一次出资，也可以明。外国投资者可以一次出资，也可以分期出资。分期出资。2021/4/137w 四、期限与终止四、期限与终止w 外资企业的经营期限由外国投资者申报，外资企业的经营期限由外国投资者申报，由审批机关批准，期满需要延长的应当在期由审批机关批准，期满需要延长的应当在期满前满前180180日以前向审批机关提出申请，审批机日以前向审批机关提出申请，审批机关在接到申请之日起关在接到申请之日起3030日内决定批准或不批日内决定批准或不批准。批准延长经营期限的，外资企业应自接准。批准延长经营期限的，外资企业应自接到批准文件之日起到批准文件之日起303

30、0日内向工商行政管理机日内向工商行政管理机关办理变更登记手续。关办理变更登记手续。2021/4/138w 外资企业出现下列情形之一应予终止：外资企业出现下列情形之一应予终止：w 1 1）经营期限届满；）经营期限届满；w 2 2）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；w 3 3）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；无法继续经营；w 4 4）破产；）破产；w 5 5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；撤销；w 6 6）外资企业章程规定

31、的其他解散事由已经出现。）外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。2021/4/139案例分析w 1、某市一汽车制造厂欲引进国外先进技术生产轿车，经与某国一家汽车公司协商，达成了建立中外合资经营企业的协议。该协议主要内容包括：双方投资总额为600万美元，其中注册资本为250万美元；2021/4/140中方以货币、厂房、机器设备、土地使用权出资，出资额为180万美元；外方以生产汽车的专利技术作价70万美元作为出资；以中方名义向中国银行贷款300万美元，作为合资企业的流动资金，并约定由中方所在地的财政局提供担保；在合营期间，经双方协商同意可减少企业注册资本；双方同意选择适用外国法律。2021/4/

32、141审批机构指出了协议中存在的问题，经修改后，签发了批准证书。双方办理登记后，领取了营业执照。合营企业成立后，中方在规定的期限内缴清全部投资，但外方作为投资的专利技术因缺乏专利证书而被其本国海关扣留。后来外方重新向该国专利机构申请，领取了专利证书，海关才将该项专利技术放行。2021/4/142w 该合营企业经营两年后，经董事会会议决定，从利润中拨出10万美元先行返还外方投资。该合营企业与国内某公司签订买卖合同，合营企业供应该公司汽车，后因国内某公司延期支付货款而发生纠纷。合营企业于是向中国国际贸易仲裁委员会请求仲裁。问题：2021/4/143w 1该合营企业协议存在什么问题?2外方作为出资的

33、专利技术存在什么问题?3能否先行返还外方投资?为什么?4中国国际经济贸易仲裁委员会对此案有无管辖权?2021/4/144w 答：1该合营协议存在下列问题：(1)注册资本与投资总额的比例不符合法律要求。根据国家工商局的规定，投资总额在300万美元以上1000万美元以下的，其注册资本至少应占投资总额的1/2。(2)该合营协议中，“专利技术”作价70万元，占注册资本额的24，不符合法律规定的25的比例规定。(3)不能以中方名义向银行贷款作为合营企业的流动资金。合营企业的流动资金只能以合营的名义贷款(见关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定)。2021/4/145(4)财政局不能为这笔贷

34、款提供担保。担保法规定，国家机关不能为企业贷款提供担保。(5)协议规定经双方同意可减少注册资本是错误的。合资经营企业法规定，合营企业在经营期间不得减少注册资本。(6)协议选择适用外国法律是错误的。我国法律规定，中外合资经营企业是中国法人，适用中国法律，因合营企业合同发生纠纷提起的诉讼，由有关人民法院管辖。2021/4/146w 2外方作为出资的专利技术缺少专利证书。关于中外合资经营企业合营各方出资的若干规定规定，以实物、工业产权、专有技术作价出资的，出资者应出具拥有所有权和处置权的有效证明。2021/4/147w 3不能先行返还外方出资。先行返还外方出资是中外合作经营企业特有的方式。合资经营企

35、业不能先行返还外方的投资。4有管辖权。根据我国仲裁法、中外合资经营企业法的规定，本案双方的争议可以向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。 2021/4/148w 2、中外双方经过多次协商，准备签署一项中中外双方经过多次协商，准备签署一项中外合作经营的合同，合作企业合同的内容中外合作经营的合同，合作企业合同的内容中有以下条款：有以下条款：（一）中外合作企业设立董事会，中方担任（一）中外合作企业设立董事会，中方担任董事长，外方担任副董事长。董事会每届任董事长，外方担任副董事长。董事会每届任期期4年，董事长和董事均不得连任。年，董事长和董事均不得连任。（二）合作企业投资的注册资本为（二）合作企业投资

36、的注册资本为50万美元，万美元，中方出资中方出资40万美元，外方出资万美元，外方出资10万美元，自万美元，自营业执照核发之日起一年半内，应将资本全营业执照核发之日起一年半内，应将资本全部缴齐。部缴齐。2021/4/149（三）合作企业的合作期限为（三）合作企业的合作期限为12年，合作年，合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有，外国合作者依法可归中国合作者所有，外国合作者依法可以在合作期限内先行回收投资。以在合作期限内先行回收投资。请问上述条款，是否合法？为什么？请问上述条款，是否合法？为什么？2021/4/150w 分析提示：（分析提示：（1）

37、上述第一条的约定违）上述第一条的约定违反了反了中外合作经营企业法中外合作经营企业法关于合作关于合作企业组织机构的规定：董事会每届任期企业组织机构的规定：董事会每届任期不得超过不得超过3年。董事任期届满，委派方年。董事任期届满，委派方继续委任的，可以连任。继续委任的，可以连任。2021/4/151w 2）上述第二条的约定也违反了）上述第二条的约定也违反了中外合作经营企业中外合作经营企业法法的有关规定：在中外合作经营企业中，对取得法的有关规定：在中外合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作经营企业中，对取得法人资格的合作企业，外国合作者的投资

38、比例一般不得人资格的合作企业，外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的低于注册资本的25%。而上述约定中外方出资。而上述约定中外方出资10万美万美元，只占注册资本总额元，只占注册资本总额50万美元的万美元的20%，显然低于法，显然低于法定比例。此外，投资者分期出资的总期限也不符合规定比例。此外，投资者分期出资的总期限也不符合规定：定：“注册资本在注册资本在50万美元以下（含万美元以下（含50万美元）的，万美元）的，自营业执照核发之日起一年内，应将资本全部缴齐。自营业执照核发之日起一年内，应将资本全部缴齐。w 3）上述第三条约定符合）上述第三条约定符合中外合作经营企业法中外合作经营企业法的的规

39、定，是合法的，可以保留。规定，是合法的，可以保留。 2021/4/152w 3、1993年2月，美国某公司在中国独立投资建立了一个玩具制造厂，企业登记注册时，该公司认缴注册资本额为50万美元，其中非专利技术作价为10万美元。第一期出资10万美元，其余部分由该公司分期缴纳。2021/4/153w 1994年4月，该公司由于经营策略的改变，没有按期缴纳第二期出资，工商行政管理部门告知该公司如果在30天内仍不缴付第二期出资，玩具制造厂的批准证书即自动失效，该公司仍然不缴付，工商行政管理部门于是吊销了该玩具制造厂的营业执照。w 问题问题w 工商行政管理部门的处理是否符合法律规定?w 2021/4/15

40、4w 分析分析w 外资企业的注册资本，是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出资额。根据外资企业法实施细则的规定，外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资，经审批机关批准，外国投资者也可以用其由中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。2021/4/155w 外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业的申请书和外资企业章程中载明，外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清，其第一期出资不得少于外国投资者认缴的出资额的15，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。第

41、一期出资未按期缴清的，或者无正当理由逾期30天不缴付其他各期出资的，外资企业批准证书即自动失效。2021/4/156w 外资企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照；不办理注销登记和缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销其营业执照并予以公告。外国投资者有正当理由要求延期出资的，应当经审批机关同意，并报工商行政管理机关备案。2021/4/157w 结论结论w 本案中该美国公司无正当理由拒不缴纳所认缴的出资额，这是违反中国外资企业法规定的，而工商行政管理部门依照外资企业法第九条的规定，吊销玩具制造厂的营业执照的处理决定是恰当的。2021/4/158课堂练习题w 一、单项选择题一、单

42、项选择题1、由外国公司同中国的公司依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合同约定各自的权利和义务的企业是（ ）。 A、中外合资经营企业 B、中外合作经营企业 C、外商独资经营企业 D、中外合资股份有限公司 2021/4/159w 1、答案答案:B 解析解析:本题考核点是中外合作经营企业的概念。中外合作经营企业亦称契约式合营企业，它是由外国公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依据中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业。2021/4/160w 2、国内企业A由英国投资者

43、B收购51%的股权于2005于11月9日依法变更为中外合资经营企业C。经审批机关批准后，B于2006年2月16日支付了购买股权总金额60%的款项，于2006年4月21日支付购买股权总金额30%的款项。于2006年11月6日支付了剩余的购买股权款项，根据中外合资经营企业法律制度的规定，B取得C控股权的时间是（ ）。 A、2005年11月9日 B、2006年2月16日 C、2006年4月21日 D、2006年11月6日 2021/4/161w 2、答案答案:D 解析解析:本题考核点是外商投资企业的出资期限。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权。故本题D选项2006年11月6日B才能取得C控股权是正确的。 2021/4/162w 3、外国投资者股权并购境内企业的，下列各项中，关于被并购的境内公司债权债务的处理方式，正确的是（ ）。 A、被并购的境内公司继承有债权债务 B、并购后所设立的外商投资企业继承被并购境内公司的债权债务 C、并购的外国投资者继承被并购境内公司的债权债务 D、由审批机关确定 2021/4/163w 3、答案答案:B 解析解析:注意区分股权并购与资产并购时，对境内企业原有债权债务的处理方式。2021/4/1