劳动关系与劳务关系

劳动与劳务 8 大区别 1.劳动关系适用劳动法和劳动合同法;而劳务关系则适用合同法。 2.劳动关系的一方是用人单位，另一方必然是劳动者;劳务关系的主体是平等主体，可 能是两个平等主体，也可能是两个以上的平等主体;可能是法人之间的关系，也可能是自然 人之间的关系，还可能是法人与自然人之间的关系。 3.在劳动关系中，劳动者和用人单位之间存在隶属与管理的关系;劳务关系主体之间只 存在财产关系，一方提供劳务服务，另一方支付劳务报酬，彼此之间不存在行政隶属关系， 是平等的关系。 4.劳动关系中的劳动者除获得工资报酬外，还有保险、福利待遇等;劳务关系中的自然 人，一般只获得劳动报酬。 2 5.劳动关系用劳动合同来确立，其法定形式是书面的;而劳务关系须用劳务合同来确立， 其法定形式除书面的以外，还可以是口头和其他形式。 6.在纳税方面，劳动者取得的工资薪金，按照工资薪金计算缴税个人所得税;而劳务提 供者取得的劳务费，取得的收入应按照“劳务报酬所得”应税项目缴纳个人所得税。 7.用人单位解除劳动关系，应当向劳动者支付经济补偿金;而解除劳务关系，没有这些 法定的经济补偿金，只能根据民事法律和双方的劳务合同约定执行。 8.当发生争议进行处理时的法律程序不同。劳动争议的处理，应当先经过劳动争议仲裁 委员会裁决，对裁决不服的可以到人民法院起诉;而劳务关系纠纷的处理，则是直接到人民 法院提起诉讼。 如何辨别劳动关系 下列哪些属于劳动法调整的劳动关系？ 小王与钟点工 理发店与新招用的学徒 台州学院与负责教学楼卫生的工勤人员 台州学院与正式编制的专任教师 某民办学校与聘用的教师小李 工商局与新录用的公务员小祝 医院与护士 某公司与新招用的大学毕业生小王 某公司与暑期实习生小李 某公司与聘用的兼职促销员台州学院大二学生小赵 某公司与返聘的工程师陆师傅 一、劳动法调整的劳动关系 1. 劳动关系的主体 劳动者用人单位 2. 劳动者的主体资格 （1）年龄条件：就业年龄 退休年龄 就业年龄：16 周岁。文艺、体育和特种工艺单位经批准后例外。 退休年龄：男年满 60 周岁，女工人年满 50 周岁，女干部年满 55 周岁；特殊工种男年满 55 周岁，女年满 45 周岁。 （2）身份条件（排除以下几类）：公务员和比照公务员制度的事业组织和社会团体的工作 人员；现役军人；在校学生；已经与其他用人单位建立劳动关系的劳动者（非全日制用工除 外） 。案例一 学生兼职是否应受劳动法保护？ 学生兼职遭受不公平待遇：广东省劳动和社会保障厅于 2006 年 12 月 26 日首次发布的非全 3 日制职工小时最低工资标准规定，广州市执行一类标准，即每小时 7.5 元。此后，当地媒体 接到了在广州某麦当劳餐厅兼职的大学生小陈的投诉：她的工资是 4 元/每小时，外加 1.3 元/小时的就餐补贴。另外餐厅还规定，只有连续工作 4 个小时，餐厅才安排 15 分钟的休息， 包括吃饭时间。为此当地媒体进行了全面调查。调查结果显示大部分洋快餐给打工学生的工 资都低于上述标准。为此引发了一场关于如何界定学生打工法律性质的争论。 观点一： 中国政法大学法学教育研究中心副主任梁文永：麦当劳肯德基与受聘人员都受 劳动法保护。就麦当劳、肯德基方面提出“下岗、内退、已经退休人员或在校学生不具 备法律关系主体资格” 的说法，梁文永表示，判断麦当劳、肯德基与员工是属于何种法律关 系，不能以其制定的格式合同的规定说法为依据，而必须考察其具体的、真实的法律关系的 内容。麦当劳、肯德基与其聘用的下岗人员、内退人员或在校大学生等员工之间已经建立了 劳动法律关系，就应无条件遵守劳动法 ，也不能回避政府制定的相关最低工资标准的规 定。 判定事实劳动关系的三个标准： 1、用人单位和劳动者符合法律规定的主体资格； 2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的管理，从事 用人单位安排的有报酬的劳动； 3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 （劳社部发200512 号） 观点二：上海劳动部门：学生兼职不受劳动法保护。就广州三家“洋快餐”涉嫌违反非全 日制职工最低小时工资标准等问题，上海劳动部门表示，在读学生兼职的就业形式，不在 劳动法调整保护范围内，因此只能以餐厅和学生的相互约定为准；而非在读学生的小时 工资待遇则必须遵守相关的劳动法律法规。根据上海市劳动合同条例规定，如果是在读 学生勤工俭学的工作形式，只能依照企业约定的薪酬工时，而且，企业不需要为打工的在读 学生缴纳基本社会保险费。 在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。 关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见 （1995-08-04 劳部发1995309 号） 观点三：在校学生兼职属于非全日制用工。 劳动合同法第六十八条：“非全日制用工， 是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工 作时间累计不超过二十四小时的用工形式。 ” 非全日制用工特殊劳动关系、非标准劳动关系 。可以不订书面合同；不约定试用期； 可以随时终止用工；小时计酬标准不得低于当地最低小时工资标准 ；劳动报酬结算支付周 期最长不得超过 15 日；社会保险 案例二 劳动者能否在另一单位兼职？ （1） 、法律明确规定不得兼职的是企业的高级职员，即企业的董事和经理。明确允许兼职的 只有科学技术人员。 凡中、高级科学技术人员，在完成本职工作任务的前提下，经所在单位的同意，可以接受外 单位的临时聘请，也可以凭自己的科技专长到有关单位申请兼职，经聘请单位考核聘请，原 单位应予以支持。聘请科学技术人员兼职的暂行办法 （1982国科干一字 003 号 ） 4 （2） 、企业规章制度明确规定不得兼职的，员工不能在外兼职，否则企业可以以“严重违反 用人单位规章制度” 为由解除劳动合同。 （3） 、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响， 或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同 。 （4） 、劳动者兼职注意事项 不要同时与两家用人单位签订劳动合同；在用人单位没有明确禁止的情况下，并在正常完成 用人单位工作任务之余适当从事兼职活动；不要损害用人单位的利益，不得泄露用人单位的 商业秘密；最好能经过用人单位的批准。 3. 用人单位的主体资格 合法成立的组织 企业、个体工商户、民办非企业单位、国家机关、事业单位、社会团体 劳动关系辨别之案例一（）夏某是某纺织厂的职工，生活比较困难，为了给孩子支付上大 学的学费，向厂里借了一笔钱，并写了借条，约定半年后还清。半年过后，夏某未能按照约 定还款，请求厂里能够延期，可是纺织厂坚持要夏某按协议偿还债务。双方因此产生了争议。 劳动关系辨别之案例二（）朱某原为某纤维公司的职工，2006 年 2 月底，公司因故全面 停产，朱某离开该公司另找工作。2006 年 6 月，纤维公司与高某签订了买卖合同，将公司 的设备及旧厂房等卖给高某，双方约定高某负责设备及厂房的拆卸、安装及期间出现安全事 故的费用。2006 年 6 月至 7 月间，纤维公司的职工施某打电话通知朱某、顾某等人到纤维 公司拆卸有关厂房、设备等，并承诺了报酬。接到施某通知后，朱某等人到纤维公司工作。 由于施某平日不在工作现场，朱某等人按拆除设备进度自行工作。8 月后，原记工人员离开， 无人记工，也无人具体安排朱某等人的工作，顾某自行记下了出勤情况并请人转交施某。后 朱某在捡玻璃时，因玻璃断裂而受伤，朱某要求纤维公司给予工伤待遇，公司认为与朱某之 间并不存在劳动关系，因此拒绝了朱某的请求。协商不成，朱某遂向当地劳动争议仲裁委员 会申请仲裁。 劳动关系辨别之案例三 某公司雇用了一名清洁工专门负责公司公共区域的清洁卫生，但未签订任何书面协议。 只是口头约定清洁工应在每天下午 3 点-6 点之间到公司做清洁，报酬按月支付。 （） 某公司雇用了一名清洁工专门负责公司公共区域的清洁卫生，但未签订任何书面协议。 公司将该清洁工划入后勤部，由后勤部负责对此人的工作安排和考勤考核。 （） 4、劳动关系&劳务关系 本质区别：提供劳动的一方是不是单位的成员，是不是以单位职工的身份参加劳动，是 否遵守单位的内部规章制度。 事实劳动关系常见的法律凭证：职工工资发放花名册 、缴纳各项社会保险费的记录 、 “工作证”、 “服务证”等证件 、 “登记表” 、 “报名表”等招用记录、考勤记录 、其他劳动者的 5 证言 。 劳动关系辨别之案例四 李先生与北京某科技有限公司维持了 3 年的劳动关系，但是一 直没有签订劳动合同。在此期间，李先生的月薪是 8000 元/月，但是每月都扣发 20%作 为风险抵押金。2007 年 9 月，李先生跳槽，并去北京市海淀区劳动争议仲裁委员会提起 仲裁，要求公司返还风险抵押金。公司在提交答辩状期间对劳动仲裁的的管辖权提出异 议，认为李先生与公司之间的关系是劳务关系，双方所产生的纠纷是民事纠纷，应向人 民法院起诉，所以请求驳回李先生的仲裁申请。北京市海淀区劳动争议仲裁委员会经审 查后，认为尽管原告没有提交劳动合同，但提供了工资单、工作服、工作证等证据证明 劳动关系的存在，所以认定原告与