2024年民事诉讼法总论知识点

民事诉讼法總论知识點民事诉讼与民事诉讼法民事纠纷处理机制民事纠纷，是指平等主体之间发生的以民事权利义务為内容的社會纠纷。民事纠纷特性民事纠纷主体间法律地位平等；内容是民事权利义务的争议；民事纠纷的可处分性处理机制：分為自力救济、社會救济和公力救济自力救济，是指纠纷主体依托自身力量处理纠纷，已到达维护自已的权益的目的，包括自决与和解。和解是指民事纠纷的双方當事人就争执的問題進行协商并到达协议從而消灭争执的行為。自决是指纠纷主体一方凭借自已的力量使對方服從。社會救济，是依托社會力量处理民事纠纷的一种机制，包括调解（诉讼外调解）和仲裁。诉讼外调解，是指双方當事人在第三方的组织下就民事纠纷進行协商，在互谅互让的基础上到达民事纠纷协议的行為，分為人民调解、行政调解和行业调解。仲裁是指由双方當事人协议将争议提交（具有公认地位的）第三者，由该第三者對争议的是非曲直進行评判并作出裁决的一种处理争议的措施。公力救济是指诉讼和行政裁决。各类纠纷处理机制的关系①司法最终处理原则②建立多元化的纠纷处理机制，充足尊重當事人的程序选择权民事诉讼和民事诉讼法I.民事诉讼，是指人民法院、當事人和其他诉讼参与人，在审理民事案件的過程中，所進行的多种诉讼活動，以及由這些活動所产生的多种诉讼关系的總和。民事诉讼的特點①主体包括人民法院、當事人和其他诉讼参与人②法院起主导作用③展現出阶段性和持续性④必须严格依法進行⑤是多种诉讼活動和诉讼法律关系的總和II.民事诉讼法就是规定人民法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所進行的多种诉讼活動以及由此产生的多种诉讼关系的法律规范的總和。民事诉讼法性质：部门法、基本法、程序法、公法民事诉讼法效力：①對事效力=受案范围=法院主管——《民诉法》第三条②對人效力——《民诉法》第四条③空间效力：我国领土领空和领海以及领土自然延伸部分④時间效力：有溯及既往效力民事诉讼法律关系民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法规所调整的人民法院、當事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务為内容的详细社會关系。特性：①以法院一方為主体，法院处在主导地位②以法院与當事人间的诉讼法律关系為关键要素：①主体：法院、检察院、诉讼参与人和其他诉讼参与人②内容：民事诉讼法律关系主体根据诉讼法律规范所享有的诉讼权利和承担的诉讼义务③客体：民事诉讼法律关系主体的诉讼权利和诉讼义务指向對象，是案件的客观事实和实体权利祈求（诉讼祈求）诉与诉权诉的概念诉，是一种祈求，是指當事人就特定民事争议向法院提出的保护自已的民事尸体权益的祈求第二节诉的要素（一）诉的要素：诉的要素是指构成诉的不可缺乏的要素。诉讼標的，是指當事人间发生争执并规定人民法院作出裁判的民事权利义务关系。不一样类型的诉中诉讼標的也不一样：（1）給付之诉的诉讼標的是原告规定被告履行給付义务的祈求所基于的原告与被告间的实体法律关系。（2）确认之诉的诉讼標的是原告祈求法院确认他与被告间存在或不存在某一实体法律关系。（3）变更之诉的诉讼標的是原告祈求法院变更或消灭于被告间的某种法律关系1.诉的要素：當事人、诉讼標的、诉的理由（法律根据、事实根据）2.诉讼標的：民事权利义务关系（1）与诉讼標的物区别：有争议的详细東西（体現為金钱、财产或行為）（2）与诉讼祈求区别：作出特定判决的规定（3）诉讼標的额：双方當事人争议的金钱数额3.诉讼法律关系：一方必是法院第三节诉的分类①确认之诉是指原告祈求人民法院确认自已与被告之间存在或不存在某种法律关系的诉，可深入分為积极的（肯定的）确认之诉和消极的（否认的）确认之诉。②給付之诉，是指一方當事人祈求法院判令對方當事人向其履行某种特定的給付义务之诉。根据原告祈求給付的時间不一样可分為目前給付之诉和未来給付之诉。③变更之诉，又称為“形成之诉”。指原告根据法律事实，祈求法院依法设定、变更或消灭某种既存的法律关系。分类根据：按照當事人诉讼祈求的目的和内容的不一样，分為三类。共三类：（1）确认之诉：确认法律关系（2）給付之诉：财物或行為，不能是人身变更之诉：变更既有法律关系反诉反诉，是指在已經開始的诉讼审理中，本诉被告對本诉原告提出独立的反祈求。概念：独立的诉。（1）《民诉解释》239条（2）与反驳不一样，反驳是被告單纯的防御行為，而反诉是被告通過发動攻打進行防御。反诉以本诉為前提，無本诉则無反诉反诉的特性：反诉的目的的對抗性，時间的限定性，独立性，當事人诉讼地位的双重性构成要件：《民诉解释》233条本诉被告對本诉原告提出，反诉當事人范围限于本诉當事人范围反诉与本诉牵连关系。两者诉讼祈求基于相似法律关系，诉讼祈求间具有因果关系，或诉讼祈求基于相似事实，法院应當合并审理在本诉中提出。在案件受理後，法庭辩论結束前——《民诉解释》232条向受理本诉的法院提出且受诉法院對反诉具有管辖权。反诉应由其他法院专属管辖的，裁定不予受理，告知另行起诉。（5）同一程序法院對反诉的审理：（1）一审：可以合并审理（2）二审：调解不成的，告知當事人，另行起诉（3）二审裁定撤销一审判决发回重审的案件，提出反诉可以合并审理《民诉解释》251条（4）再审用二审程序時的反诉：按照二审程序处理（5）再审裁定撤销原判决、裁定发回重审的，提出反诉合并审理——《民诉解释》252条诉的合并和分离诉的合并是指法院将两個或两個以上彼此之间有牵连的诉合并到一种诉讼程序中审理和裁判。诉的合并，有狭义和广义之分，狭义的诉的合并，专指诉的客体的合并。广义的诉的合并，除指诉的客体的合并外，還包括诉的主体的合并。诉的主体的合并，常常是由共同诉讼引起的。诉的主体的合并，是将数個當事人合并到同一诉讼程序中审理和裁判。诉的客体的合并。是指将同一原告對同一被告提起的两個以上的诉或者反诉与本诉合并到同一诉讼程序中审理。诉的分离是诉的合并的對称，是指人民法院受理案件後，将几种诉從一种案件中分离出来，作為若干独立的案件分别進行审理和裁判。主体合并：當事人合并。客体合并：诉讼標的合并，也可分别审理。（1）有牵连关系：可用同一份判决处理無牵连关系：不能用同一份判决处理诉的客体合并案件，法院的处理措施：1.分清被合并的数個诉之间，有無牵连关系若没牵连关系，理论上称為單纯合并；對單纯合并，法院应在同一诉讼程序中分别审理，并分别判决。若有牵连关系，则应根据其牵连性分别处理之：（1）如其中一诉是其他诉的先决問題，此為诉的预备合并，法院则应先审理该诉，然後其他诉（2）如诉讼祈求相似而诉讼標的不一样则构成诉的重叠合并或选择合并，法院应當根据當事人主张，對诉讼標的的所有或其中一种诉讼標的進行审理。對于有牵连关系的诉，法院在判决時可根据當事人祈求，用同一份判决处理也可以分别判决处理。民事诉权（详見書本P39—45左右）民事诉权，是當事人享有的祈求国家予以民事诉讼保护的权利即當民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议時當事人祈求国家法院行使司法权来保护民事权益或者处理民事纠纷的权利。民事诉讼法的基本原则和基本制度基本原则民事诉讼法的基本原则，是在民事诉讼的整個過程中，或者在重要的诉讼阶段，起指导作用的准则。它体現的精神实质是為人民法院的审判活動和诉讼参与人的诉讼活動指明了方向，概括地提出了规定，因此具有普遍的指导意义。基本原则分為共有原则和特有原则。當事人平等原则1.當事人平等原则是指當事人在民事诉讼中享有平等的诉讼权利，人民法院审理民事案件应當平等地保障當事人行使诉讼权利。——《民诉法》第8条2.内容：①當事人诉讼地位平等②人民法院应當平等地保障當事人行使诉讼权利③平等合用3.法理根据：當事人平等原则①是公民在法律面前一律平等的宪法性原则在民事诉讼法领域的详细体現②是程序公正的基本规定③是民事实体法平等原则在民事纠纷处理领域的必然延伸④是民事实体法律关系的规定同等原则和對等原则——《民诉法》第5条同等原则：外国主体和中国主体有同样的待遇。對等原则：我国法院對该外国主体加以同样的限制。辩论原则1.辩论原则，是指民事诉讼的當事人就有争议的事实問題和法律問題，在法院的主持下陈說各自的主张和意見，互相進行反驳和答辩以维护自已合法权益的原则。—《民诉法》12条2.内容：①贯穿于民事诉讼的全過程②辩论范围包括程序和实体两方面内容③可以采用口頭和書面两种方式④人民法院应當保障當事人充足吸取辩论权，证人無辩论权，法官判断必需建立在听取當事人辩论意見基础上。我国以當事人為主，法院為辅。（四）处分原则：自行处分实体权利和程序权利1.处分原则是真民事诉讼當事人有权在法律规定范围内自由支配和处置自已依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。2.内容：①处分权主体是當事人②处分权對象是民事权利和诉讼权利③处分原则在民事诉讼中的体現：I民事诉讼程序与否启動由當事人决定;II當事人起诉時有权选择司法保护的范围和措施；III诉讼開始時原告可以申請撤诉终止诉讼程序，被告可以提起反诉保护自已权利；IV诉讼中原告可以放弃诉讼祈求，被告可以所有或部分承认對方的诉讼祈求；V诉讼中原告可以变更诉讼祈求；VI诉讼中當事人有权决定与否同意调解、到达调解协议或自行和解;VII當事人可如下载与否提起上诉，對生效的裁判与否申請再审以及与否申請强制执行④处分权的行使不得违反法律的严禁性规定拓展：1.判决内容不能超過原告祈求范围2.调解协议内容超過诉讼祈求的人民法院可以准許处分权行使，法院可進行必要的监督诚实信用原则《民诉法》第13条對當事人：（1）當事人的真实陈說义务即不虚构事实（2）增進诉讼义务即當事人在時速中不得故意迟延诉讼（3）严禁以欺骗措施形成不合法诉讼状态（4）禁反言（5）严禁滥用诉讼权利2.對其他人：诚实和蔼意地实行诉讼行為對法官：（1）不得滥用司法裁量权（2）不得進行突袭审判（3）在审查证据认定事实時不得對當事人提出的证据任意加以取舍和否认检察监督原则《民诉法》14条1行使主体：人民检察院2.行使方式：（1）抗诉：生效裁判（2）检察提议：①生效裁判②审判人员的违法行為③對执行活動法律监督法院调解原则含义：人民法院审理民事案件应根据自愿合法原则進行调解；调解不成的应及時判决特點：①贯穿于民事审判各阶段（执行程序与尤其程序除外）②在审判人员的主持下進行③法院调解属于結案方式之一，具有法律效力④不是民事审判的必經阶段（离婚案件除外）调解原则：①自愿原则②查明事实分清是非原则③合法原则支持起诉原则前提是受害人未起诉。若已經起诉则不需要支持。支持起诉人不能参与诉讼程序。支持主体是机关、团体、企业事业單位，公民個人不能作為支持起诉主体。基本制度民事诉讼基本制度，也叫民事诉讼法的基本制度，是指在民事诉讼的一定阶段或重大环节上起著基本作用的准则，是人民法院与當事人及其他诉讼参与人進行民事诉讼的基本规程。（一）合议制度合议制度，又称合议制，是指三名以上的审判人员构成审判集体代表人民法院行使审判权，對案件進行审理并做出裁判的制度。1.独任制考點：①合用案件：（1）合用简易程序的案件（2）合用尤其程序的案件，选民资格案件或重大、疑难案件除外（3）督促程序（4）公告催告程序②组织形式：审判员一人③适使用方法院：基层法院及其派出法庭④合用审级：（1）一审案件（2）被二审法院发回重审，或根据审判监督程序决定再审時，尽管合用一审程序必须实行合议制。2.合议制重點：（1）第一审合议庭：①可以由审判人员构成合议庭②也可以由审判人员和人民陪审员构成合议庭③选民资格案件或重大、疑难案件，必须由审判人员构成合议庭（2）第二审合议庭：必须由审判人员构成（3）重审再审合议庭：原审合议庭组员或独任审判员不得参与重审再审合议庭（4）合议庭评议规则：组员权利平等；少数服從多数；制作笔录，组员签名；不一样的意見须如实记入笔录（5）审判長：院長或庭長参与审判由院長或庭長担任；由院長或庭長指定审判员1人担任（二）回避制度回避制度，是指审判人员和其他有关人员，遇有法律规定的情形時，退出對某一案件的审理活動的制度。1.合用范围：《民诉法》第44条（1）合用對象：审判人员和其人员——《民诉解释》48、49条（2）阶段：民事诉讼（包括执行）2.法定原因：①是本案當事人或當事人、诉讼代理人的近亲属②与本案有利害关系《民诉解释》第43条③与本案當事人有其他关系的，也許影响對案件的公正审理④接受當事人、诉讼代理人請客送礼或违反规定會見當事人、诉讼代理人（這种状况不仅要回避還要追究法律责任）《民诉解释》第44条3.回避方式：①审判人员自行回避②當事人申請回避：（1）方式：口頭或書面（2）法院应當告知當事人有申請回避的权利《民诉解释》47条③指令回避——《民诉解释》46条4.一种案一人只审一次——《民诉解释》45条例外：二审发回一审重审的，再次進入二审時原合议庭人员可不换5.申請回避期间：一般開始审理時提出，在開始审理後懂得的在法庭辩论結束前提出6.申請回避效果：被申請回避人员应暂停参与本案工作但因案件要采用紧急措施的除外7.回避决定权：院長担任审判長時由审判委员會决定；审判人员（包括陪审员）由院長决定；其他人员由审判長决定8.回避决定的复议：①回避决定可以申請复议一次；②复议期间，被申請回避人员申請复议時不停止自已参与的工作9.法律後果：诉讼程序继续進行（三）两审终审制两审终审制是指一种民事案件通過两级法院的审判就宣布终止的制度。1.含义：當事人的权利，若當事人放弃上诉权利则一审判决生效，這并不违反两审终审制。2.例外：①最高人民法院审理的案件②小额诉讼程序案件③调解書④明确规定不得上诉的案件⑤人民法院按照尤其程序以及督促程序、公告催告程序、破产還债程序审理的案件⑥宣布婚姻無效的判决《婚姻法解释（一）》9条（四）公開审理制公開审理制是指人民法院對民事案件的审理和宣判应當依法公開進行的制度。1.审理公開《民诉法》第134条：①一般公開审理②一律不公開审理：波及国家秘密，波及個人隐私以及法律另有规定的案件。此外法院调解原则上不公開③當事人申請不公開的：离婚案件和波及商业秘密的案件。2.内容：①主体公開②公開對象：當事人和社會③除合议庭评议各阶段一律公開④要做到形式公開和实质公開⑤公開形式多样注意：审理可以不公開但判决一定公開。合议庭评议一律不公開。第四章主管和管辖第一节受案范围（主管）法院主管又称受案范围或民事裁判权的范围，即确定人民法院和其他国家机关、社會团体间处理民事、經济纠纷的分工和职权范围。1.受案范围：①民法调整的财产关系和人身关系发生纠纷的案件②婚姻法调整的婚姻家庭关系发生纠纷的案件③商法调整的商事关系发生纠纷的案件④經济法调整的部分經济关系发生纠纷的案件⑤劳動法调整的部分劳動关系发生纠纷的案件⑥其他合用民诉法的案件：非讼案件和选民资格案件第二节管辖概述管辖是指各级人民法院间和同级人民法院间受理第一审案件的分工和权限。它是在法院内部详细贯彻民事审判权的一项制度。受案范围是管辖的前提和基础，而管辖是人民法院民事诉讼受案范围的详细贯彻。1.意义：①對法院来說，管辖确实定可以使审判权得到贯彻能有效防止各法院间互相推诿或互争管辖权的現象②對當事人来說，明确管辖有助于當事人行使诉讼权利。首先它可以使原告懂得可以或应當向哪一级哪一种法院起诉，對的行使诉权；另首先，它可以使被告得以判断受诉法院有無管辖权，對的行使提出管辖异议权③對社會来說，科學合理确实定管辖有助于社會公平正义的实現，严防地方保护主义④管辖权是国家主权的重要构成部分，對的确定管辖有助于人民法院处理涉外案件和维护国家主权，保护国家集体人民的利益。2.确定管辖原则：①便于當事人诉讼②便于案件的审理和执行③保证案件的公正审判④均衡各级法院的工作承担⑤确定性（原则性）与灵活性相結合⑥有助于维护国家主权3.管辖恒定原则：管辖恒定原则是指原告起诉時若受诉法院依民诉法规定享有對本案的管辖权则此後不管确定管辖的事实在诉讼中发生何种变化均不影响受诉法院對本案享有的管辖权。包括级别管辖恒定和地区管辖恒定，级别管辖恒定重要指级别管辖按起诉時的诉讼標的额确定後不由于诉讼過程中诉讼標的额增長或減少变動；地区管辖恒定指地区管辖按起诉時的標精确定後不由于诉讼過程中确定管辖的原因的变動而变化。4.管辖的分类：（一）法律分类：级别管辖，地区管辖，移交管辖和指定管辖（二）理论分类：①法定管辖（法律规定）和裁定管辖（法院裁定）②专属管辖（由特定法院管辖）和协议管辖（依协议方式确定）③共同管辖（多种法院對同一案件有管辖权）和合并管辖（有管辖权法院可以将与该案有牵连案件一并审理）第三节级别管辖级别管辖是指按一定原则划分上下级人民法院间受理第一审民事案件的分工和权限，是法院的内部對各级法院的分工和权限做的纵向分权。（一）确定原则：①案件性质②案件繁简程度③案件影响范围④案件争议標的金额大小（二）各级法院管辖的一审案件：（1）中层法院：1.重大涉外案件：①争议標的额大，案情复杂，一方當事人众多等《民诉解释》第1条；②如下任何一种原因涉外：當事人，常常居所地，诉讼標的物，法律事实《民诉解释》第522条2.在本辖区有重大影响案件3.最高人民法院确定由中级法院管辖的案件：①海商海事案件：由我国海事法院管辖《民诉解释》2条②公益诉讼案件《民诉解释》285条③专利纠纷案件《民诉解释》2条：I.北京上海广東由知识产权法院管辖II.其他地方由最高人民法院确定的中级法院和基层法院管辖④著作权纠纷案件：由中级以上法院管辖，也可以确定若干基层法院管辖一审案件⑤重大的涉港澳台民事案件⑥诉讼標的金额大或诉讼單位属省、自治区、直辖市以上的經济纠纷案件⑦证券虚假陈說民事赔偿案件⑧波及驰名商標认定的民事纠纷案件⑨企业强制清算案件⑩垄断民事纠纷案件（2）其他法院管辖案件：1.基层法院：除法律规定由中级法院，高级法院，最高法院管辖的所有一审案件2.高级法院：在本辖区有重大影响案件3.最高人民法院：①在全国有重大影响案件②认為应當由本院审理案件第四节地区管辖地区管辖又称土地管辖、区域管辖，是指以人民法院的辖区和案件的從属关系确定诉讼管辖亦即确定同级人民法院间在各自的区域内受理一审民事案件的分工和权限（横向分权）级别管辖是地区管辖的前提和基础，地区管辖是级别管辖的详细贯彻。（一）确定原则：①一般地区管辖：诉讼當事人所在地（尤其是被告所在地）与法院辖区间联络②特殊地区管辖：诉讼標的、诉讼標的物或法律事实与法院辖区间的联络（二）一般地区管辖：是指以當事人的所在地与人民法院的從属关系确定诉讼管辖（1）原则规定——被告所在地人民法院管辖（即原告就被告）实行理由：①克制原告滥诉，使被告免受原告不妥诉讼的侵扰②有助于人民法院传唤被告参与诉讼，對诉讼標的物進行保全或勘验，有助于判决执行根据：《民诉法》21条，《民诉解释》3条及《民诉解释》《协议法解释一》的有关补充规定（2）例外规定——原告所在地人民法院管辖（即被告就原告）根据：《民诉法》22条，《民诉解释》的有关补充规定知识详解：（1）原被告住所地确定：1.公民：①公民常常居住地：公民离開住所地至起诉時持续居住一年以上的地方但外地就醫除外《民诉解释》4条②公民住所地：公民户籍所在地《民诉解释》3条③當事人的户籍迁出尚未落户《民诉解释》7条有常常居住地的，由该地人民法院管辖；没有常常居住地，由其原户籍所在地人民法院管辖法人：由法人住所地人民法院管辖《民诉法》21条、《民诉解释》3条①能确定重要办事机构所在地：重要办事机构所在地為住所地②不能确定重要办事机构所在地：注册地或登记地為住所地根据没有办事机构的個人合作、合作型联营体确定管辖法院的原则：《民诉解释》5条①通過注册登记的，由被告注册登记地人民法院管辖②没有注册登记的，几种被告又不在同一辖区的，被告住所地法院均有管辖权被告所在地法院管辖：1.原被告均被注销户籍的，由被告居住地法院管辖。——《民诉解释》第6条双方當事人都被监禁或被采用强制性教育措施的：《民诉解释》第8条①被告被监禁或被采用强制性教育措施不到1年的由被告原住所地法院管辖②被告被监禁或被采用强制性教育措施1年以上的由被告监禁地或者被采用强制性教育措施地法院管辖。夫妻双方离開住所地超過1年，一方起诉的离婚案件《民诉解释》第12条被告有常常居住地的由被告常常居住地法院管辖；没有的由原告起诉時被告居住地法院管辖原告所在地法院管辖：1.對不在中华人民共和国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼；2.對下落不明或者宣布失踪的人提起有关身份关系的诉讼；3.對被监禁或被采用强制教育措施的人提起诉讼；4。被告被注销户籍的《民诉解释》第6条双方住所地法院均能管辖——根据：《民诉解释》追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几种被告住所地不在同一辖区的：可以由原告住所地法院管辖（注：被告住所地法院也可以進行管辖）《民诉解释》第9条夫妻一方（即被告方）离開住所地超過1年，另一方（即原告方）起诉离婚的案件：可以由原告住所地法院管辖（注：被告住所地法院也可以進行管辖）《民诉解释》第12条中国公民双方在国外但未定居，一方起诉离婚的，应由原告或者被告住所地法院進行管辖。《民诉解释》第16条特殊地区管辖：又称尤其管辖，是指以诉讼標的物所在地或者引起民事法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地為標精确定的管辖。（详見書P96——98）一般协议纠纷：由被告住所地或者协议履行地人民法院管辖。《民诉法》23条①有约定协议的履行地。（1）协议约定履行地點的，以约定的履行地點為协议履行地。（2）协议没有实际履行，當事人双方住所地都不在协议约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。（此時履行地無管辖权）协议對履行地點没有约定或者约定不明确：①财产租聘协议、融资租聘协议：以租赁物使用地為协议履行地。协议對履行地有约定的，從其约定。《民诉解释》19条②以信息网络方式签订的协议：《民诉解释》20条I.通過信息网络交付標的的，以买受人住所地為协议履行地；II.通過其他方式交付標的的，收货地為协议履行地。III.协议對履行地有约定的，從其约定。根据標的物确定：①争议標的為給付货币的，接受货币一方所在地為协议履行地；②交付不動产的，不動产所在地為协议履行地；③其他標的，履行义务一方所在地為协议履行地。④即時結清的协议，交易行為地為协议履行地。2.保险协议纠纷：由被告住所地或者保险標的物所在地人民法院管辖。《民诉法》24条①因财产保险协议纠纷提起的诉讼，假如保险標的物是运送工具或者运送中的货品，可以由运送工具登记注册地、运送目的地、保险事故发生地人民法院管辖。②因人身保险协议纠纷提起的诉讼可以由被保险人住所地人民法院管辖《民诉解释》21条3.票据纠纷：由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。《民诉法》25条4.企业设置、确认股東资格、分派利润和解散等纠纷：①由企业住所地人民法院管辖。《民诉法》26条②因股東名册记载、祈求变更企业登记、股東知情权、企业决策、企业合并、企业分立、企业減资、企业增资等纠纷提起的诉讼《民诉解释》22条5.运送协议纠纷：由运送始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖《民诉法》27条6.侵权纠纷：①一般由侵权行為地或者被告住所地人民法院管辖。《民诉法》28条侵权行為地：包括侵权行為实行地、侵权成果发生地。《民诉解释》24条②信息网络侵权行為实行地包括实行被诉侵权行為的计算机等信息设备所在地，侵权成果发生地包括被侵权人住所地。《民诉解释》25条③因产品、服务质量不合格导致他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行為地和被告住所地人民法院均有管辖权。《民诉解释》26条④侵犯著作权案件管辖：侵权行為实行地、侵权复制品储备地或查封扣押地，以及被告住所地法院管辖⑤侵犯商標权案件管辖：侵权行為实行地、侵权商品储备地或查封扣押地，以及被告住所地法院管辖⑥环境公益诉讼：污染环境、破壞生态行為发生地、损害成果地或者被告住所地7.交通事故损害赔偿纠纷：由事故发生地或者車辆、船舶最先抵达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。《民诉法》29条8.海商海事纠纷：因船舶碰撞或者其他海事损害事故祈求损害赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先抵达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。因海难救济费用提起的诉讼，由救济地或者被救济船舶最先抵达地人民法院管辖。因共同海损提起的诉讼，由船舶最先抵达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。——《民诉法》30、31、32条专属管辖：是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的法院管辖。国内案件专属管辖：①因不動产纠纷提起的诉讼，由不動产所在地人民法院管辖②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖③因继承遗产纠纷提起的诉讼由被继承人死亡時住所地或者重要遗产所在地人民法院管辖。海事法院的专属管辖：①因沿海港口作业纠纷提起的诉讼②因船舶排放、泄漏、倾倒油类或其他有害物质，海上生产、作业或拆船、修船作业导致海域污染损害提起的诉讼③因在中华人民共和国履行中外合资經营企业协议、中外合作經营协议、中外合作勘探開发自然资源协议发生纠纷提起的诉讼由我国法院管辖，這是對外国法院的排斥。协议管辖：《民诉法》34条协议管辖又称合意管辖或者约定管辖，是指双方當事人在协议纠纷或者财产权益纠纷发生之前或发生之後，以协议的方式选择处理他們之间纠纷的管辖法院。合用案件：财产类（1）国内与涉外（2）协议或其他财产纠纷當事人因同居或者在解除婚姻、收养关系後发生争议，约定管辖的，可以合用。《民诉解释》第34条只能以書面协议形式（包括書面协议中的协议管辖条款或诉前以書面形式到达的选择管辖的协议）《民诉解释》29条与争议有实际联络的地點的人民法院《民诉法》34条《民诉解释》531条①国内：可以書面协议选择被告住所地、协议履行地、协议签订地、原告住所地、標的物所在地等与争议有实际联络的地點的人民法院管辖《民诉法》34条②涉外：可以書面协议选择被告住所地、协议履行地、协议签订地、原告住所地、標的物所在地、侵权行為地等与争议有实际联络地點的外国法院管辖。《民诉解释》531条选择必须确定：①根据管辖协议，起诉時可以确定管辖法院的，從其约定；不能确定的，根据民事诉讼法的有关规定确定管辖。《民诉解释》30条②既协议管辖又协议仲裁，仲裁無效但管辖有效可以选多种法院：管辖协议约定两個以上与争议有实际联络的地點的人民法院管辖，原告可以向其中一种人民法院起诉。《民诉解释》30条不得违反本法對级别管辖和专属管辖的规定。按格式条款处理，未提請消费者注意無效：經营者使用格式条款与消费者签订管辖协议，未采用合理方式提請消费者注意，消费者主张管辖协议無效的，人民法院应予支持。管辖协议约定由一方當事人住所地人民法院管辖，协议签订後當事人住所地变更的：①由签订管辖协议時的住所地人民法院管辖②约定优先：以上方式，當事人另有约定的除外。對协议受让人有效：①协议转让的协议管辖协议對协议受让人有效②但转让時受让人不懂得有管辖协议，或者转让协议另有约定且原协议相對人同意的除外。第五节裁定管辖人民法院以裁定的方式确定案件的管辖，称為裁定管辖。指定管辖包括移交管辖，指定管辖和管辖权异议三种移交管辖：移交管辖，是指人民法院受理民事案件後，发現自已對案件無管辖权，依法将案件移交給有管辖权的人民法院审理的制度。移交管辖的合用条件：（1）移交法院已經受理案件(2)移交法院對案件無管辖权(3)受移交法院對案件有管辖权。应當移交：①當事人在答辩期间届满後未应诉答辩，人民法院在一审開庭前，发現案件不属于本院管辖的，应當裁定移交有管辖权的人民法院。《民诉解释》35条②立案後发現其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移交給先立案的人民法院。——《民诉解释》36条不能合用移交管辖情形：①受移交法院不能在進行移交②两個以上人民法院均有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件移交給另一种有管辖权的人民法院。《民诉解释》36条③案件受理後，受诉人民法院的管辖权不受當事人住所地、常常居住地变更的影响。《民诉解释》37条④有管辖权的人民法院受理案件後，不得以行政区域变更為由，将案件移交給变更後有管辖权的人民法院。《民诉解释》38条指定管辖：指定管辖，是指上级人民法院以裁定的形式指定下级人民法院對某一案件行使管辖权。有关指定管辖，应當重點掌握指定管辖所发生的状况以及应由哪個法院行使指定管辖权。1.合用情形：①受移交人民法院认為自已對移交的案件無管辖权時，可以报請自已的上级人民法院指定管辖。②有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由自已的上级人民法院指定管辖。③人民法院因管辖权发生争议协商不成時，由共同上级人民法院指定管辖：（1）发生管辖权争议的两個人民法院因协商不成报請它們的共同上级人民法院指定管辖時，双方為同属一种地、市辖区的基层人民法院的，由该地、市的中级人民法院及時指定管辖；同属一种省、自治区、直辖市的两個人民法院的，由该省、自治区、直辖市的高级人民法院及時指定管辖；双方為跨省、自治区、直辖市的人民法院，高级人民法院协商不成的，由最高人民法院及時指定管辖。（2）报請上级人民法院指定管辖時，应當逐层進行。2.指定管辖影响：①對报請上级人民法院指定管辖的案件，下级人民法院应當中断审理。②指定管辖的应作出裁定③指定管辖裁定作出前，下级人民法院對案件作出判决、裁定的，上级人民法院应當在裁定指定管辖的同步，一并撤销下级人民法院的判决、裁定。管辖权转移管辖权转移，是指經上级人民法院决定或者同意，将某起案件的管辖权由上级人民法院转交給下级人民法院，或者由下级人民法院转交給上级人民法院。与移交管辖不一样，管辖权转移是上、下级人民法院之间進行的一种管辖权的转移。1.自下而上的转移（提审或报請）：即下级法院管辖权上移給上级法院。两种状况：一是报請上级人民法院管辖，即下级人民法院认為某案件不适合由自已管辖時，可以經上级人民法院同意而报請上级人民法院管辖;二是上级人民法院提审案件，即對于下级人民法院审理的案件，上级人民法院认為自已审理更合适時，上级人民法院可以直接决定提审。2.自上而下的转移（指令下级审理）：即上级人民法院将自已管辖的一审民事案件交給下级人民法院审理。（1）转移条件：①确有必要②报請上级法院同意③時间：開庭前交下级人民法院审理《民诉解释》第42条（2）合用情形：《民诉解释》第42条①破产程序中有关债务人的诉讼案件②當事人人数众多且不以便诉讼的案件③最高人民法院确定的其他类型案件：环境民事公益诉讼案件，中级人民法院认為确有必要的，可以在报請高级人民法院同意後，裁定将本院管辖的一审环境民事公益诉讼案件交由基层人民法院审理。（3）文書：裁定将案件交由下级人民法院审理3.管辖权转移和移交管辖的区别：（1）管辖权转移是有管辖权的法院将案件管辖权转移給無管辖权的法院，案件转移是形式，管辖权转移是实质；移交管辖是受诉法院對案件無管辖权却錯误受理案件，為纠正錯误而将案件移交給有管辖权法院，其移交的只是案件無管辖权变更（2）管辖权转移重要用于调整级别管辖；而移交管辖重要用于地区管辖是為了纠正管辖权行使錯误（3）管辖权转移必须上级人民法院同意，移交管辖则不用通過上级法院同意。管辖权转移与移交管辖虽然都属于裁定管辖，不過，管辖权转移重要是在具有從属关系的上、下级之间進行管辖权的协调，以补充级别管辖;而移交管辖则是為了保证管辖权行使的對的性，以补充地区管辖。第六节管辖权异议管辖权异议是指法院受理案件後當事人认為受诉人法院對该案無管辖权而向法院提出的不服该法院管辖的意見或主张。（一）管辖权异议的条件：1.提出异议主体：本案當事人：一般是被告，第三人無权异议2.地区管辖和级别管辖均可异议3.提出异议時间及处理：①時间：应在提交答辩状期间《民诉法》127条②逾期後果：未提出异议且应诉答辩的视為受诉法院有管辖权③处理：受诉法院進行审查，审查後异议成立的，裁定移交有管辖权法院；不成立的，驳回祈求，當事人不服的可以上诉4.异议客体：一审民事案件的管辖权5.管辖权异议效果：①法院對當事人的异议，应當审查并在15曰内作出書面裁定答复②對异议裁定的成果不服的可以上诉③對异议未作出处理的不得進入实体审理④管辖錯误不是再审的法定事由6.审查管辖权异议時原告撤诉：在管辖权异议作出裁定前原告撤诉，受诉人民法院应當准予撤诉并對管辖权异议不再审查同步在裁定書中应當注明第五章當事人第一节當事人概述（一）概念明晰1.當事人是指因民事权利义务关系发生纠纷，以自已的名义進行诉讼并受法院裁判约束的人。各阶段當事人称谓：一审：原告，被告；二审：上诉人，被上诉人；再审：合用一审程序审理的：原审原告，原审被告；合用二审程序审理的：原审上诉人，原审被上诉人；执行程序中：申請执行人，被执行人；尤其程序：选民资格案件：起诉人，非讼案件：申請人2.當事人能力：又称诉讼权利能力即依法能享有民事诉讼权利与承担民事诉讼义务的能力，指可以作為民事诉讼當事人的能力或资格。3.诉讼能力又称诉讼行為能力是指可以以自已的行為实現诉讼权利和履行诉讼义务的能力。4.當事人适格又称合法當事人是指就特定诉讼，有资格以自已的名义成為原告或被告因而受到本案判决拘束的當事人。（二）當事人确实定（诉讼权利能力，當事人资格即谁有资格成為當事人）1.自然人：（1）個体工商户：《民诉解释》第59条①营业执照上登记的經营者是當事人②营业执照上登记的經营者与实际經营者不一致的，以营业执照上登记的經营者与实际經营者為共同诉讼人③有字号的，以营业执照上登记的字号為當事人，但应注明该字号的經营者基本信息（2）對侵害死者遗体、遗骨以及姓名、肖像、声誉、荣誉、隐私等行為提起诉讼的，死者的近亲属是當事人《民诉解释》第69条2.法人:（1）法定代表人确定方式：《民诉解释》第50条①法人的法定代表人以依法登记的為准，但法律另有规定的除外。②依法不需要办理登记的法人，以其正职负责人為法定代表人③没有正职负责人的，以其主持工作的副职负责人為法定代表人。④法定代表人已經变更，但未完毕登记，变更後的法定代表人规定代表法人参与诉讼的，人民法院可以准許。⑤其他组织，以其重要负责人為代表人。法定代表人变更的影响：《民诉解释》第51条①在诉讼中，法人的法定代表人变更的，由新的法定代表人继续進行诉讼，并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明書。②原法定代表人進行的诉讼行為有效。③前款规定，合用于其他组织参与的诉讼。可以作為民事诉讼當事人的其他组织：《民诉解释》第52条（1）依法登记领取营业执照的個人独资企业；①個人独资企业能成為當事人②對于個体工商户则以营业执照登记的业主為當事人（2）依法登记领取营业执照的合作企业；①依法登记领取营业执照的合作企业：该合作企业為當事人②未依法登记领取营业执照的的個人合作：全体合作人為共同诉讼人《民诉解释》60条（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作經营企业、外资企业；（4）依法成立的社會团体的分支机构、代表机构；（5）依法设置并领取营业执照的法人的分支机构；（6）依法设置并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（7）經依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业；（8）其他符合本条规定条件的组织。（二）合法當事人（谁是本案的真合法事人）1.一般所争议民事法律关系的主体就是适格當事人2.例外：（1）第一类：根据當事人的意思或法律规定，依法對他人的民事法律关系或民事权利享有管理权①失踪人的财产代管人②遗产管理人、遗嘱执行人③股東代表诉讼中的股東《企业法》第151条④作為公益诉讼的法定机关和组织《民诉法》第55条（2）第二类：确认之诉中對诉讼標的有确认利益的人（三）诉讼行為能力（谁可以参与诉讼）①法人及其他组织的诉讼权利能力和诉讼行為能力同步产生同步消灭②未成年人、精神病人可以作為當事人但必须有法定代理人参与诉讼有诉讼行為能力人：完全民事行為能力人；無诉讼行為能力人：無（限制）民事行為能力人當事人变更1.當事人死亡：《民诉解释》第55条①在诉讼中，一方當事人死亡，需要等待继承人表明与否参与诉讼的，裁定中断诉讼。②人民法院应當及時告知继承人作為當事人承担诉讼③被继承人已經進行的诉讼行為對承担诉讼的继承人有效。2.因在诉讼中争议的民事权利义务转移（1）原则上當事人恒定《民诉解释》第249条①在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响當事人的诉讼主体资格和诉讼地位。②人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定對受让人具有拘束力。例外時當事人变更《民诉解释》第249条①受让人申請以無独立祈求权的第三人身份参与诉讼的，人民法院可予准許。②受让人申請替代當事人承担诉讼的，人民法院可以根据案件的详细状况决定与否准許；不予准許的，可以追加其為無独立祈求权的第三人。变更當事人效果《民诉解释》第250条①人民法院准許受让人替代當事人承担诉讼的，裁定变更當事人。②变更當事人後，诉讼程序以受让人為當事人继续進行，原當事人应當退出诉讼。原當事人已經完毕的诉讼行為對受让人具有拘束力。當事人的诉讼权利和诉讼义务《民诉法》49、50、51条（1）权利：1.①當事人有权委托代理人，提出回避申請，搜集、提供证据，進行辩论，祈求调解，提起上诉，申請执行。②當事人可以查阅本案有关材料，并可以复制本案有关材料和法律文書。查阅、复制本案有关材料的范围和措施由最高人民法院规定。2.双方當事人可以自行和解。3.原告可以放弃或者变更诉讼祈求。被告可以承认或者反驳诉讼祈求，有权提起反诉。（2）义务：當事人必须依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律效力的判决書、裁定書和调解書。诉讼担當和诉讼承担（當事人适格理论基础）诉讼担當：诉讼担當是指与案件有直接利害关系的當事人因故不能参与诉讼，由与案件無直接利害关系的第三人以當事人的资格，就该涉诉讼法律关系所产生的纠纷行使诉讼实行权，判决的效力及于原民事法律关系主体。2.诉讼承担是指诉讼進行中，由于某种特殊原因的出現，當事人的诉讼权利和义务转移給案外人，由案外人作為本案當事人继续進行诉讼。诉讼承担的基础实质上是民事权利义务的承担。第二节原告与被告1.原告指认為自已的民事权益或自已管理支配的民事权益受人侵害或与人发生争议，為维护合法权益向人民法院提起诉讼，引起诉讼程序发生的人。被告指被原告诉称侵犯其合法权益或侵犯由其管理支配的民事权益或与原告发生民事权益争议，依法被人民法院传唤应诉的人。2.特性：①原告与被告是利害关系相反的双方當事人②均以自已的名义参与诉讼③原告具有积极性，被告具有被動性3.行為人對自已的行為负责：（1）未依法登记领取营业执照的的個人合作：全体合作人為共同诉讼人——《民诉解释》60条①個人合作有依法核准登记的字号的应在法律文書中注明登记的字号②全体合作人可以推选代表人③被推选的代表人应由全体合作人出具推选書冒名顶替進行民事活動的：以行為人為當事人《民诉解释》第62条①法人或者其他组织应登记而未登记，行為人即以该法人或其他组织名义進行民事活動的；②行為人没有代理权、超越代理权或者代理权终止後以被代理人名义進行民事活動的，但相對人有理由相信行為人有代理权的除外；③法人或者其他组织依法终止後，行為人仍以其名义進行民事活動的。行為人對他人行為负责：（1）法人作為當事人，法人的分支机构就不是當事人《民诉解释》53条①法人非依法设置的分支机构②虽依法设置，但没有领取营业执照的分支机构，以设置该分支机构的法人為當事人。（2）老板當被告：①法人或者其他组织的工作人员执行工作任务导致他人损害的，该法人或者其他组织為當事人。《民诉解释》第56条②提供劳务一方因劳务导致他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务一方為被告。《民诉解释》第57条③在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务导致他人损害的，以接受劳务派遣的用工單位為當事人。當事人主张劳务派遣單位承担责任的，该劳务派遣單位為共同被告。《民诉解释》第58条企业合并分立，合并分立後的企业是當事人《民诉解释》第63条①企业法人合并的，因合并前的民事活動发生的纠纷，以合并後的企业為當事人②企业法人分立的，因分立前的民事活動发生的纠纷，以分立後的企业為共同诉讼人。企业法人解散：《民诉解释》第64条①依法清算并注销前，以该企业法人為當事人②未依法清算即被注销的，以该企业法人的股東、发起人或者出资人為當事人。其他的不列举参見《厚大司考民诉法（理论卷）》第三人民事诉讼中的第三人：民事诉讼中的第三人是指對于已經開始的诉讼，以该诉讼的原被告為被告提出独立的诉讼祈求，或者由该诉讼中的原告或者被告引進後主张独立的利益，或者為了自已的利益，辅助该诉讼一方當事人進行诉讼的参与人。有独立祈求权第三人是指對原、被告争议的诉讼標的认為有独立的祈求权，因而起诉参与到已開始的诉讼中来的人。無独立祈求权第三人是指在民事诉讼中，對原被告双方争议的诉讼標的没有独立的祈求权，但案件处理的成果也許同他有法律上的利害关系而参与到已經開始的诉讼中進行诉讼的人。第三人特點：（1）参与诉讼時间：①被告应诉時起，至法庭辩论终止前②一审未参诉的第三人，申請二审参与的，人民法院可以准許第三人不能提出管辖权异议有独立祈求权的第三人：（1）参诉根据：對本诉的诉讼標的有独立祈求权的第三人《民诉法》第56条①有独三既對抗本诉原告也對抗本诉被告即有独三的权利主张将否认原被告间的权利争议②有独三基于物权或继承权對原被告争议的標的物提出独立祈求参诉方式：提起诉讼《民诉法》第56条、《民诉解释》第81条案件中有两個诉：本诉和第三人之诉诉讼地位：有独三相称于原告特點：①對本诉原被告争议的诉讼標的提出独立诉讼祈求②本诉已開始尚未結束③处在原告地位（6）有独三与本诉原告区别：①争议的诉讼標的不一样②争议的主体對象不一样③诉讼地位不一样④诉讼行為效力不一样⑤参诉方式不一样無独立祈求权的第三人：（1）参诉根据：對本诉的诉讼標的没有独立祈求权但案件处理成果同他有法律上利害关系無独三的判断：两個法律关系；原被告之外的人①代位权诉讼中，可以追加债务人為無独三②撤销权诉讼中，可以追加该受益人或受让人為無独三参诉方式：自已申請参与；由法院告知他参与《民诉解释》81条法院告知参与：①依职权②依當事人申請判决承担民事责任的無独三有权上诉：①不是完全独立當事人，因此無独立祈求权的第三人無权提出管辖异议，無权放弃、变更诉讼祈求或者申請撤诉②被判决承担民事责任的，有权提起上诉。《民诉解释》第82条無独三权利：提供证据；委托诉讼代理人；参审；辩论不能作為無独三的法定情形：（1）与原被告双方争议的诉讼標的無直接牵连和不负有返還或赔偿等义务的人（2）与原告或被告约定仲裁或有约定管辖的案外人或有专属管辖案件的一方當事人（3）产品质量纠纷中對原被告之间法律关系以外的人，证据已证明其已經提供了协议约定或者符合法律规定的产品的，或者案件中的當事人未在规定的质量异议期内推出异议，或者周围收货方已經承认该产品质量（4）已經履行义务，或者依法获得一方當事人的财产并支付了對应對价的原被告间法律关系以外的人（实质上是指善意第三人不得作為無独立祈求权的第三人）無独三和有独三区别（详细見前文）：①参诉根据不一样②参诉方式不一样③诉讼地位不一样：有独三原告；無独三辅助④被判决承担民事责任不一样共同诉讼共同诉讼是指當事人一方或双方為两人（含两人）以上的诉讼。必要共同诉讼，是指當事人一方或者双方為两人以上，诉讼標的是同一的，法院必须合一审理并在裁判中對诉讼標的合一确定的共同诉讼。一般共同诉讼，是指當事人一方或者双方為两人以上，诉讼標的是同一种类，法院认為可以合并审理并且當事人也同意合并审理的共同诉讼。必要共同诉讼与一般共同诉讼比较一般共同诉讼：（1）當事人一方或双方為2人以上（2）诉讼標的為同一类：①诉讼標的2個以上②2個以上诉讼標的同类（3）同一法院管辖，合用同一诉讼程序（4）法院认為可以合并审理（5）當事人（一般是起诉當事人）同意合并审理必要共同诉讼：（1）當事人一方或双方為2人以上（2）當事人间诉讼標的共同必须進行共同诉讼的當事人未参与诉讼：《民诉解释》第73条①人民法院应當告知其参与；當事人也可以向人民法院申請追加。②人民法院對當事人提出的申請，应當進行审查，申請理由不成立的，裁定驳回；申請理由成立的，書面告知被追加的當事人参与诉讼。③人民法院追加共同诉讼的當事人時，应當告知其他當事人。《民诉解释》第74条對必要共同原告的规定《民诉解释》第74条①应當追加的原告，已明确表达放弃实体权利的，可不予追加②既不乐意参与诉讼，又不放弃实体权利的，仍应追加為共同原告，其不参与诉讼，不影响人民法院對案件的审理和依法作出判决。必要共同诉讼类型挂靠与借用类案件：（1）挂靠方与被挂靠方作為共同诉讼人：以挂靠形式從事民事活動，當事人祈求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人為共同诉讼人。《民诉解释》第54条（2）借用人与被借用人作為共同诉讼人：借用业务简介信、协议专用章、盖章的空白协议書或者银行账户的，出借單位和借用人為共同诉讼人。《民诉解释》第65条無（限制）行為能力人导致他人损害的：無民事行為能力人、限制民事行為能力人和其监护人為共同被告。《民诉解释》第67条原告起诉被代理人和代理人：规定承担连带责任的，被代理人和代理人為共同被告。继承遗产类案件：《民诉解释》第70条（1）共同诉讼問題：①部分继承人起诉的，法院应告知其他继承人作為共同原告参与诉讼②被告知的继承人不乐意参与诉讼又未明确表达放弃实体权利，法院仍应将其列為共同原告。③应當追加的原告，已明确表达放弃实体权利的，可不予追加（2）有独三問題：假如有继承人由于继承之外的原因對被继承财物提出诉讼祈求，该继承人是有独三5.共有财产类案件：①共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人為共同诉讼人。《民诉解释》第72条②共有人可以作為共同被告6.赡养费诉讼应當增長所有的义务人為共同被告7.原告可以仅起诉网络顾客或网络服务提供者。《有关运用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件适使用方法律若干問題规定》第3条①原告仅起诉网络顾客，网络顾客祈求追加涉嫌侵权的网络服务提供者為共同被告或者第三人的，人民法院应予准許。②原告仅起诉网络服务提供者，网络服务提供者祈求追加可以确定的网络顾客為共同被告或者第三人的，人民法院应予准許。③原告起诉网络服务提供者，网络服务提供者以涉嫌侵权的信息系网络顾客公布為由抗辩的，人民法院可以根据原告的祈求及案件的详细状况，责令网络服务提供者向人民法院提供可以确定涉嫌侵权的网络顾客的姓名（名称）、联络方式、网络地址等信息。网络服务提供者無合法理由拒不提供的，人民法院可以根据民事诉讼法第一百一拾四条的规定對网络服务提供者采用惩罚等措施。原告根据网络服务提供者提供的信息祈求追加网络顾客為被告的，人民法院应予准許。简称《运用信息网络侵害人身权益民事纠纷案件合用规定》第4条8.因保证协议（包括一般与连带）纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，法院应當将保证人和被保证人列為必要共同被告。第五节诉讼代表人诉讼代表人是指為了便于诉讼，由人数众多的一方當事人推选出来，代表其利益实行诉讼行為的人。人数确定的代表人诉讼，是指由起诉時人数已經确定的共同诉讼人推选出诉讼代表人，替代全体共同诉讼人参与诉讼的代表人诉讼。人数不确定的代表人诉讼，是指在起诉時假如共同诉讼人的人数不能确定，则由向法院登记的权利人推选出代表人，替代全体共同诉讼人参与诉讼的代表人诉讼。1.代表人诉讼特點：①當事人人数众多：一般指10人以上《民诉解释》75条②众多當事人一方诉讼標的相似或属于同一类③诉讼祈求或抗辩措施相似④代表人合格：必须是他所代表的一方當事人中一员；具有對应的诉讼行為能力人；可以维护被代表的全体组员的合法权益⑤代表人诉讼案件的管辖（書P137）⑥代表人為2～5人，每位代表人可以委托1～2位诉讼代理人《民诉解释》第78条2.人数确定的代表人诉讼：（1）起诉時當事人人数已經确定（2）多数當事人间具有同一诉讼標的或同一种类诉讼標的（3）人数确定的诉讼代表人的产生：《民诉解释》第76条①推选方式：可以由全体當事人推选共同的代表人也可以由部分當事人推选自已的代表人②推选不出代表人的當事人：在必要的共同诉讼中可以自已参与诉讼，在一般的共同诉讼中可以另行起诉。3.人数不确定的代表人诉讼：（1）起诉時當事人人数尚未确定（2）多数當事人间具有同一种类诉讼標的（3）人数不确定的诉讼代表人的产生：《民诉解释》第77条推选方式：①由當事人推选代表人。②可以由人民法院提出人选与當事人协商③协商不成的，也可以由人民法院在起诉的當事人中指定代表人。4.人数不确定的代表人诉讼的特殊程序《民诉解释》第79、80条①人民法院可以发出公告，告知权利人向人民法院登记。公告期间根据案件的详细状况确定，但不得少于三拾曰。②向人民法院登记的权利人，应當证明其与對方當事人的法律关系和所受到的损害。证明不了的，不予登记，权利人可以另行起诉。人民法院的裁判在登记的范围内执行。③未参与登记的权利人提起诉讼，人民法院认定其祈求成立的，裁定合用人民法院已作出的判决、裁定。5.诉讼代表人权限：①诉讼代表人诉讼行為對其所代表當事人发生效力②代表人变更、放弃诉讼祈求或者承认對方當事人诉讼祈求，進行和解，必须經被代表當事人一致同意6.代表人诉讼程序（详细見上述）：受理，公告，登记，代表人的产生、变更及其权利限制7.法院判决效力的扩张方式：①直接拘束力②预决效力（判决的扩张）8.代表人诉讼和共同诉讼人的区别：①一般共同诉讼中，一人诉讼行為對其他诉讼人不发生效力②必要共同诉讼中，一人诉讼行為經其他诉讼人承认，對其他诉讼人发生效力③代表人诉讼中，對实体权利的处分經被代表當事人同意发生效力，代表人其他诉讼行為對其代表當事人发生效力第六章诉讼代理人第一节诉讼代理人概述诉讼代理人：是指以當事人一方的名义，在法律规定内或者當事人授予的权限范围内代理实行诉讼行為，接受诉讼行為的人。诉讼代理权：是指在诉讼中，诉讼代理人代當事人進行民事诉讼活動的权限。诉讼代理行為：是指代當事人实行的诉讼行為。1.诉讼代理人特性：①诉讼代理人须具有诉讼行為能力②诉讼代理人须在代理权限范围内進行诉讼活動③诉讼代理人以被代理人名义進行诉讼活動④诉讼代理法律後果直接归属于被代理人⑤诉讼代理人是相對独立的诉讼参与人即具有相對独立性⑥诉讼代理人在同一案件中只能代理一方當事人進行诉讼第二节法定诉讼代理人法定诉讼代理人，是指根据法律规定，代理無诉讼行為能力的當事人進行民事活動的人。法定诉讼代理人特性：①其代理权源于法律的直接规定②代理對象是無诉讼行為能力人③其范围限于對當事人享有亲权和监护权的人④既是一项权利也是一项义务⑤當监护人和無诉讼行為能力人的被监护人成為共同被告時，监护人也許具有双重诉讼地位：首先是被告，另首先是被监护人的法定诉讼代理人《民诉解释》第67条法定诉讼代理人确实定：《民诉解释》第83条①在诉讼中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的监护人是他的法定代理人。②事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定；协商不成的，由人民法院在他們之中指定诉讼中的法定代理人。③法定代理人间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代為诉讼。法定诉讼代理人诉讼地位：相称于是當事人法定诉讼代理是一种全权代理，法定诉讼代理人参诉目的是弥补當事人意思能力局限性法定诉讼代理权的获得和消灭：（1）获得：依法律规定（2）消灭：①法定诉讼代理人死亡或丧失诉讼行為能力②被代理當事人获得或恢复诉讼行為能力③法定诉讼代理人丧失對當事人的亲权或监护权④被代理當事人死亡法定诉讼代理权虽未消灭但不得行使状况：①未成年人诉监护人不作為损害赔偿之诉②未成年人诉监护人侵权赔偿之诉委托诉讼代理人委托诉讼代理人，是指根据當事人、法定代表人或法定代理人的委托，代為進行诉讼活動的人。由于委托诉讼代理人要依赖被代理人的授权進行诉讼代理活動，因此委托诉讼代理人也被称為授权代理人或意定代理人。1.委托诉讼代理人的特性：①诉讼代理权的发生是基于委托人授予代理权的意思表达②诉讼代理的权限范围和事项由委托人自行决定③委托诉讼代理人必须是具有诉讼行為能力的人。2.委托诉讼代理人确实定：（1）下列人员可以被委托為诉讼代理人：《民诉法》第58条①律師、基层法律服务工作者;②當事人的近亲属或者工作人员;③當事人所在小区、單位以及有关社會团体推荐的公民。如下人员不能作為委托代理人：《民诉解释》第84条①無民事行為能力人②限制民事行為能力人③其他依法不能作為诉讼代理人的3.授权方式：（1）一般要提交授权委托書但简易程序可以當場口頭委托。诉讼代理人除根据《民诉法》59条规定提交授权委托書還应當按照下列规定向人民法院提交有关资料：《民诉解释》第88条：①律師应當提交律師执业证、律師事务所证明材料；②基层法律服务工作者应當提交法律服务工作者执业证、基层法律服务所出具的简介信以及當事人一方位于本辖区内的证明材料；尤其授权：诉讼代理人代為承认、放弃、变更诉讼祈求，進行和解，提出反诉或者提起上诉，必须有委托人授权——《民诉解释》第89、147条一般授权：授权委托書仅写全权代理而無详细授权的视為一般授权离婚案件的特殊問題《民诉解释》第147、148条①在离婚诉讼中，虽然有委托诉讼代理人，本人仍需出庭诉讼。②离婚案件當事人确因特殊状况無法出庭参与调解的，应當出具書面意見。③本人不能体現意志的，不用出庭参与调解也不用出具書面意見，但他的法定代理人应當到庭参与诉讼。诉讼参与人包括當事人和诉讼代理人。侨居在国外的中华人民共和国公民從国外寄交或托交的授权委托書：《民诉法》59条①必须經中华人民共和国驻该国的使领馆证明;②没有使领馆的，由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使领馆证明，再转由中华人民共和国驻该第三国使领馆证明，或者由當地的愛国华侨团体证明。在我国领域内無住所的外国人、無国籍人、外国企业和组织委托我国律師或者其他人代理诉讼的特殊规定：《民诉法》第264条書面：有授权委托書（2）授权委托書应當經所在国公证机关证明授权委托書經我国驻该国使领馆认证後具有效力拓展：①可以用當事人近亲属名义作為诉讼代理人范围《民诉解释》第85条与當事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系的亲属，可以當事人近亲属的名义作為诉讼代理人。②可以用當事人工作人员名义作為诉讼代理人范围《民诉解释》第86条与當事人有合法劳感人事关系的职工，可以當事人工作人员的名义作為诉讼代理人。③有关社會团体推荐公民担任诉讼代理人条件：（1）应當符合下列的条件：《民诉解释》第87条：I.社會团体属于依法登记设置或者依法免予登记设置的非营利性法人组织；II.被代理人属于该社會团体的组员，或者當事人一方住所地位于该社會团体的活動地区；III.代理事务属于该社會团体章程载明的业务范围；IV.被推荐的公民是该社會团体的负责人或者与该社會团体有合法劳感人事关系的工作人员。专利代理人經中华全国专利代理人协會推荐，可以在专利纠纷案件中担任诉讼代理人。4.证明材料《民诉解释》第88条：诉讼代理人除根据民事诉讼法第五拾九条规定提交授权委托書外，還应當按照下列规定向人民法院提交有关材料：①律師应當提交律師执业证、律師事务所证明材料；②基层法律服务工作者应當提交法律服务工作者执业证、基层法律服务所出具的简介信以及當事人一方位于本辖区内的证明材料；③當事人的近亲属应當提交身份证件和与委托人有近亲属关系的证明材料；④當事人的工作人员应當提交身份证件和与當事人有合法劳感人事关系的证明材料；⑤當事人所在小区、單位推荐的公民应當提交身份证件、推荐材料和當事人属于该小区、單位的证明材料；⑥有关社會团体推荐的公民应當提交身份证件和符合本解释第八拾七条规定条件的证明材料。民事证据与证明民事证据概述民事证据是指在民事诉讼中可以证明案件真实状况的多种材料。民事证据的证明力又称证据力，是指民事证据對案件事实认定的影响力。证据作用：①當事人進行诉讼的前提②法院查案的重要措施③當事人维护自已的合法权益的重要武器证据三性：①客观性（真实性）：真实存在，不是虚构臆想的②关联性：与本案待证事实有关③合法性：证据的主体，形式，获得措施和程序应當合法证据能力是指一定的事实材料作為诉讼证据的法律上的资格，故又称作证据资格或证据的适格性。证据能力规则：①证人资格规则《民诉法》第72条第2款，《证据规定》第53条②非法证据排除规则《证据规定》第68条，《民诉解释》第106条③证据必须通過质证环节《民诉解释》第103条④调解或和解中對事实的承认不得作為對其不利的证据规则《民诉解释》第107条⑤证据能力受限制规则《证据规定》第69、76条证明力规则《民诉解释》第105条：①证明力有無的规则《证据规定》第71条②证明力大小规则《证据规定》第77条③证明力优先次序规则《民诉法》第70条第1款证明力（B）和证据能力（A）的比较：①联络：A是B的前提，均是判断证据的重要措施②区别：A是有关证据“质”的問題，B是“量”的問題；A是有或無的成果，B是大或小；A是依法判断，B是自由裁量证据的分类本证与反证：根据证据与证明责任关系划分：本证，是指可以证明负有举证责任的一方當事人所主张的事实的证据；反证，是指能否认负有证明责任一方當事人所主张的事实的证据，反证的目的是提出证据否认對方提出的事实。直接证据与间接证据：根据证据与待证事实间关系划分：直接证据是指能單独、直接证明案件重要事实的证据；间接证据是指不能單独、直接证明案件重要事实的证据。直接证据的证明力一般不小于间接证据。运用间接证据的证明规则：①间接证据真实可靠且与待证事实有联络②间接证据与间接证据间、间接证据与待证事实间必须互相印证、协调一致，没有矛盾③间接证据须具有一定数量并构成一种完整证据链，由此能推理出待证事实存在或不存在的結论原始证据与传来证据：根据证据来源划分：原始证据是直接来源于案件事实而未經中间环节传播的证据；传来证据是指通過中间环节辗转得来，非直接来源于案件事实的证据。言辞证据和实物证据：根据证据体現形式划分：言辞证据是指以人的陈說為体現形式的证据；实物证据是指以实物形态為体現形式的证据证据的种类证据法定分类：當事人陈說，書证，物证，视听资料，電子数据，证人证言，鉴定意見和勘验笔录當事人陈說：當事人陈說，是指當事人在诉讼中就本案的事实向法院所作的陈說。证据效力根据：《民诉法》第75条第1款，《证据规定》第76条拓展：當事人到庭签订保证書《民诉解释》第110条①人民法院认為有必要的，可以规定當事人本人到庭，就案件有关事实接受問询。②在問询當事人之前，可以规定其签订保证書。③保证書应當载明据实陈說、如有虚假陈說乐意接受惩罚等内容。④當事人应當在保证書上签名或者捺印。⑤负有举证证明责任的當事人拒绝到庭、拒绝接受問询或者拒绝签订保证書，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院對其主张的事实不予认定。書证：1.書证是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或体現的思想来证明案件事实的证据。2.書证具有如下特性：(1)書证以其体現的思想内容证明案件的事实，而不是以其外形、质量等来证明案件的事实；(2)書证往往可以直接证明案件的重要事实；(3)書证的真实性较强，不易伪造。易于長期保留，稳定性强。3.文書的种类文書是证書的抽象载体，為了便于运用書证和核算書证的真实性，可以根据各类文書的特點加以分类：①公文書和私文書。根据制作者的身份不一样，文書可以分為公文書和私文書。公文書一般是指国家公务人员在其职权范围内制作的文書。我国企事业單位、社會团体在其权限范围内制作的文書也被称為公文書。私文書是指公民個人制作的文書。辨别公文書和私文書的意义重要在于判断各自真实性的方式上有所不一样。對公文書真实性的判断侧重于看该文書与否系有关單位及其公职人员在其职权范围内制作的，而對私文書则重要看文書与否由制作人本人签名或盖章。质疑公文書的真实性時，可采用向制作單位调查問询的方式加以核算。质疑私文書時，则需要通過查對字迹、印章以及其他文書鉴定措施加以核算。理论上，提出公文書作為書证的人不必對该公文書的真实性加以证明。而提出私文書的人则应當對该私文書的真实性加以证明，對方無疑议的除外。②处分性文書与报道性文書。处分性文書是指记载以设置、变更或终止一定民事法律关系為目的的文書，如协议文本、变更协议的协议書、遗嘱、授权委托書等。报道性文書是指仅记载某事实，而無产生一定民事法律关系目的的文書，如记载有可以反应案件事实的信件、曰志等。有关联的处分性書证可以直接证明有争议的民事权利义务关系，因而一般具有较强的证明力。有关联的报道性文書虽然對案件事实有一定的证明作用，但其证明一般具有间接性。③一般文書与尤其文書。一般文書是在制作方式和程序方面没有尤其的规定，仅仅记载某些事实的文書，如信件、曰志、借据、收条等。尤其文書是指按照法律规定必须按照特定形式或程序制作的文書，如土地使用权证、房产证、經公证证明的协议文書等。由于尤其文書的制作具有一定规定，文書记载的内容比较完善，真实性程度更高，因此具有更强的证明力。④文書根据其不一样的制作措施及互相关系，可以分為原本、副本、缮本、影本、节录本、译本、认证本。原本是指由文書制作人最初制作的原始文書。副本是指该文書的所有内容照原本制作，對外具有与原本同样效力的文書。缮本是指抄缮原本所有内容的文書。影本是指影印原本所有内容的文書。缮本和影印本都不具有与原本同等的效力。节录本是指摘录原本部分内容的文書。译本是指将外文的原本翻译為我国文字的文書。认证本是指通過认证程序對其真实性加以证明的文書。文書提出命令：《民诉解释》第114条（1）条件：①書证在對方當事人控制之下的②在举证期限届满前③承担举证证明责任的當事人可以書面申請人民法院责令對方當事人提交。（2）申請理由成立的：①人民法院应當责令對方當事人提交②因提交書证所产生的费用，由申請人承担。③對方當事人無合法理由拒不提交的，人民法院可以认定申請人所主张的書证内容為真实。④持有書证的當事人以阻碍對方當事人使用為目的，消灭有关書证或者实行其他致使書证不能使用行為的，人民法院可以根据民事诉讼法第一百一拾一条规定，對其处以罚款、拘留。《民诉解释》第113条公文書推定為真实《民诉解释》第114条①国家机关或者其他依法具有社會管理职能的组织，在其职权范围内制作的文書所记载的事项推定為真实②但有相反证据足以推翻的除外。③必要時，人民法院可以规定制作文書的机关或者组织對文書的真实性予以阐明。物证：1.物证是指以其存在的形状、质量、规格、特性等来证明案件事实的证据。物证是通過其外部特性和自身所体現的属性来证明案件的真实状况，它不受人們主观原因的影响和制约。因此，物证是民事诉讼中重要的证据之一。2.物证和其他证据相比，具有如下特性：（1）物证具有较强的客观性、真实性。争议的案件事实都是已經发生了的，是現实的客观存在。假如可以鉴定物证是真实的，不是虚假的，通過物证与案件事实的联络，就可以用其来证明案件事实，因而物证具有较强的证明力。（2）物证具有独立的证明性。物证是一种客观实在的，并不反应人的主观意志，比较轻易审查核算。（3）物证具有不可替代的特定性。物证作為一种客观存在的详细物体和痕迹，具有自已的特有的特性，且被特定化于特定的物体之上。因此，它是不能用其他物品或者同类物品来替代的，否则就不能保持原物的特性。（4）物证具有较强的稳定性和可靠性，一般体現為间接证据且具有被動性3.物证与書证区别：（1）物证以其存在、外形等外部特性和物质属性证明案件真实状况；書证则以文書或物品所记载的内容证明案件事实。（2）法律對物证無特殊的形式上的特定规定，只要能以其存在、外形、特性证明案件事实，就可以作為物证；對書证则不一样，法律有時规定必须具有特定形式或履行了特定的程序後，才具有证据效力。（3）物证是一种客观实在，不反应人的主观意志；而書证是一定主体制作的，反应了人的主观的意志。视听资料与電子数据1.视听资料，是指运用录音、录像等技术手段反应的声音、图像以及電子计算机储存的数据证明案件事实的证据。包括录音资料和影像资料。2.视听资料特點：①体現為有一定的科技成分的载体②高度精确，信息量大形象逼真③動态直观性④搜集与审查判断都依赖科學技术⑤使用以便但轻易被变造或伪造3.電子数据是指通過電子邮件、電子数据互换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、電子签名、域名等形成或者存储在電子介质中的信息。《民诉解释》第116条4.電子数据优先：存储在電子介质中的录音资料和影像资料，合用電子数据的规定。《民诉解释》第116条5.私录证据原则上可以采纳，不過對以严重侵害他人合法权益、违反法律严禁性规定或者严重违反公序良俗的措施形成或者获取的证据，不得作為认定案件事实的根据。《民诉解释》第106条6.视听资料与書证的区别在于：视听资料与書证既有相似之处也有不一样之點。相似之处在于它們都以一定的思想内容来证明案件事实。区别在于，首先，書证是以書面文字形式记载的思想或者行為内容来证明案件事实的。视听资料重要是以音响、图像、数据来反应案件的内容的。不過，并不能否认的是视听资料中也有以文字形式反应人的思想的内容，但绝不是單纯的用文字和符号证明案件事实的；另一方面，書证是以静态的方式来证明案件事实的，而视听资料则是可以動态的方式来证明案件事实，其具有生動逼真的特點，書证则無可比拟。证人证言1.证人是指知晓案件事实并应當事人的规定和法院的传唤到法庭作证的人，