国际商法（第4版）课件：电子商务法

电子商务法一、电子商务法概述二、各国及国际电子商务立法概况三、电子商务合同的法律问题四、电子商务与国际知识产权保护（一）电子商务的概念及分类1、何为电子商务？广义的电子商务，是指一切以电子通讯手段所进行的商业活动，包括但不限于商业伙伴间进行的电子数据交换（EDI），通过电报、传真或电子邮件进行的商业交易或合作、洽谈等。狭义的电子商务，是指以互联网为运行平台而展开的商事交易活动，也称在线交易（on-linetransaction）。一、电子商务法概述2、电子商务的分类（1）贸易型电子商务和服务型电子商务。（2）简单电子商务和完全电子商务。（3）企业和消费者间电子商务、企业间电子商务和支持性业务流程。（二）电子商务法的概念及特点1、电子商务法的概念调整电子商务活动的形式和内容两个方面的规范总和是为广义的电子商务法，它更加强调电子商务中交易行为本身及其引出的其他问题，既注重形式方面的规范，又注重电子交易内容规范。2、电子商务法的特点电子商务法除具有鲜明的全球性之外，还具有如下的技术性特征：（1）程式性。（2）技术性。（3）开放性。（4）复合性。（三）电子商务法的基本原则1、最小程度原则最小程度原则（MinimalPrinciple）又可称作谦抑性原则，是指对于电子商务的立法应该采取低调的态度，不是要大范围地全面地建立一个有关电子商务的新的系统性的法律，而是尽量在最小的程度上为电子商务订立新的法律，尽力将已经存在的规则适用到电子商务中。2、程序性原则程序性原则（ProceduralPrinciple）是紧紧承接最小程度原则而来的一个原则。该原则要求电子商务法在一定程度上只是为适用已经存在的法律清除障碍或者明确关系，即如何将实体法适用于电子商务实践中，因而电子商务法应该更多地体现为程序性规范而不是实体性规范。3、功能等同原则功能等同原则（FunctionalEquivalence）是指在将基于传统媒介的法律适用到网络技术环境中时，通过对基于网络技术的新型媒介和传统媒介的法律功能进行比较，如果这种新的媒介所具有的法律意义上的功能与传统媒介相等，那么适用于传统媒介的法律便可以直接适用到这些具有相同功能的新的媒介的实践中。4、技术中性原则技术中性（TechnologyNeutrality）原则是指在制定电子商务法时不是仅仅以现存的某一种特定技术作为基础而立法，而是尽力地超脱在某一种特定技术之外，以更加开放、宏观的视角来看待现存的和未来的各种技术。技术中性原则要求立法者不能搞技术歧视，不能动辄将某一类或某几类技术排除出电子商务法的调整范围之外。5、当事人意思自治原则当事人意思自治（PartyAutonomy）原则落实到电子商务法中首先表现在当事人有选择以电子数据形式进行商务活动的自由，即当事人是利用网络与电子数据形式进行商业活动还是采取传统的方式由当事人自己决定；其次是在当事人选择网络与电子数据形式进行商业活动时，可以对于其中法律所许可的内容或者技术在法律上根据自己的意思进行约定，这种约定对于双方当事人有约束力。6、国际协调性原则国际协调性（InternationalHarmonization）原则是指由电子商务的国际性所决定，电子商务立法必须注意国际社会之间的协调和一致。（一）美国的电子商务立法1994年1月，美国宣布国家信息基础设施计划，1997年7月1日颁布《全球电子商务纲要》，正式形成美国政府系统化电子商务发展政策和立法规划。美国全国统一州法委员会于1999年7月通过了《统一计算机信息交易法》，现已为大多数州所批准。美国犹他州在1995年制定了世界上第一部《数字签名法》；2000年10月，美国国会通过了《全球和国内商业法中的电子签名法案》1999年12月14日，美国公布了世界上第一个Internet商务标准。二、各国电子商务立法概况（二）欧盟的电子商务立法欧盟于1997年提出《关于电子商务的欧洲建议》，1998年12月又颁布了《内部市场电子商务法律架构指令》。欧盟于2000年1月正式公布了《关于建立电子签名共同法律框架的指令》，于2000年5月正式通过《内部市场电子商务信息社会服务法律观点指令》。欧盟将电子商务立法作为它启动欧洲网络经济发展的重要环节，计划完成包括对版权的规定、远程金融服务的规定、电子银行的规定、电子商务的规定等一系列电子商务立法。此外，在布鲁塞尔－罗马条约中还包涵了合同法、网上争端解决办法等内容。（三）中国的电子商务立法国务院在2005年12月出台了《关于加快电子商务发展若干意见》，为推动电子商务立法的建立和完善奠定了政策基调。2004年8月28日《电子签名法》颁布，成为我国首部“真正意义上的信息化法律”，该法通过明确电子签名的效力，规范电子签名行为，从制度上保障了电子交易的安全。该法于2015年4月24日修正。2018年8月31日《电子商务法》正式通过。该法通过明确电子商务经营者的权利、义务和责任，规范电子商务合同的订立、履行以及电子商务争议的解决，为我国电子商务的发展提供了基本的制度保障。（四）联合国的《电子商务示范法》

1996年12月联合国国际贸易法委员会通过了《电子商务示范法》，该法自诞生以来对各国的电子商务立法产生了巨大的模范作用。该法界定了自身的适用范围，明确了数据电讯的法律地位，引入了功能相等原则，确立了本法的解释原则，规定了货物运输领域特殊的电子商务问题。《示范法》共分两大篇，第一篇规定电子商务的一般问题，第二篇处理特殊领域中的电子商务问题，两篇之间的关系类似于我国《合同法》总则和分则的关系，这种特殊的结构设计使得该法成为一个开放的系统，从而能够灵活应对日新月异的电子商务实践。（一）电子商务合同的形式1、EDI合同EDI，是指按照一个公认的标准，将商业或行政事务处理转换成结构化的事务处理或报文数据格式，并借助计算机网络实现的一种数据电文传输方法。典型的采用EDI方式订立合同的过程是：企业收到一份EDI订单，则信息系统自动处理该订单，检查订单是否符合要求，然后通知企业内部管理系统组织生产，向零配件供应商自动订购相关配件等。三、电子商务合同的法律问题2、电子邮件合同电子邮件合同是以网络协议为基础，从终端机输入信件、便条、文件、图片或声音等，最后通过邮件服务器将其传送到另一端的终端机上，通过这样一种发送电子邮件的方式签订的合同。电子邮件合同具有快捷、方便、低成本的优点，并且相比较于EDI合同，电子邮件合同更能清楚地反映订约双方的意思表示。但电子邮件的安全性较差，故需要附加电子签名以保障其真实性和安全性。3、点击合同（click-wrapcontract）点击合同是指由商品或服务的提供人通过计算机程序预先设定了合同条款，以规定其与相对人之间的法律关系，并适用于不特定的多数人，用户不得加以改变，必须点击“同意”后才能订立的合同。点击合同是格式合同的电子形式，此种合同形式方便、快捷、高效，因而成为当前电子购物的主流模式。但由于用户无权参与合同条款的制订和修改，因而常常发生侵害消费者权益的情况。1、要约（1）要约的涵义：是指电子商务交易中的一方当事人以缔结合同为目的而向对方当事人作出的意思表示，该意思表示必须符合这样两个条件：第一，内容具体明确；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。实践中，要注意区分要约和要约邀请。（2）要约的生效：要约一旦到达受要约人，即产生法律效力。对于何为“到达”，我国《电子商务法》（示范法）有明确规定。（3）要约的撤回和撤销：要约既可以撤回，亦可以撤销，但须遵循相关规则。（二）电子商务合同的订立2、承诺（1）承诺的涵义：是指受要约人向要约人作出的，对要约的内容表示同意并愿意与之订立合同的意思表示。一项有效的承诺须具备这样几个条件：第一，承诺必须由受要约人向要约人作出；第二，承诺的内容必须与要约的内容一致；第三，承诺必须在要约的有效期间内作出。（2）承诺的生效：亦以到达为标准。（3）承诺的撤回：承诺可以撤回，但不可以撤销。（三）电子商务合同的生效电子商务合同的订立和生效是两个概念，前者是对事实的阐述，后者是价值判断问题。从逻辑关系上讲，通过合同的订立过程，一个电子商务合同得以成立，如果其再满足法定的生效要件，则产生法律效力。合同的一般生效要件：订立合同的当事人具有相应的民事行为能力；意思表示真实；合同不违反法律或者社会公共利益。1、当事人订约能力的认定我国《电子商务法》规定：“在电子商务中推定当事人具有相应的民事行为能力。但是，有相反证据足以推翻的除外。”一个八岁的男孩经常上网，某日竟然在某购物网站以其父亲的身份证号注册并订购了一台小型打印机。结果货送到家后，才发现是他订购的。其父母表示很抱歉但拒绝买下此打印机，购物网站虽然不情愿，但也没有办法。2、电子自动交易带来的问题利用智能化的电子交易系统自动发送、接收、处理数据电文，甚至部分或全部地履行合同的一种交易方式即为电子自动交易。有人把该系统叫作“电子代理人”。电子自动交易达成的合同是否算数？联合国《电子商务示范法》第11条第1款认可了自动订立的合同的法律效力。3、电子错误的后果电子错误，是指在电子商务合同订立过程中，双方当事人因使用信息系统而产生的错误或者变异。这种错误与变异或者是源于当事人的疏忽，或者是信息系统的错误导致。电子错误并非当事人的真实意思表达，所以原则上应允许当事人撤销。国际电子商务立法建立了一系列规则，鼓励信息系统的提供者建立适当的技术手段，以及时地发现和纠正错误。（四）电子签名的概念与法律效力1、电子签名的概念所谓电子签名，主要是指通过一种特定的技术方案来鉴别电子商务合同当事人的身份及确保交易资料内容不被篡改的安全保障措施。当前，应用最广泛的电子签名技术叫作非对称性密钥加密技术。2、电子签名的法律效力（1）可靠的电子签名的法律效力：我国《电子签名法》规定：“可靠的电子签名与手写签名或者盖章具有同等的法律效力”。要达到可靠性的标准，须同时满足这样四个条件：①电子签名制作数据用于电子签名时，属于电子签名人专有；②签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制；③签署后对电子签名的任何改动能够被发现；④签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。（2）电子签名的效力范围：考虑到当前社会的交易习惯和技术应用的难度，立法通常会限定电子签名的适用范围。我国《电子签名法》明确规定了几种不适用电子签名的情况。（一）域名与域名权1、域名的概念所谓域名（DomainName），是网络设备和主机在互联网中的字符型地址标识（如）。一个完整的域名以分级表示，如域名“”中，一级域名是“cn”代表中国，二级域名是“”代表中国的教育机构，三级域名是“”代表东北大学。四、电子商务与国际知识产权保护

2、域名权的法律属性域名注册人通过申请所获得的对于该域名的排他性的支配权，我们称之为域名权。当前的主流看法是视域名权为一种新型的知识产权。该权利在凝结了人们的智力劳动成果的同时，其具体内容表现为域名持有人可以排他性地支配其持有的域名，并从对该域名的使用、转让和许可使用中获得利益。（二）网络环境下商标权的法律纠纷

及解决

1、网络环境下的商标侵权（1）域名抢注引起的商标侵权：直接将他人的商标注册为自己的域名或者将与他人商标相近似的名称用作自己的域名。最高人民法院在相关司法解释中规定，“将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的”，“属于商标法第52条第5项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为”。（2）经营者在网页上擅自使用他人商标构成的商标侵权。此类行为常常表现为经营者未经商标权人许可，在自己的网页上使用他人的文字、图形商标，借以扩大自己网站的影响或推销自己的产品。其具体的手法有很多，如行为人选取、使用他人注册商标中的图形归入其网页或设计为网页图标，以扩大人气；使用他人的知名商标作为链接标志，以吸引浏览者的点击；将他人的知名商标作为关键词埋置以期待搜索引擎的搜索。2、商标侵权争议解决机制商标侵权争议解决机制大体上有两种，即司法解决机制和非诉讼解决机制。与司法途径的高成本和长周期相比，非诉讼解决机制以其民间性获得了纠纷当事人的青睐。当前国际上已经形成了以《统一域名争端解决机制》（UDRP）为代表的、崭新的非诉讼纠纷解决机制。2002年8月，中国互联网络信息中心（CNNIC）借鉴UDRP的做法，推出了《中国互联网络信息中心域名争议解决办法》，从而建立了我国的针对域名争议和网络侵权行为的非诉讼解决机制。（三）网络环境下著作权的法律纠纷

及解决1、网络环境下的著作权侵权网络环境下的著作权侵权常常表现为著作权人的网络信息传播权受到侵害。所谓网络信息传播权，是指以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利，该权利还延及于表演者和录音录像制作者。侵害网络信息传播权的几种形式：未经许可将传统媒体上发表的作品上传到互联网上；A网站未获许