法律职业资格国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法(司法赔偿)模拟试卷2

国家司法考试卷二行政法与行政诉讼法（司法赔偿）模拟试卷2(总分：44.00，做题时间：90分钟)一、单项选择题(总题数：4，分数：8.00)1.单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：2.甲市乙区公安分局违反《刑事诉讼法》对孙某实施刑事拘留，孙某被释放后向乙区公安分局申请国家赔偿，后者拒绝赔偿。下列哪一说法是正确的？()

（分数：2.00）

A.孙某在向乙区公安分局提出申请时，须递交书面申请书

B.乙区公安分局应向孙某说明不予赔偿的理由

√

C.乙区公安分局不予赔偿的决定是合法的

D.对乙区公安分局的决定，孙某可以向甲市中级人民法院申请复议解析：解析：考查司法赔偿程序。《国家赔偿法》第21～24条。3.尤某因涉嫌强奸被县公安局拘留，县检察院批准逮捕并提起公诉，后被县法院判处有期徒刑5年。尤某上诉，市中级法院维持原判。尤某在狱中申诉，后经再审改判无罪。尤某提出国家赔偿请求，下列哪一机关为赔偿义务机关？()

（分数：2.00）

A.县公安局

B.县检察院

C.县法院

D.市中级法院

√解析：解析：考查司法赔偿义务机关。《国家赔偿法》第21条。4.在审理一起民事案件中，某县法院对申请人甲申请的财产保全违反法律解除，导致甲胜诉后判决无法执行，造成财产损失。甲申请县法院赔偿，县法院作出不予赔偿决定。下列哪一说法是正确的？()

（分数：2.00）

A.在向县法院申请赔偿前，甲应首先向有关机关确认县法院的行为违法

B.县法院在作出不予赔偿决定前，应当充分听取甲的意见

√

C.对不予赔偿决定，甲可以向上一级法院提出上诉

D.县法院的决定是正确的解析：解析：考查司法赔偿程序。《国家赔偿法》第23条，《关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第3条。二、多项选择题(总题数：9，分数：18.00)5.多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：6.法院赔偿委员会适用质证程序审理国家赔偿案件中，对下列哪些事实需要证明的，由赔偿义务机关负举证责任？()

（分数：2.00）

A.赔偿义务机关行为的合法性

√

B.赔偿义务机关无过错

√

C.因赔偿义务机关过错致使赔偿请求人不能证明的待证事实

√

D.赔偿义务机关行为与被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力不存在因果关系

√解析：解析：考查司法赔偿程序。最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会适用质证程序审理国家赔偿案件的规定》第6条。7.被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形，国家不承担赔偿责任？()

（分数：2.00）

A.执行刑罚中被保外就医的，对于保外就医期间的刑罚

B.执行刑罚中被依法减刑的，对于被减刑部分的刑罚

√

C.被判处有期徒刑缓刑的

√

D.被判处管制刑罚的

√解析：解析：考查司法赔偿范围。《国家赔偿解释》第4条规定，法院判处管制、有期徒刑缓刑、剥夺政治权利等刑罚的人被依法改判无罪的，国家不承担赔偿责任，但是赔偿请求人在判决生效前被羁押的，依法有权取得赔偿。据此，CD项属此类。B项中，国家对被减刑部分的刑罚原本无须承担责任，此即国家赔偿的基本原理：有损害，才有赔偿。8.下列有关法院赔偿委员会的说法哪些是正确的？()

（分数：2.00）

A.法院赔偿委员会处理赔偿请求实行不公开审理

B.对简单的赔偿案件，赔偿委员会可以由一名审判员独立作出赔偿决定

C.赔偿请求人和赔偿义务机关经协商达成协议的，赔偿委员会审查确认后应当制作国家赔偿决定书

√

D.赔偿委员会组成人员的人数应当为单数

√解析：解析：考查司法赔偿程序。《国家赔偿法》第27条、第29条，最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第7条、第11条。9.下列哪些选项属于法院在民事诉讼中违法采取保全措施应予国家赔偿的情形？()

（分数：2.00）

A.明显超过申请人申请保全的数额

√

B.依法不应当采取保全措施而采取保全措施

√

C.保全对案件当事人负有到期债务的案外人的财产

D.应当拍卖而未依法拍卖

√解析：解析：考查司法赔偿范围。最高人民法院《关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第3条。10.下列哪些情形属于法院赔偿委员会应当受理的案件？()

（分数：2.00）

A.县公安机关工作人员在侦查一起抢劫案时，对犯罪嫌疑人王某刑讯逼供，造成王某重伤。王某依法申请赔偿，对赔偿决定不服，又向市公安机关申请复议。对复议决定不服，在法定期间内向市公安机关所在地的中级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定

√

B.检察机关在侦查一起贪污案件中，将犯罪嫌疑人赵某的一辆汽车扣押。后赵某被排除嫌疑，赵某依法向检察机关申请赔偿和向上级检察机关申请复议。但是，上级机关逾期不予答复，赵某遂向上级检察机关所在地的同级人民法院申请作出赔偿决定

√

C.张某在再审中被改判无罪，于是向作出生效判决的一审法院申请赔偿，一审法院逾期不予赔偿。于是，张某向上一级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定

√

D.人民法院是赔偿义务机关，杨某申请赔偿，但是觉得法院赔偿得太少，于是向上一级法院赔偿委员会申请作出决定

√解析：解析：考查司法赔偿程序。根据《国家赔偿法》规定，赔偿义务机关逾期不予赔偿或者赔偿请求人对赔偿数额有异议的，赔偿请求人可以向上一级机关申请复议，赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以向上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。赔偿请求人不服复议决定或者复议机关逾期不作决定的，赔偿请求人可以向复议机关所在地同级人民法院赔偿委员会申请作出决定。11.在刑事案件中，相关机关解除、撤销拘留或者逮捕措施后虽尚未撤销案件、作出不起诉决定或者判决宣告无罪，但是下列哪些属于符合国家赔偿法所规定的终止追究刑事责任的情形？()

（分数：2.00）

A.办案机关决定对犯罪嫌疑人终止侦查的

√

B.取保候审、监视居住法定期限届满后，办案机关超过一年未移送起诉、作出不起诉决定或者撤销案件的

√

C.检察院撤回起诉超过30日未作出不起诉决定的

√

D.法院决定按撤诉处理后超过30日，检察院未作出不起诉决定的

√解析：解析：本题考查刑事赔偿范围。参见最高人民法院、最高人民检察院《关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《刑事赔偿解释》）第2条。12.下列有关刑事赔偿的赔偿义务机关及举证责任哪些说法是正确的？()

（分数：2.00）

A.对公民采取拘留措施后又采取逮捕措施，国家承担赔偿责任的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关

√

B.看守所及其工作人员在行使职权时侵犯公民合法权益造成损害的，看守所的主管机关为赔偿义务机关

√

C.赔偿义务机关主张公民自伤致使损害发生而免除国家赔偿责任的，应当就该免责事由的成立承担举证责任

√

D.赔偿义务机关主张因公民自己故意作虚伪供述被判处刑罚免除国家赔偿责任的，应当就该免责事由的成立承担举证责任

√解析：解析：本题考查刑事赔偿的赔偿义务机关及举证责任。参见《刑事赔偿解释》第8条、第10条、第11条。13.下列有关刑事赔偿案件的赔偿标准的说法哪些是正确的？()

（分数：2.00）

A.护理费赔偿参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原则上按照一名护理人员的标准计算护理费

√

B.误工减少收入的赔偿根据受害公民的误工时间和国家上年度职工日平均工资确定，最高为国家上年度职工年平均工资的5倍

√

C.辅助器具的更换周期和赔偿期限由赔偿复议机关、法院赔偿委员会的意见确定

D.公民因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，最长不超过10年解析：解析：本题考查刑事赔偿案件的赔偿标准。参见《刑事赔偿解释》第14～16条。三、不定项选择题(总题数：5，分数：10.00)14.不定项选择题每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案，不答、少答或多答均不得分。（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：15.谢某因打架斗殴被公安机关取保候审，后经检察机关批准变更为逮捕。案件经一审法院审理，判处谢某有期徒刑1年；经二审法院则改判无罪，谢某当庭释放，谢某提出赔偿请求。下列说法中正确的有：()

（分数：2.00）

A.—审人民法院和检察机关为赔偿义务机关

B.有期徒刑1年属于赔偿范围

C.谢某应当先向赔偿义务机关提出赔偿请求

√

D.确认羁押谢某的行为违法是谢某申请赔偿的前提解析：解析：考查司法赔偿程序、赔偿义务机关。依照《国家赔偿法》第21条的规定，二审改判无罪的，作出一审判决的人民法院为赔偿义务机关。选项A错误。一审法院判处谢某有期徒刑1年并未执行，不属于赔偿范围。选项B的说法错误。修正后的《国家赔偿法》已取消了刑事赔偿中的确认程序。选项D的说法错误。选项C符合《国家赔偿法》第22条规定。16.下列有关法院赔偿委员会审理赔偿案件的说法正确的有：()

（分数：2.00）

A.赔偿委员会审理作出决定，赔偿请求人撤回赔偿申请的，赔偿委员会应予准许

B.赔偿委员会作出的赔偿决定是发生法律效力的决定

√

C.赔偿委员会立案后应当在15日内将赔偿申请书副本送达复议机关和赔偿义务机关

D.除疑难、复杂、重大案件外，赔偿委员会应当自收到赔偿申请之日起3个月内作出是否赔偿的决定

√解析：解析：考查司法赔偿程序。参见《国家赔偿法》第28条、第29条，最高人民法院《关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第4条、第16条。17.有关人民法院赔偿委员会的说法，下列哪些选项是正确的？()

（分数：2.00）

A.赔偿委员会审理行政赔偿案件与刑事赔偿案件采用同一规则

B.赔偿委员会作出的赔偿决定，是发生法律效力的决定

√

C.赔偿委员会处理赔偿请求原则上应当采用听证方式

D.赔偿请求人认为赔偿委员会作出的决定有错误的，可以向上一级法院上诉解析：解析：考查司法赔偿程序。选项AC和D与《国家赔偿法》第22条、第27条和第30条规定不符。18.有关刑事赔偿案件中侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的赔偿标准，下列说法中正确的有：()

（分数：2.00）

A.财产灭失的，财产损失均应按照损失赔偿时的市场价格计算

B.财产不能恢复原状的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他合理方式计算

√

C.被罚没的资金属于赔偿请求人在金融机构合法存款的，在存款合同存续期间，除应返还资金外应当支付银行同期存款利息，利率参照作出赔偿决定时中国人民银行公布的人民币整存整取定期存款一年期基准利率确定

D.涉及利率计算的，复议机关或者法院赔偿委员会改变原赔偿决定，利率参照新作出决定时中国人民银行公布的人民币整存整取定期存款一年期基准利率确定

√解析：解析：本题考查刑事赔偿案件财产损失的赔偿标准。《刑事赔偿解释》第9、19、20条。四、简析题(总题数：1，分数：8.00)某市某区公安分局将一起盗窃案件立案侦查后，以刘某有重大嫌疑为由拘留，后提请区人民检察院批准逮捕，区人民检察院予以批准。区人民检察院批捕后向区人民法院提起公诉。区人民法院审理此案后，判处刘某有期徒刑5年。刘某不服，依法提起上诉，市中级法院维持原判。刘某在服刑期间进行申诉，经再审确认刘某无罪。刘某被羁押247天。刘某接到再审判决书后，提出了国家赔偿请求。问题：（分数：8.00）(1).如何确定本案的赔偿义务机关？为什么？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：市中级人民法院。因为根据《国家赔偿法》的有关规定，此种情况下，市中级人民法院为作出原生效判决的人民法院，市中级人民法院为国家赔偿义务机关。)解析：(2).应如何支付刘某被限制自由的损害赔偿金？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：按照上年度国家职工日平均工资数乘以247天所得的具体数额进行赔偿。)解析：(3).赔偿义务机关应如何处理刘某的请求？（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________

正确答案：(正确答案：第一，赔偿义务机关应当充分听取刘某的意见，并可以与其