民法分类模拟题43

民法分类模拟题43单项选择题1.

王先生以15万元从科兴物业购得某写字楼地下停车位。科兴物业经规划部门批准在该写字楼以200万元建设观光电梯。该梯入梯口占用了王（江南博哥）先生的停车位，科兴物业同意为王先生置换更好的车位。王先生则要求拆除电梯，并赔偿损失。下列哪一表述是正确的?______A.建电梯获得规划部门批准，符合写字楼业主利益，未侵犯王先生的权利B.即使建电梯符合业主整体利益，也不能以损害个人权利为代价，故应将电梯拆除C.王先生车位使用权固然应予保护，但置换车位更能兼顾个人利益与整体利益D.电梯建成后，写字楼尾房更加畅销，为平衡双方利益，科兴物业应适当让利于王先生正确答案：C[解析]《物权法》第4条规定，国冢、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。本题中，王先生以15万元从科兴物业购得某写字楼地下停车位的所有权，现在科兴物业建造的电梯占用了王先生的停车位，即便建电梯获得规划部门批准并且符合写字楼广大业主的利益，但是不能否认的是该行为侵犯了王先生对停车位享有的物权，故A项错误。

《物权法》第7条规定，物权的取得和行使，应当遵守法律，尊重社会公德，不得损害公共利益和他人合法权益。据此，民事主体的民事权利固然应当受到保护，但受保护是有限度的，即要受到社会公德和社会公共利益的限制。本题中，科兴物业所建电梯确实侵犯了王先生对停车位的所有权，但也应考虑到科兴物业建造电梯花费200万元，而且该电梯的建成符合广大业主的整体利益。最关键的是，该观光电梯业已建成，如果王先生坚持主张恢复原状、排除妨害等责任，则将造成社会财富的大量浪费，故此B项错误而C项正确。

科兴物业对王先生置换车位并赔偿王先生因此遭受的损失后，王先生的损失已经得到了弥补，没有权利再获得额外的收益，所以，对于科兴物业销售尾房获得的利益，王先生无权主张，故D项错误。

2.

甲十七岁，以个人积蓄1000元在慈善拍卖会拍得体育明星乙穿过的球衣，市价约100元。事后，甲觉得道具价值与其价格很不相称，颇为后悔。关于这一买卖，下列哪一说法是正确的?______A.买卖显失公平，甲有权要求撤销B.买卖存在重大误解，甲有权要求撤销C.买卖无效，甲为限制行为能力人D.买卖有效正确答案：D[解析]在本题中，卖方并未利用自己在交易中所具有的优势地位，因此尽管拍卖价高于市价，亦不存在显失公平之情形．故A选项错误；本题中也不存在对于与交易有关的重大事实的误解，故B选项错误；本题中不存在合同无效之事由，限制行为能力亦非买卖行为无效之绝对理由，仅因限制行为能力之事实不能径直得出买卖行为无效之结论，故C选项错误；尽管在本题中，甲确属限制行为能力人，但其所订立之合同属于“与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同”，根据《合同法》第47条“限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认”，该买卖合同有效，故D选项正确。

3.

甲以6000的价格将一台笔记本电脑卖给了乙。该笔记本电脑本来是甲2011年1月1日购买的，但由于发票上字迹潦草，乙误将购买日期看为2014年1月1日，市值仅为2000元。甲明知有误，却未向乙说明，乙误以为真。乙的下列哪一请求是错误的?______A.以甲欺诈为由请求法院变更合同，在此情况下法院不得判令撤销合同B.请求甲减少价款至2000元C.以重大误解为由，致函甲请求撤销合同，合同自该函到达甲时即被撤销D.请求甲承担缔约过失责任正确答案：C[解析]根据《合同法》第54条的规定，可撤销可变更的民事行为或曰可撤销可变更的合同情形包括五种，分别是欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解和显失公平。其中，根据《民通意见》第68条的规定，欺诈是指故意告知虚假情况或故意隐瞒真实情况诱使对方作出错误意思表示的。本题中，甲明知有误，却未向乙说明，仍以6000的价格将笔记本卖给乙构成欺诈，二者签订的买卖合同属于可撤销可变更的合同。根据《合同法》第54条第3款的规定，当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。据此可知，A项正确，不当选。既然该合同属于可撤销可变更的合同，因此，如被欺诈方乙仅变更合同，则可以请求甲减少价款至2000元，故B项正确，不当选。如被欺诈方乙行使撤销权，则乙可以请求甲承担缔约过失责任，故D项亦正确，不当选。根据《合同法》第54条第2款的规定，可撤销可变更合同中的撤销权的行权方式系或起诉或仲裁，而不得单方致函通知撤销。故C项错误，当选。

4.

李晶委托李晓到中大电器购数码相机一部，李晓到中大电器后，因未遇李晶所需要的数码相机，便以自己的名义购置DV一部。李晓到家后，李晶赶到。李晓对李晶说，如果你觉得DV好，就将DV拿走。李晶当即付款，并将DV拿走。李晶拿走DV的受领行为是基于______A.委托代理B.越权代理的追认C.表见代理D.买卖合同正确答案：D[解析]本题涉及对代理的本质认识问题。代理是指代理人在被代理人的权限范围内以被代理人的名义为民事法律行为的一种制度。本题中，李晓以自己的名义买回DV一部，非为代理行为，而是自买行为，李晶再从李晓处买得DV，故应选D项。

5.

小丽开一家服装店，某日，小丽因急事需要离开，遂让自己的好友小美代为看店。恰好小红到商店购物，小美将店里挂着的一件旗袍卖给了小红。不料，该旗袍是小丽的姐姐准备结婚用的，小丽赶紧找到小红，要求退衣还款，小红不同意，为此引发纠纷。下列说法正确的是______A.小美的行为是无权代理，买卖行为无效B.小美的行为是表见代理，买卖行为有效C.旗袍买卖显失公平，小红应该退衣还款D.旗袍买卖乘人之危，小红应该退衣还款正确答案：B[解析]本题涉及特定关系的表见代理的认定及法律后果问题。《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。因特殊关系的存在，使他人相信无权代理人享有代理权的，构成表见代理。本题中，小丽仅委托小美照看商店，并未授权小美出售旗袍，但小美以商店营业员的身份与小红签订合同，小红有理由相信小美有代理权。综上所述，小美的行为构成表见代理，其与小红所签订的合同为有效合同。本题正确答案为B。

6.

红星厂销售经理季忠良2011年8月10日出差到北京，当晚住宿某酒店。季忠良将行李存在酒店存包处，服务员验收后将存包卡交给季忠良。8月12日，季忠良离开酒店取行李包时发现，包内包装良好的两套仪器，已经进水发霉，经查得知系因酒店的存包处漏水所致。请问在正常情况下，季忠良最晚何时可以要求酒店赔偿仪器损失?______A.2012年8月10日B.2012年8月12日C.2013年8月10日D.2013年8月12日正确答案：B[解析]《民法通则》第136条规定，下列的诉讼时效期间为1年：(1)身体受到伤害要求赔偿的；(2)出售质量不合格的商品未声明的；(3)延付或者拒付租金的；(4)寄存财物被丢失或者损毁的。该法第137条规定：诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。因此B选项正确。

7.

常慧收到朋友送的一盆价值不菲的洛阳牡丹，悉心照顾，半年后不知何故花渐渐枯萎，最后就剩下几根枯枝，并长出小虫，于是常慧把整盆花放在小区的垃圾箱旁。5个月后，常慧发现隔壁楼道的朱培章种了一盆枝繁叶茂的牡丹，经了解，这盆花正是常慧丢弃后被朱培章捡到的，朱培章精心养护后终于将其救活，常慧请求朱培章返还。下列说法中正确的是______A.常慧有权要求朱培章返还该牡丹，因为朱培章构成不当得利B.常慧有权要求朱培章返还该牡丹，但必须补偿朱培章养护该牡丹的费用C.常慧无权要求朱培章返还该牡丹，因为朱培章基于先占取得该牡丹的所有权D.常慧无权要求朱培章返还该牡丹，但可以要求朱培章给予一定补偿正确答案：C[解析]本题中，常慧把整盆花放在小区的垃圾箱旁的行为构成对该牡丹所有权的抛弃，因而丧失了对牡丹的所有权，而朱培章捡回牡丹的行为属于对无主物的先占，取得该牡丹的所有权。朱培章的行为不构成不当得利，因为构成不当得利的要件必须是得到利益与受到损失之间存在因果关系，即同一个法律事实引起了得利与受损两个结果，本题中常慧受损的原因是其丢弃了该花的行为，该行为的直接后果是其丧失了对该花的所有权。因此，常慧所受损失是自己的行为造成的；朱培章受益的原因是其拾得该花并加以精心培育，显然常慧的受损与朱培章的受益是分别由两个法律事实引起的，两者之间没有直接的因果关系，所以常慧无权要求朱培章返还该牡丹。故C项正确。

8.

下列各项中的交付方式，属于简易交付的是哪项?______A.甲将制作的舰模售于乙，因甲尚需使用该舰模参加比赛，故与乙订立买卖合同与借用合同，由乙取得间接占有，以替代现实交付，从而完成舰模所有权移转B.甲出借手机给乙，后甲将该手机出卖于乙，双方约定待乙支付价款后，手机所有权即转移于乙C.甲将出租给乙的汽车售于丙，未终止租赁合同，但甲将对乙的汽车返还请求权让与丙D.甲将一幅画售于乙，乙将该画转售给丙，甲依乙的指示直接将该画交付于丙正确答案：B[解析]交付是指物品占有的转移。交付分为以下几种情形：(1)现实交付。即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，是标的物直接占有的移转，此为交付的常态。(2)指示交付，是指动产由第三人占有时，出让人(动产所有权人)将其对第三人的返还请求权让与受让人，以代替现实交付的一种方式。(3)简易交付，即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物，标的物的交付系于合同生效的交付方式。(4)占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。本题中，A项属于占有改定，B项属于简易交付，C项属于指示交付，D项甲虽依乙的指示将标的物交与丙，但甲实为乙的履行辅助人，仍为现实交付。

9.

甲向某商店定购10块高级手表作为其单位的年终奖励发放，该手表据称为瑞士进口手表，主要特点是防水功能强，每块售价2万元。甲为了多拿回扣，便与商店商量，愿意将手表价格提高，即在合同中将手表售价写为4万元，但商店需要每只手表给甲回扣1万元，商店同意。后来发现该手表并非瑞士进口，而是国内某小手表厂生产，防水功能很差，价值不到100元。甲即向商店要求退货，并拿出合同为证据要求商店退还货款每块手表4万元。双方为此事僵持许久，1年零2个月后，甲向法院起诉请求撤销该买卖合同。对此，下列说法正确的是______A.该合同为可变更可撤销合同，理由为欺诈B.该合同已经超过撤销权的行使期间1年，故法院不支持甲的主张C.该合同为无效合同，自始无效D.该合同为可变更可撤销合同，理由为显失公平正确答案：C[解析]依《合同法》第52条规定，“有下列情形之一的，合同无效：……(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；”依该法第54条规定，“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：……一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”依该法第55条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”虽然，题中的合同既符合上述无效合同的条件，又符合可变更可撤销合同的情形，且撤销权在具有撤销权的当事人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使的情况下消灭。但是，可变更可撤销合同在变更或撤销前是有效的。而合同的无效是确定的、自始的、绝对的无效，只要某一合同具有无效事由，则确定的、绝对的、自始无效。故本题答案为C项。

10.

下列哪一请求适用诉讼时效?______A.当事人请求撤销合同B.买卖合同的出卖人请求买受人支付货款的权利C.业主大会请求业主缴付公共维修基金D.按份共有人请求分割共有物正确答案：B[解析]根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(以下简称《诉讼时效规定》)第7条规定，“享有撤销权的当事人一方请求撤销合同的，应适用合同法第五十五条关于一年除斥期间的规定。对方当事人对撤销合同请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。”也即诉讼时效不适用于撤销权这一类的形成权，故A项不当选。

对于诉讼时效而言，其适用范围仅限于“债权请求权”。买卖合同的出卖人请求买受人支付货款的权利就是债权请求权，故B项当选。

《诉讼时效规定》第1条的规定：“当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：(一)支付存款本金及利息请求权；(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权；(四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。”据此C项中，业主大会请求业主缴纳公共维修基金系为小区全部业主服务，该权利属于“基于投资关系产生的缴付出资请求权”，不受诉讼时效期间的限制，故C项说法正确，不当选。

根据《物权法》第99条的规定，按份共有人对于共有物的分割有约定的从约定，没有约定或约定不明的，按份共有人可以“随时”请求分割。据此可知，该权利属于形成权，由此形成的诉讼为形成之诉，故不受诉讼时效期间的限制，故D项说法正确，不当选。

11.

李某在1999年1月向张某借了20万元钱，约定1999年9月份偿还，但2014年9月也没有偿还。于是张某在2014年12月向李某催讨20万元货款。李某书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本人本无义务偿还，但鉴于双方的长期合作关系，可偿还5万元。”张某遂向法院起诉，要求偿还20万元。李某接到应诉通知后书面回函张某称：“既然你起诉，则不再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的?______A.李某的书面答复意味着李某需偿还张某5万元B.李某的书面答复构成要约C.李某的书面回函对张某有效D.李某的书面答复表明其丧失了20万元的时效利益正确答案：A[解析]根据《诉讼时效规定》第22条的规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。据此可知，在诉讼时效期间届满后，如果债务人作出同意履行义务的意思表示的，将会导致诉讼时效的重新计算。当然，究竟“债务人作出同意履行义务的意思表示”是什么，也即同意履行的是全部债务还是部分债务，还要看债务人意思表示的具体内容。本题中，李某在诉讼时效期间届满后书面答复称“但鉴于双方的长期合作关系，可偿还5万元”视为李某仅就双方形成一个5万元借款的“新的债权债务关系”，该5万元借款的“新的债权债务关系”的诉讼时效期间“重新计算”。所以A项正确、D项错误，后者错在，应该说李某的书面答复表明其丧失了5万元而非20万元的时效利益。

在诉讼时效期间届满后，如果债务人作出同意履行义务的意思表示的，应该是一种单方意思表示，也即自愿放弃诉讼时效利益的意思表示，而不是一份要约，因为这个意思表示本身的生效只要送达给对方即可，而不需要对方的回应——也即债权人的同意或者不同意，都不妨碍债务人这个意思表示的效力。所以B项错误。

关于C项，是与B项紧密相连的。既然B是一份单方意思表示，李某的书面答复无需相对人债权人的同意与否，到达张某即为生效，那么对于李某而言也不得撤销。换言之，李某的书面回函并不能撤销此前的书面答复的意思表示。所以C项错误。

12.

甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2012年3月25日起至2015年3月24日止。乙银行未向甲公司主张过债权，直至2015年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司并通知了甲公司。2015年8月1日，丁公司通过收购重组接管了甲公司。下列哪一选项是正确的?______A.因乙银行转让债权通知了甲公司，故甲公司不得对丙公司主张诉讼时效的抗辩B.甲公司债务的诉讼时效从2015年4月15日起中断C.丁公司债务的诉讼时效从2015年8月1日起中断D.丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩正确答案：D[解析]《民法通则》第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。但是，诉讼时效的中断须以有效的诉讼时效期间存在为前提，如果诉讼时效期间已经届满，即便提起诉讼、提出要求或者同意履行义务，诉讼时效也不会出现中断。如果债务人对于已过诉讼时效的债务予以承认，则会引起债权的诉讼时效的重新起算，但并非因中断而重新起算，中断只能发生在诉讼时效未届满期间，故B项错误。

本题中，甲公司与乙银行签订借款合同，约定借款期限自2012年3月25日起至2013年3月24日止。乙银行未向甲公司主张过债权，至2015年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司，此时诉讼时效已经届满，即便乙银行将债权转让通知了甲公司，也不能导致诉讼时效中断。同理可知，2015年8月1日，丁公司通过收购重组接管了甲公司，诉讼时效也不会因此而中断。据此，C项错误。

债权债务转移中抗辩权移转问题一直是历年司考重点，本题重点考查了债权债务转移中诉讼时效抗辩权移转问题。《合同法》第82条规定，债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。本题中，2015年4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙公司，甲公司可以向债权受让人丙公司主张自己对原债权人乙银行享有的诉讼时效已过的抗辩权，故A项错误。

《合同法》第85条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。2015年5月16日，丁公司通过公开竞拍购买并接管了甲公司，这意味着丁公司将继受甲公司的所有债权和债务，对于丙公司而言，丁公司代替甲公司成为新的债务人，因此，丁公司有权向丙公司主张诉讼时效的抗辩，故D项正确。本题答案为D。

13.

甲公司主营纸巾，为扩大生产规模，向乙银行贷款100万元人民币，以厂房、待售的纸巾、已生产但未包装的纸巾和正在生产的纸巾半成品等财产提供抵押担保，双方签订了抵押合同，但未办理登记手续。不久，甲公司将其生产的全部纸巾销售给丙公司。后来，因甲公司无力偿还贷款，乙银行主张其抵押权，要求对丙公司所购甲公司的纸巾变价受偿，丙公司以其不知情为由拒绝。下列说法正确的是______A.甲公司不得以其将要生产的纸巾半成品设定抵押B.甲公司与乙银行的抵押权并不成立，因为没有办理抵押登记C.甲公司与乙银行的抵押已经成立，但由于没有登记，不能对抗善意第三人丙公司D.如果办理了抵押登记，抵押权自登记之曰起成立正确答案：C[解析]依《物权法》第181条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”第189条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”根据上述法律规定，故选C项。

14.

甲将自己居住的商品房卖给乙，在交房和过户之前，乙擅自撬门装修。因施工不当导致邻居丙家的墙体出现裂痕，下列哪一表述是错误的?______A.丙有权要求甲排除妨碍B.丙有权要求乙排除妨碍C.丙请求排除妨碍不受诉讼时效的限制D.丙可主张精神损害赔偿正确答案：D[解析]《物权法》第35条规定，妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。依照民法学理，对所有权造成妨害的人包括行为妨害人和状态妨害人。所谓行为妨害人，指依自己行为对他人所有权妨害之人。行为妨害人在德国民法理论上又称为直接侵害人。所谓状态妨害人，是指持有或经营某种妨害他人所有权之物或设施之人，不限于所有人，占有人亦包括在内，凡对造成妨碍之物或设施有事实上支配力的人，都属于状态妨害人。状态侵害人在德国民法理论上又称为间接侵害人。此时，乙为行为妨害人，而甲为状态妨害人或者间接侵害人。受侵害的所有权人既可以要求行为妨害人，也可以要求状态妨害人排除妨碍。甲将自己居住的商品房卖给乙，在交房和过户之前，乙擅自撬门装修。因施工不当导致邻居丙家的墙体出现裂痕，乙为行为妨害人，而甲为状态侵害人。丙有权要求甲和乙排除妨碍，故A、B项正确。

《物权法》第35条规定：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”依据本条，排除妨害请求权等物权请求权是不存在任何期间限制的。换言之，由于丙请求排除妨碍的权利属于物权请求权，而非行使侵权行为之债的请求权，自然不受诉讼时效的限制，故C项正确。

《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”据此，丙无权要求精神损害赔偿。

15.

甲借用乙的名义购买房屋后，将房屋髓记在乙名下。双方约定该房屋归甲所有，房屋由甲使用，产权证由甲保存。后甲、乙因房屋所有权归属发生争议。关于甲的权利主张，下列哪一表述是错误的?______A.可直接向登记机构申请更正登记B.可向登记机构申请异议登记C.可向法院请求确认其为所有权人D.可依据法院确认其为所有权人的判决请求登记机关变更登记正确答案：A[解析]《物权法》第19条规定：“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之曰起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。”据此，如有登记事项错误的，权利人可以向不动产登记簿记载的权利人申请更正登记，而不是直接向登记机构申请更正登记。本题中，甲借用乙的名义购买房屋后，将房屋登记在乙名下，则出现了“记名产权人和实际产权人不一致”的情形，作为实际产权人的甲可以申请更正登记，但不得“直接向登记机构”申请更正登记，故A项错误，当选。作为记名产权人的乙不同意更正，因此，甲可以向登记机关申请异议登记，故B项正确，不当选。

根据《物权法》第33条的规定，因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。此处的确认之诉，可以异议登记为前提，也可不以异议登记为前提。故C项正确，不当选。登记构应当予以变更登记，故D项正确，不当选。

16.

甲公司与乙公司签订买卖合同。约定：乙公司最迟在2012年6月1日前，向甲公司交付1万米防雨帆布。至6月10日，虽经甲公司多次催要，但乙公司仍未向甲公司交付。6月12日，甲公司所在地A市普降暴雨，甲公司因缺乏足够的防雨器材，致使甲公司堆在露天货场的货物淋湿损失5万元。乙提出防雨帆布最快也要6月25日送到，请甲公司将露天堆放的货物全部存放在仓库中，甲公司认为近日不会有雨，而未理睬。6月20日，A市又降暴雨，致甲公司货物损失10万元，下列陈述正确的是______A.乙公司向甲公司赔偿15万元B.乙公司应向甲公司赔偿5万元C.甲公司所受损失自担，因为是不可抗力造成的D.甲公司所受损失由甲乙公司平均分担，符合公平原则正确答案：B[解析]《合同法》第113条第1款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本题中乙公司违约，未能按约定时间向甲公司交付防雨帆布，并因此在6月12目的暴雨中，导致甲公司5万元货物损失，该5万元损失应由乙公司承担。《合同法》第119条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。6月为多雨季节，甲公司露天堆放货物有再次受损危险，乙公司建议甲公司将露天堆放货物移于仓库以防损失进一步扩大，甲公司未采取，并致新损失10万元，应由甲公司自行承担。

综上所述，本题只有B选项的表述正确。

17.

东联公司欠西桥公司货款900万元不能偿还，西桥公司几次催要，东联公司均以无财产可供偿还为由拒绝偿还。后西桥公司得知焦堡公司欠东联公司1000万元，且因东联公司一直不催要，该债权诉讼时效期间即将届满。西桥公司遂欲行使代位权。以下关于西桥公司行使代位权的说法不正确的是______A.代位权诉讼中，焦堡公司对东联公司的抗辩，可以向西桥公司主张B.代位权的行使范围以900万元为限C.西桥公司应当向人民法院请求以自己的名义代位行使东联公司的债权D.西桥公司行使代位权的必要费用，由焦堡公司负担正确答案：D[解析]《合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。据此B和C项的表述正确，D项的表述错。

《合同法解释一》第18条规定，在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。据此C项表述正确。

18.

池雨将对刘海波享有的80万元债权经罗丽同意后转让给罗丽，后刘海波陷于破产，罗丽仅分得10万元债权，罗丽能否就未获清偿的70万元债权，向池雨请求给付?______A.能，因为债权让与后，原债权人即成为债务人的保证人B.能，因为对转让的债权，让与人须负瑕疵担保责任C.不能，因为让与人对转让的债权无须负瑕疵担保责任D.不能，因为债权人对债务人的履行能力不负担保责任正确答案：D[解析]在债权让与中，原债权人脱离了与原债务人的关系，新的债权人成为原债务人的债权人，原债权人只是对原债权的合法有效性负担保责任，而不对原债务人的履行能力负担保责任，原债权人在债权让与后不为债务人的保证人，故本题D项正确。

19.

红日公司欠科兴公司100万元。2011年10月，科兴公司与辰辉公司签订协议，约定科兴公司对红日公司的100万元债权由辰辉公司享有，但未通知红日公司。同年12月，辰辉公司向法院起诉红日公司要求归还欠款，有关该案的表达正确的是______A.科兴与辰辉之间的债权转让协议无效，因为未取得红日公司的同意B.科兴与辰辉之间的债权转让协议无效，因为未通知红日公司C.科兴与辰辉之间的债权转让协议有效，但该协议对红日公司不发生效力D.科兴与辰辉之间的债权转让协议有效，红曰公司应当对辰辉公司履行债务正确答案：C[解析]《合同法》第80条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。即债权转让协议不以债务人同意为要件，未经通知债务人的，该债权转让协议仅对债务人不发生效力，不影响债权转让协议本身的效力，故正确答案为C项。

20.

孟祥向信用社贷款20万元，由朋友赵某、钱某、孙某三人作保证人，赵某与信用社约定承担5万元的保证责任，钱某、孙某与信用社之间未作约定，但钱某、孙某二人之间相互约定各自承担7．5万元。后孟祥在经营中亏损无力还贷，则下列说法不正确的是______A.信用社可要求赵某承担5万元的保证责任B.信用社可要求钱某承担15万元的保证责任C.信用社可要求孙某承担15万元的保证责任D.信用社只能要求赵某承担5万元，钱某、孙某各自承担7.5万元的保证责任正确答案：D[解析]根据《担保法》第12条规定，同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。据此可知赵某为按份保证人，承担的保证份额是5万元，因此A项表述正确。

《担保法解释》第19条规定，两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。据此可知钱某与孙某为连带保证人，他们之间的对于份额的约定不能对抗信用社。故D项表述错误。

该解释第20条规定，连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。因此，本题中，钱某与孙某为连带保证人，信用社可以向任何一个人请求偿还15万元。故B和C的表述正确。

21.

张某因经营需要向刘某租赁了一个仓库，要求李某为其租金债务提供担保，李某答应以其与朋友赵某共同出资购买的一套机器设备作为抵押物。以下说法哪个是错误的?______A.该抵押并不因未办理登记而无效B.如果李某以其在该财产中享有的份额设定抵押，则抵押有效C.如果赵某知道李某以该财产作抵押而没有表示反对，则视为同意D.如果李某以该财产份额设定抵押，应当经过赵某的同意正确答案：D[解析]根据《物权法》第188条、《担保法》第42～43条的规定，李某与赵某的机器设备不属于《担保法》第42条规定的必须登记的抵押物，因此该抵押并不因未办理登记而无效，故A项说法正确。《担保法解释》第54条规定，按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。同此，B、C两项说法都是正确的，D项的说法错误。另依《物权法》第101条规定，按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。所以按份共有人有处分自己共有份额的权利，不以其他共有人的同意为必要。

22.

曾迎春向孙道林借款20万元，6个月内归还，曾迎春将自己的一间房屋抵押给孙道林以作担保并办理了登记。后曾迎春将该房屋出租给李元芳居住，租期2年，但未将出租房屋一事通知孙道林，亦未告知李元芳该房已抵押给孙道林。后曾迎春到期不能偿还借款，孙道林提起诉讼，将该房屋拍卖。则下列说法中正确的是______A.曾迎春和李元芳之间的租赁合同无效B.曾迎春和李元芳之间的租赁合同对孙道林有约束力C.因抵押权实现所造成的李元芳的损失，曾迎春应当赔偿D.因曾迎春未将房屋出租一事告知孙道林，孙道林可请求曾迎春承担责任正确答案：C[解析]根据《物权法》第190条规定，订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。先租赁，后抵押的，抵押权实现后，买卖不破租赁；而先抵押后租赁的，买卖可破租赁。根据《担保法解释》第66条规定，抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。本题即属于这种情形，故曾迎春和李元芳之间的租赁合同本身有效，但对孙道林无约束力。因此，A、B两项错误。而曾迎春未告知李元芳该房已抵押给孙道林，故对于抵押权实现所造成的李元芳的损失，曾迎春应当赔偿。因此，C项正确。抵押人将已抵押的财产出租时，并无通知抵押权人的法定义务，故无须因未通知抵押权人而承担法律责任。因此，D项错误。

23.

甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有而接受。下列哪一选项是错误的?______A.丙因善意取得而享有质权B.因未经乙的同意丙不能取得质权C.甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任D.对电动车因天灾而毁损、灭失的，乙不得向丙索赔正确答案：B[解析]《担保法解释》第84条规定，出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。本题中，甲将电动车出质于丙的时候，实际上甲就是出质人，其不具有所有权但是合法占有动产，因此丙基于善意取得享有质权，A选项的说法正确，不当选，B选项错误，当选。

《物权法》第217条规定，质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任。由此，C选项的说法正确，不当选。

丙是该电动车的实际占有人，在丙的手里电动车因天灾而毁损、灭失的风险由物主负担，因此，乙不可以向丙索赔。D选项说法正确，不当选。

24.

甲公司借用乙公司的一套电子设备，在使用的过程中，不慎将某部件弄坏，于是甲公司向乙公司提出买下该套设备，乙公司同意以2万元的价格卖给甲公司。双方还口头约定在甲公司支付价款前，乙公司保留这套设备的所有权。在甲公司支付价款前，甲公司生产车间意外失火，造成该套设备被烧毁。则下列表述错误的是______A.经过简易交付，出卖人乙公司已经履行了交付义务B.在这套设备被烧毁时，其所有权仍属于乙公司C.该套设备灭失的风险应由甲公司承担，甲公司仍应支付2万元价款D.甲公司和乙公司应以书面形式约定所有权保留正确答案：D[解析]在甲公司与乙公司之间的买卖合意达成时，甲公司已经占有该套设备，依据《合同法》第140条的规定：“标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”据此A项正确。依据该法第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”据此B项正确。依据该法第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此C项正确。《合同法》并未规定当事人在买卖合同中约定所有权保留必须采用书面形式，按照意思自治原则，D项错误，当选。

25.

甲、乙、丙三人有多年的业务合作关系。5月5日，甲与乙交流时谈起甲最近的一批低价木材将照顾合作伙伴，以丙为出卖对象，就等丙答应了。5月6日，乙因另外一批生意向丙寄发合同书时顺便发出了甲出卖这批木材的合作意向。信件于5月7日到达。5月8日，丙致电报甲：将近日汇款，亲自上门提货。5月9日，甲收到电报后回电话称：不用着急付款，将送货上门。对此，下列表述正确的是______A.甲的要约在5月6日生效B.甲和丙之间的合同在5月9日成立C.5月8日丙致电甲属于要约D.5月7日乙致丙的合同书所载合作意向性质属于要约邀请正确答案：C[解析]对于要约的生效，我国采取到达主义，根据《合同法》第16条的规定，要约到达受要约人时生效。要约邀请则是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约须要约人向相对人表示才有效，且这种表示要传达给相对人，要约邀请与要约的区别是向对方发出要约引诱，希望他人向自己发出要约的意思表示，其行使对象一般是可能作出承诺的人。乙的顺便发送行为所表明的合作意向，只是一种带话或传话，一般不能产生民事法律关系。故A、D项错误。

《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。”但《合同法》第30条进一步规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”故甲5月9日对合同内容作了实质性变更，为新要约，B项错误；C项正确，当选。

26.

张益红与薛新民依法订立一份总货款20万元的购销合同。合同约定的违约金为货款总值的5%。同时，张益红向薛新民给付定金5万元，后薛新民违约，给张益红造成损失2万元。薛新民应依法向张益红最多偿付______A.9万元B.12万元C.11万元D.3万元正确答案：A[解析]本题是关于定金、违约金、损害赔偿三种违约责任形式的适用关系。首先，根据《合同法》和《买卖合同解释》的规定违约金和定金不可以并用，两者只能选择其一而适用；其次，违约金和损害赔偿也不可以并用，而且违约金如果过于高于实际损害的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构予以降低，违约金低于实际损害的可以申请增加；但是法律并没有规定定金和损害赔偿责任不可以并用，学理上根据定金作为担保方式的一种，从本质上不排除损害赔偿责任，故认为只要当事人没有约定定金作为解约定金的性质(即以丧失定金利益为解约的对价)时，定金和损害赔偿即可并用。但是当定金、违约金和损害赔偿三者并存时，则没有同时适用定金与损害赔偿的余地。因为违约金优先于损害赔偿，在约定违约金的情形，只能适用违约金或者对违约金进行调整，而不能适用损害赔偿。需要做的只是在违约金与损害赔偿之间进行选择。本题中，违约金数额为1万元，低于实际的损害赔偿数额2万元，应当调整为2万元。当事人约定的定金超过了20%，根据担保法的规定，超过20%的部分无效，故本题定金应当为4万元，另1万元无效予以返还，故薛新民违约时应当向张益红返还9万元的定金，即：4×2+1=9(万元)。适用定金的数额显著高于违约金的数额，薛新民最多向张益红偿付9万元，故A项正确，应选。

27.

鸿运公司与新日公司签订一买卖合同，约定由鸿运公司向新日公司购买一批钢材，交货期限为2011年5月10日。鸿运公司使用该钢材建造房屋，预计开工时间为2011年12月1日。出现下列哪种情况，鸿运公司可单方解除合同______A.新日公司正在进行某项技术改造，无法按期发货，需延期3个月B.新日公司发生一场意外火灾，暂时无法发货，需延期3个月C.新日公司迟延交货，经催告在合理期限内仍未履行D.新日公司正在办理与东方公司的合并事宜，无暇顾及该合同的履行，需延期3个月正确答案：C[解析]本题涉及迟延履行情况下的合同解除问题。《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；(五)法律规定的其他情形。”在迟延履行债务的情况下，如果迟延履行致使合同目的不能实现的，合同解除权人可直接解除合同。如果迟延履行不致使合同目的不能实现，解除权人首先应催告，在催告期限内对方未履行的，解除权人才能行使解除权。故本题正确选项为C。

28.

李振东与张军订立一份合同，约定张军租赁李振东的房屋，张军按月付租金，若张军连续3月未交租金，李振东有权解除合同，在合同履行过程中，张军连续3月未交租金，李振东即于10月11日向张军发出《关于终止合同的通知》，张军于10月15日收到该通知，认为自己不交租金是由不可抗力所致，遂于10月25日向人民法院起诉，认为李振东无权解除合同，法院11月23日判决李振东有权解除合同。则该租赁合同何时被解除?______A.10月11日B.10月15日C.10月25日D.11月23日正确答案：B[解析]《合同法》第96条规定：“当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”因此，B项正确。

29.

万康公司向家具厂定作了一批电脑桌，在履行合同过程中，万康公司和家具厂的下列何种行为违约?______A.家具厂将制作这批电脑桌的某些辅助工作交由另一家具厂完成B.家具厂由于仓库空间不够，将该批成品电脑桌暂时置于仓库外的空地存放，结果暴雨致使该批电脑桌受潮生虫C.万康公司在电脑桌已制成后，要求解除合同D.万康公司不满该批电脑桌的做工，拒绝付给家具厂定作费和材料费，家具厂因而拒绝交付该批电脑桌正确答案：B[解析]《合同法》第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”因此，A项不构成违约，不选。

《合同法》第265条规定：“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”B项中家具厂因保管不善造成了工作成果的毁损，属违约行为。因此，B项正确。

《合同法》第268条规定：“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”定作人享有任意解除权，这是承揽合同的一个重要特征，定作人任意解除合同不构成违约。因此，C项不是违约行为，但万康公司应给予家具厂相应的赔偿。C项不选。

依《合同法》第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”因此，D项属承揽人享有的留置权，不选。

30.

印春堂于2010年8月向兴旺家具店定作结婚家具一套，双方商定兴旺家具店应于9月10日交货，印春堂付定金1000元。9月8日，兴旺家具店通知印春堂，因家具店发生火灾，烧毁了部分已作家具，要求迟延履行合同，于9月20日交货。当时印春堂因其与未婚妻闹意见，婚礼推迟，遂对兴旺家具店的要求表示同意。9月15日，印春堂与其未婚妻正式分手，婚礼取消。印春堂于9月16日通知兴旺家具店，取消家具定作合同。此时，兴旺家具店已按印春堂要求作好全套家具，因此不许取消，双方发生争议。下列说法正确的是______A.家具店应承担违约责任。因家具店没有按时交货，构成违约B.印春堂应承担赔偿责任。因家具店于交货日期届至前通知印春堂，要求迟延履行，印春堂表示同意，其实质是合同变更，后印春堂提出取消定作合同，属于解除合同，印春堂依法有此权利，但家具店可要求印春堂赔偿因其解除合同致家具店的损失C.家具店应承担违约责任。因结婚家具属特殊定作产品，有严格的时间要求，交货日期届至，家具店却要求迟延履行，显属违约，但考虑到家具店违约事出有因，可以减轻其责任，同时印春堂提出解除合同的要求，因此，家具店除双倍返回印春堂定金外，可不赔偿印春堂的其他损失D.家具店应承担违约责任。不管家具店迟延交货是出于故意的还是因为火灾，即使是火灾，家具店本身也有责任，而印春堂没有任何过错，即使印春堂与未婚妻分手而在此后提出解除合同，因为印春堂提出解除合同是因为作为定作结婚家具的事实前提结婚行为已不存在，且印春堂与未婚妻分手是在家具店交货日期之后，与家具店迟延履行没有任何因果关系。因此家具店应双倍返还印春堂定金正确答案：B[解析]《合同法》第77条第1款规定，当事人协商一致，可以变更合同。题中，家具店提出变更合同的要求，印春堂表示同意，合同经协商一致而变更。因此，家具店的推迟交货不构成违约，故A、C、D三项均不正确。后来印春堂又取消定作合同，属于解除合同，《合同法》第268条规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，故B项为正确选项。

31.

赵某、钱某和孙某于2015年3月签订了散伙协议，约定登记在孙某名下的办公场所归赵某、钱某共有。后孙某未履行协议。同年8月，法院判决孙某办理该房屋过户手续，孙某仍未办理。9月，孙某死亡，孙小某为其唯一继承人。12月，孙小某将房屋捐赠给红十字会用于公益项目，并对赠与合同作了公证。下列哪一表述是正确的?______A.2015年3月，赵某、钱某按份共有房屋B.2015年8月，赵某、钱某按份共有房屋C.2015年9月，孙小某为房屋所有人D.2015年12月，红十字会为房屋所有人正确答案：C[解析]本题中，赵某、钱某和孙某于2015年3月签订了散伙协议，约定登记在孙某名下的办公场所归赵某、钱某共有。这就意味着，赵某、钱某是依赖该协议取得房屋所有权，那么取得的要件要依赖孙某协助办理过户登记。但是，后孙某未履行协议，意味着孙某并未将房屋过户给赵某、钱某，所有权人仍为孙某，故2015年3月，赵某、钱某并未形成按份共有房屋的关系，A项错误。

同年8月，法院判决孙某办理该房屋过户手续，孙某仍未办理，意味着所有权人仍为孙某，故B项错误。这里的关键点在于，从法院裁决的内容可以看出，赵某、钱某提起的并非确权之诉而是给付之诉，也就是要求法院判令孙某办理过户登记手续!但是孙某拒不执行裁决，那么截至目前，赵某、钱某就无法取得房屋所有权。

按照《物权法》第28条规定，法律判决可以导致不动产在不进行登记的情况下也可以发生所有权移转的法律后果，所以会让很多考生错误地选择B选项，但是，第28条所规定的是“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”。也就意味着，只有法院判决将不动产直接判归当事人一方才无须登记即可发生所有权变动的法律后果，而本题则是“法院判决孙某办理该房屋过户手续”而非判决该房屋归赵某、钱某共有，由于孙某未办理过户手续，赵某、钱某并未取得房屋的所有权，因此B项错误。

9月，孙某死亡，孙小某为其唯一继承人。依照《物权法》第29条之规定“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力”，2015年9月，孙小某继承孙某所有的房屋，成为房屋所有人，故C项正确。

12月，孙小某将房屋捐赠给红十字会，并对赠与合同作了公证。这就意味着红十字会取得所有权的方式也是基于法律行为模式，故想取得所有权，也得依赖孙小某办理过户登记手续，公证与否并不影响房屋所有权的移转。但孙小某显然未办理登记过户手续，所有权人仍为孙小某而非红十字会，故D项错误。

32.

周玉玲因举家搬迁，把一祖传刺绣屏风交朋友朱东庆代为保管，朱东庆将屏风置于无人居住的小屋内并锁好房屋。一日，朱东庆所在村庄遭遇罕见暴雨，雨水淹没朱东庆家所有物品，朱东庆虽尽力抢救，周玉玲的屏风仍严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的?______A.朱东庆具有过失，应负全部赔偿责任B.朱东庆具有过失，应给予适当赔偿C.此事对朱东庆而言属不可抗力，不应赔偿D.朱东庆系无偿保管且无重大过失，不应赔偿正确答案：D[解析]保管合同，又叫寄存合同、寄托合同，是指保管人保管寄存人的保管物，并于保管期满后返还该物的合同，原则上为实践性合同、不要式合同，既可以是无偿的也可以是有偿的，以物品保管为目的，以保管行为为标的。保管人的主要义务是对保管物的保管。保管人对保管物的注意程度因保管合同的有偿还是无偿而有所差别。对于无偿保管，保管人应当尽到与保管自己物品同样的注意，承担重大过失赔偿责任。如果是有偿保管，保管人要尽到善良管理人的注意义务，承担轻过失责任。例外情形是，为充分保护消费者利益，商业经营场所对顾客寄存的物品不论有偿与否，都应尽善良管理人注意义务。实际上，在商场这种特定场所的保管具有一定的间接有偿性。《合同法》第374条规定：“保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。”

朱东庆对保管并没有过失，且该保管系无偿的，题目条件是遭遇罕见暴雨受损，结合推测命题者的出题意图，选择D是最为可取的。

33.

吉利大学李教授、刘教授与新天地公司签订了技术委托开发合同。合同约定，由新天地公司提供实验条件、经费并向两位教授支付报酬，由两位教授研制开发可溶塑料制品。吉利大学曾给新天地公司开出这样的证明：“李教授与刘教授是我校化工专业的教授。”后技术开发成功，各方就技术成果申请专利权利的归属产生争议，下述哪种主张应予支持?______A.新天地公司认为它提供了实验条件、经费并向两位教授支付了报酬，作为对价，当然应由它申请专利，否则将对它极不公平B.吉利大学校长认为两位教授是学校的职员，其成果是职务技术成果，申请专利的权利应当归学校C.两位教授认为，开发的项目不是学校交付的任务，也没有利用学校的物质技术条件，不是职务技术成果；在与新天地公司签订的合同中，没有规定申请专利的权利的归属，因此，应当属于研究开发者D.既然委托开发合同未约定申请专利权的归属，故应由新天地公司与两位教授共有，方显公平正确答案：C[解析]从两位教授与吉利大学的关系看，他们的研究成果，既非接受本单位的工作任务，也未利用本单位的物质技术条件，故属于非职务技术成果，其专利申请权不属于本单位，故B项不正确。就委托人与受托人而言，既然在委托合同中没有约定专利申请权的归属，则依《合同法》第339条的规定，应归研究开发方。因此，两位教授享有专利申请权。C项应予支持。两位教授与新天地公司之间存在着合同关系，合同是双方当事人意思自治的结果，只要意思表示自由真实，法律即认为是公平的，因为法律认为任何人是自己利益的最佳判断者。故一般不能以不公平为由而否定合同，除非存在着显失公平的情况。况且，在技术成果申请专利成功的情况下，委托人依法可免费实施专利。故委托人的付出依法可获对价，事实上并无不公平可言。所以，A、D项以不公平为由，均缺乏法律依据，不应支持。

34.

王明伦捡到了一只迷失的母牛，一连几天都没有人认领。王明伦于是将该牛饲养起来，后在良种站花钱为母牛配种，此后母牛生下一只小牛犊。2年后，失主罗四生偶然问路过，发现了该牛，于是二人发生争议。请问本案应如何处理?______A.罗四生已经超过诉讼时效，王明伦可以拒绝返还母牛B.母牛应归还罗四生，但小牛犊应归王明伦C.母牛、小牛犊应全部归还罗四生，但罗四生应当付给王明伦饲养费和配种费D.母牛、小牛犊全归还罗四生，但罗四生应付给王明伦适当的报酬正确答案：C[解析]《民法通则》第93条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。《民通意见》第132条规定，《民法通则》第93条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。所以无因管理的收益应当返还，但管理人不能索要报酬。此外，所有权属于支配权，不适用诉讼时效。依据《物权法》第116条规定，孳息应当归所有权人。故C项当选。

35.

2009年4月，甲得知乙出版社非法出版发行甲的小说，但未予理会。由于乙一直未停止上述侵权行为，甲遂于2012年5月向法院提起诉讼。下列哪一选项是正确的?______A.法院应当以超过诉讼时效为由不予受理B.法院应当以超过诉讼时效为由驳回诉讼请求C.法院应当判决乙停止侵权行为D.本案应适用特殊诉讼时效正确答案：C[解析]《著作权法》第21条规定，公民的作品，其发表权、本法第十条第一款第(五)项至第(十七)项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

《著作权民事纠纷案件解释》第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。

本题中乙的侵权行为一直持续，而且仍然在著作权的保护期限内，甲有权向法院提起诉讼，根据上述规定，法院应当判决被告停止侵权行为。因此，C项说法正确。

36.

甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮，置于当街店门口招揽顾客。关于本案，下列哪一选项是正确的?______A.甲将雄狮置于公共场所，视为放弃著作权B.乙以该雄狮为背景拍照纪念不构成侵权C.丙可以该雄狮为范本制作和销售纪念品D.丁可以该雄狮为立体造型申请注册商标正确答案：B[解析]甲设计并雕刻了一尊造型别致的雄狮属于创作艺术作品的行为，甲依法取得该作品的著作权。甲将雄狮置于公共场所，并不意味着放弃著作权，相反这正是权利人在行使自己的著作权(展览权)，因此A项错误。《著作权法》第22条规定：“在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：……(十)对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像……”因此B项正确。《著作权法》第47条规定：“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外……”丙以该雄狮为范本制作和销售纪念品属于复制、发行甲的作品的行为，构成了对甲的著作权的侵害，因此C项错误。《商标法》第32条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”本条所称“在先权利”就包括著作权、姓名权、商号权等权利。因此D项错误，所以选B。

37.

水某某在某文学论坛中注册了昵称为“浪花朵朵”的论坛账户，长期以“浪花朵朵”名义发博文。其中，署名“浪花朵朵”的《远望》短文被该论坛以文采欠佳为由删除；署名“浪花朵朵”的《春色》短文被该网站添加了“作者：水某某”字样。关于该网站的行为，下列表述错误的是______A.删除《远望》的行为没有侵犯水某某的发表权B.删除《远望》的行为没有侵犯水某某的信息网络传播权C.添加字样的行为侵犯了水某某的署名权D.添加字样的行为侵犯了水某某的保护作品完整权正确答案：D[解析]《著作权法》第10条规定，著作权包括下列人身权和财产权：

(1)发表权，即决定作品是否公之于众的权利；

(2)署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；

(4)保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利；

……

(12)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；……

著作权人可以许可他人行使前款第(5)项至第(17)项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。

著作权人可以全部或者部分转让本条第1款第(5)项至第(17)项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。

A选项，该博文已经在网站上公之于众，发表权是一次性权利，作品一旦发表，发表权已经行使完毕，以后再次使用作品与发表权无关，而是行使使用权的体现，故A选项说法正确，不当选。

B选项，信息网络传播权，是以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。主要针对的是把作品上传到网络上的行为，署名“浪花朵朵”的《远望》短文被该网站以文采欠佳为由删除，类似于期刊杂志社不同意发表某人的投稿作品一样，显然不符合该法条对信息网络传播权的规定，故B选项说法正确，不当选。

C选项，署名权的行使可以署真名，也可以署网名，在作者已经以网名来署名的情况下，网站添加字样的行为侵犯了水某某的署名权，该说法正确，不当选。

D选项，保护作品完整权指的是保护作品不受歪曲、篡改的权利，网站没有改动作品的内容和表达，显然添加字样的行为并没有侵害到水某某的保护作品完整权，故D选项说法错误，当选。

38.

甲公司委托乙公司开发公务员考题题库的软件，付费50万元，没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后，乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪一表述是正确的?______A.该软件的著作权属于甲公司B.乙公司的起诉已超过诉讼时效C.丙公司应承担赔偿责任D.丙公司应停止使用并销毁该软件正确答案：D[解析]《著作权法》第17条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。《计算机软件保护条例》第11条规定，接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有。由此可知，该计算机软件作品的著作权人应当是委托作品的受托人乙公司，故A选项说法错误，不选。

《计算机软件保护条例》第30条规定，软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。由此可知，对于善意的丙公司来说，在不知情的情况下，不承担赔偿责任。故C选项错误而D选项说法正确。

《著作权民事纠纷案件解释》第28条规定，侵犯著作权的诉讼时效为2年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。由此可知，乙公司的软件作品的著作权仍然在保护期之内，侵权行为在起诉时仍在持续，所以乙公司仍然有权起诉。故B选项说法错误。

39.

画家甲将其未发表的一幅绘画作品原件赠与好友乙。乙将其挂于室内。丙在乙家中做客时，向乙提出欲租该画展出30日，愿支付报酬500元，乙同意。下列哪一选项是正确的?______A.乙和丙的行为均合法B.乙的行为合法，丙的行为侵犯了甲的发表权C.乙的行为侵犯了甲的展览权D.乙的行为侵犯了甲的出租权正确答案：A[解析]《著作权法》第18条规定，美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。本题中，画家甲将其绘画作品原件赠与好友乙，乙便取得该作品的所有权，根据法律规定，乙同时享有该作品原件的展览权，丙将该原件租去展览并支付报酬，行为合法。故选项A说法正确，选项C说法错误。

丙的行为是展览权人乙的许可使用行为，本质上也是乙行使展览权的具体表现，并没有侵犯甲的发表权，故选项B说法错误。

《著作权法》第10条第1款第7项规定：“出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外。”根据法律规定，绘画作品并不是出租权行使的对象，选项D说法错误。

综上，本题正确答案是A。

40.

小说《一言难尽》的作者甲与话剧团乙签订一份著作权许可使用合同，约定乙在自合同生效之日起3年内享有专有改编权。下列哪一选项是正确的?______A.甲已将保护作品完整权在约定期限内转让给乙B.乙获得的权利是著作权中的财产权C.在约定期限内，甲无权再许可第三人使用该小说D.乙可以将改编权再许可给第三人正确答案：B[解析]改编权，即改编作品，创作出具有独创性的新作品的权利。保护作品完整权是指保护作品不受歪曲、篡改的权利。改编权是著作财产权中的使用权，可以依法转让；保护作品完整权是著作人身权，不能转让，因此A项说法错误，B项说法正确。著作财产权的使用权并不限于改编权一种，甲还可以就该小说的其他使用权许可第三人使用，故C项说法错误。甲和乙约定的专有改编权表明改编该小说的权利由乙专属，甲在3年内不得许可其他人改编该小说，但并不意味着乙可以将改编权再许可他人使用，故选项D说法错误。本题的正确答案是B。

41.

马某与田某1999年结婚，冈感情不和于2004年协议离婚，共同财产已经分割完毕，孩子归田某抚养，由马某每月支付2000元抚养费。后因与田某在抚养费上发生争执，田某声称要举报其偷税漏税行为。2010年6月，马某收到税务部门要求其补缴2002年、2003年的个人所得税，并就其漏缴税款给予罚款的行政处罚决定书。马某起诉田某，要求其共同承担税款及罚款。田某以未举报马某的漏税行为，也未接受其委托缴税为由予以拒绝。本案应如何处理?______A.田某已经与马某离婚，不应承担马某漏缴的税款及罚款B.田某虽已与马某离婚，仍应承担婚姻存续期间的共同债务，应当分担马某漏缴的税款及罚款C.田某虽已与马某离婚，仍应承担婚姻存续期间的共同债务，应当分担马某漏缴的税款D.田某已经与马某离婚，不应承担马某漏缴的税款，但其隐瞒马某的漏税行为，应分担其罚款正确答案：C[解析]《婚姻法》第41条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。”本案中，马某和田某1999年结婚，2004年离婚。虽然马某向税务部门缴纳税款和罚款是发生在2010年，但是是由于马某2002年、2003年未缴税造成的。所以这笔债务应属于双方婚姻关系存续期间内的。离婚时原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。但税款的罚款部分是马某违法所负的债务，它具有人身专属性，不应认定为双方的共同债务。故本题正确答案是C项。D选项的表述没有法律依据，不应当选。

42.

小琴经人介绍，由父母作主，许配给素不相识的张强。张强左目失明，担心小琴不同意结婚，央求孪生兄弟张健与小琴见面，并同往婚姻登记机关领取以张强的名义的结婚证。婚姻登记机关不知情，当即发给了结婚证。回家后，张强和小琴同居。当夜，小琴发现张强不是张健，十分悔恨。当面告诉张健：“我是认定你，同意和你结婚的。”张健也表示爱慕小琴，愿与小琴成为夫妻。下列哪一选项是正确的?______A.小琴的婚姻属于无效婚姻B.小琴和张健有合法的婚姻关系C.小琴和张强的婚姻关系应以重大误解为由撤销D.小琴和张强的婚姻关系应以欺诈为由撤销正确答案：A[解析]重大误解与双方之间的欺诈均不是婚姻无效的事由，故排除C项、D项。《婚姻法》第8条规定：“要求结婚的男女必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确定夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”这确定了我国法上的结婚的登记生效主义，而张健由于不是经法定婚姻登记机关的登记的男方，因此，张健与小琴无婚姻关系。故排除B项。选择A项，会有一个疑问。因为《婚姻法》第10条规定：“有下列情形之一的，婚姻无效：(一)重婚的；(二)有禁止结婚的亲属关系的；(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚龄的。”依据该条，A项似乎不应选择。不过，上述《婚姻法》第8条规定了“必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记”，这属于强制性规定，不得违反。又依据《民法通则》第58条中“违反法律”的民事行为无效之规定，故应当选择A项。“违反法律”，应当解释为违反法律强制性规定。

43.

王建云有一子王国富和一女王国冰，王国冰出嫁后，王建云随王国富一起生活，但由于王建云年老多病，王国富十分嫌弃，经常打骂虐待王建云，王建云多次表示痛不欲生，村民多方劝解无效。王国富有两个儿子王良、王友，王良常常照顾王建云，在王国富车祸身亡后，王建云搬到王良家，由王良照料起居。一天无意间王建云一件物品被鉴定为珍贵文物而卖了10万元人民币，不久王建云死亡。关于这10万元的处理，以下哪个做法是正确的?______A.由王良全部取得B.由王良、王友按法定继承的有关规定取得C.由王国冰取得，但应适当分给王良部分遗产D.由王国冰、王良、王友法定继承，王良、王友代位继承分别取得2.5万元正确答案：C[解析]《继承法》第7条规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。故王国富已经丧失继承王建云财产的权利。又依《继承法意见》第28条的规定，继承人丧失继承权的，其晚辈直系血亲不得代位继承。如该代位继承人缺乏劳动能力没有生活来源，或对被继承人尽赡养义务较多的，可适当分给遗产。王良、王友没有代位继承权，但鉴于王良曾照顾王建云，可以适当分给遗产。

44.

王某订立了一份遗嘱将所