国家统一法律职业资格考试主观题模拟题312

国家统一法律职业资格考试主观题模拟题312一、1.

材料一：2021年2月27日，经党中央批准，全国政法队伍教育整顿动员部署会议在京召开（江南博哥）。中共中央政治局委员、中央政法委书记、全国教育整顿领导小组组长郭声琨出席会议并讲话。会议强调，要努力打造一支党和人民信得过、靠得住、能放心的政法铁军，为建设更高水平的平安中国、法治中国提供坚强组织保证，以优异成绩庆祝建党100周年。

——摘自全国政法队伍教育整顿会议内容

材料二：以史为鉴、开创未来，必须坚持中国共产党坚强领导。办好中国的事情，关键在党。中华民族近代以来180多年的历史、中国共产党成立以来100年的历史、中华人民共和国成立以来70多年的历史都充分证明，没有中国共产党，就没有新中国，就没有中华民族伟大复兴。历史和人民选择了中国共产党。中国共产党领导是中国特色社会主义最本质的特征，是中国特色社会主义制度的最大优势，是党和国家的根本所在、命脉所在。是全国各族人民的利益所系、命运所系。

——摘自习近平《在庆祝中国共产党成立100周年大会上的讲话》

问题：

根据上述材料，结合法治国家理念，论述如何建设德才兼备的高素质法治工作队伍。

答题要求：

1．不少于600字；

2．要全面客观，不空谈；

3．立场正确，有的放矢。正确答案：有力的法治保障体系，是推进建设法治国家的重要支撑。全面推进依法治国，建设一支德才兼备的高素质法治队伍至关重要，是习近平法治思想新理念新思想新战略的重要组成部分。主要从思想、体制机制、队伍建设角度有力推进，具体包括如下内容：

首先，牢牢把握习近平法治思想关于新时代全面依法治国的总体要求，坚持法治队伍建设的正确方向。围绕建设中国特色社会主义法治体系、建设社会主义法治国家的总目标，坚持党的领导、人民当家作主、依法治国有机统一，以解决法治领域突出问题为着力点，坚定不移走中国特色社会主义法治道路，在法治轨道上推进国家治理体系和治理能力现代化，为全面建设社会主义现代化国家、实现中华民族伟大复兴的中国梦提供有力法治保障。这为新时代法治队伍建设提供了根本遵循，指明了前进方向。

其次，大力加强法治队伍建设和人才保障，加强法治队伍建设的长远规划。一方面，加强法治专门队伍建设。坚持用习近平法治思想武装头脑，深入开展理想信念教育，深入开展社会主义核心价值观教育。建立健全立法、执法、司法部门干部和人才常态化交流机制。建立健全符合职业特点的法治工作人员管理制度。另一方面，加强法律服务队伍建设。完善律师执业保障机制，增强广大律师走中国特色社会主义法治道路的自觉性和坚定性。重视发挥法律顾问和公职律师、公司律师作用，建立激励法律服务人才跨区域流动机制。此外，创新法治人才培养机制。加强法学学科体系建设，探索建立适应新时代全面依法治国伟大实践需要的法治人才培养机制。加强法学教育、法学研究工作者和法治实务工作者之间的交流。

建设法治国家，必须加强政治、组织、队伍、人才等保障，为全面依法治国提供重要支撑。必须把习近平法治思想作为引领法治中国、平安中国建设，实现高质量发展的思想旗帜。

二、案情：甲(丈夫)与丙(妻子)婚后感情甜蜜，相敬如宾，二人在繁华商业街共同经营一家茶楼，甲负责日常管理，丙负责财务收支。2016年以来，由于当地经济下行，茶楼生意每况愈下，但丙不愿意降低生活标准，仍然保持高消费的生活习惯，让甲颇为不满。2018年10月7日晚，甲与晚归的丙在茶楼的储物间因为生活琐事争吵，一怒之下将丙锁在储物间并放火焚烧，意图制造火灾的假象，去保险公司骗取巨额的保险金(两人之前在某私营保险公司购买人身意外险，保险金额为200万元)。事后，甲隐瞒真相骗取保险公司保险金。(事实一)

2018年11月1日，丙的父母在清理丙的遗物时发现一个摄像机，于是连接上电脑查看内容，竟发现甲的“疑似”犯罪行为，于是给甲打电话询问事情原委。甲在惶恐中来到岳父母家(小舅子在外地上班，逢周末才回家)，结果双方发生争吵。甲一怒之下将岳父母杀死，并将家里的钱包拿走，发现内有身份证、信用卡和存折各一张。甲之前就知道岳父母常用的密码，于是到商场试出密码，并刷卡消费了3万元，随后到银行营业厅将存折里的5万元取走。(事实二)

经过上述一番事情后，甲承受巨大的精神压力，逃往边境地区隐姓埋名，整日酗酒消磨时光。2019年5月15日，甲因酒后驾驶自己的卡罗拉轿车被交警扣押，只有缴纳罚款2000元后才能将车取回，但甲囊中羞涩，便趁着夜色从交警大队窃回该车。5月20日，甲前往交警大队交罚款，然后借口交警大队保管不当导致自己的轿车被盗，向交警大队索赔。最终，交警大队赔偿甲8万元。(事实三)

2019年10月13日，甲花光自己手上的现金后，不得已前往某小区入室盗窃以解决经济困难，成功后在离开小区的路上被保安发现，保安大喊“抓贼啦”。路边的流浪汉乙为了方便与甲“分一杯羹”，对保安实施暴力，最终使甲成功逃避抓捕，保安受轻伤。甲对此并不知情，逃之天天。(事实四)

逃往外地的甲听说村民丁刚从外地打工回到家里，遂萌生谋财之念。某日2时许，甲携带作案工具，翻墙进入丁家，发现丁在东屋睡觉，便钻入西屋，翻找钱款未果，又至东屋寻找，导致丁被惊醒。甲用钳子朝丁头部猛击，见丁不动，认为丁已死亡，遂用钳子将抽屉撬开，将里面的25000元现金拿走。为毁灭罪证，甲用打火机点燃一纤维编织袋并将其扔在丁所盖的被子上，导致丁颅脑损伤后吸入一氧化碳窒息死亡，同时导致丁以及周围邻居价值28000元的物品亦被烧毁。(事实五)

问题：1.

在事实一中，甲的行为如何定性?有人认为保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑，容易导致罪刑不相适应，你觉得在坚持保险诈骗罪与诈骗罪属于法条竞合关系的情况下，如何解决这一问题?正确答案：在事实一中：

(1)甲成立保险诈骗罪与故意杀人罪(与放火罪想象竞合)，数罪并罚。甲用放火的方式杀害丙，属于保险诈骗罪中的“投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金”情形，成立保险诈骗罪，同时手段行为即放火杀害丙的行为另外构成放火罪与故意杀人罪，想象竞合，前后两行为数罪并罚。

(2)对于保险诈骗罪而言，根据《刑法》第198条第1款的规定，保险诈骗数额特别巨大的，处10年以上有期徒刑，并处2万元以上20万元以下罚金或者没收财产。可见，保险诈骗罪的法定最高刑为15年有期徒刑。但是根据《刑法》第266条的规定，诈骗数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。根据《刑法》第224条的规定，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。对此，为了做到罪刑相适应，当适用特别法条不能做到罪刑相适应时，可以选择重法(普通法)优于轻法(特别法)的原则。但是，本案中，只能选择合同诈骗罪，不能选择诈骗罪，因为诈骗罪中明确规定，在法条竞合的前提下，“本法另有规定的，依照规定”，已经强制排除了普通法的适用。

2.

在事实二中，甲的行为如何定性?是否存在不同观点?正确答案：在事实二中：

(1)甲在不具有非法占有目的的情况下，单纯杀害岳父母的行为构成故意杀人罪既遂。

(2)甲到商场刷卡消费卡内3万元的行为构成盗窃罪。本案中，甲在家中杀死岳父母后，将其信用卡拿走，无论采用何种观点均属于《刑法》第196条第3款中“盗窃信用卡并使用的，依照本法第264条(盗窃罪)的规定定罪处罚”的情形。

(3)甲到银行营业厅将存折里5万元取走的行为，构成盗窃罪。根据司法解释，盗窃记名的有价支付凭证、有价证券、有价票证，已经兑现的，按照兑现部分的财物价值计算盗窃数额。因此，甲的行为按照上述司法解释的规定，属于盗窃存折然后使用，理应成立盗窃罪，金额为5万元。但是还有观点认为，甲的行为属于“冒用他人存折”，成立诈骗罪。

3.

在事实三中，甲的行为如何定性?正确答案：在事实三中：

甲成立盗窃罪与诈骗罪，实行数罪并罚。根据《刑法》第91条第2款的规定，在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。本案中，甲擅自偷走被交警大队合法扣押的车辆属于盗窃行为，构成盗窃罪；甲事后索赔的行为属于隐瞒真相、虚构事实，诈骗国家机关的行为，构成诈骗罪，犯罪数额为8万元。

4.

在事实四中，甲、乙的行为如何定性?正确答案：在事实四中：

(1)甲只成立(人户)盗窃罪，不可能成立事后抢劫，因为甲并没有实施事后抢劫所要求的“为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁”的行为。

(2)乙并没有犯盗窃罪，不可能成立事后抢劫，应构成窝藏罪与故意伤害罪，想象竞合。乙虽然实施了暴力行为，但是其并没有与甲形成意思联络或者参与甲的盗窃行为，因此，乙不成立事后抢劫，只需以窝藏罪与故意伤害罪，想象竞合处理即可。

5.

在事实五中，甲的行为如何定性?是否存在不同观点?各自的理由是什么?正确答案：在事实五中：

甲深夜潜入丁家，一开始欲盗窃丁的财物，但被丁发现后为了获得财物，犯意已升级为抢劫的故意，同时误以为丁已被自己杀死，遂实施放火行为毁灭罪证，最终导致丁死亡，存在事前故意。关于甲的行为定性，存在如下意见：

(1)如果认为甲放火毁灭罪证的行为，属于异常的介入因素，其中断了甲的(入户)抢劫杀人行为与丁的死亡结果之间的因果关系(或者表述为“区分说”)，那么，甲的行为构成抢劫罪基本犯既遂，数额为25000元，同时亦属于(入户)抢劫致人死亡这一结果加重犯的未遂(或者表述为“同时亦属于故意杀人罪未遂，想象竞合”)；另外，甲放火的行为构成放火罪，并造成丁的死亡和财物损失28000元，属于放火过失致人死亡、使公私财产遭受重大损失，前后两行为数罪并罚。

(2)如果认为甲放火毁灭罪证的行为，属于正常的介入因素，其不中断甲的(入户)抢劫杀人行为与丁的死亡结果之间的因果关系(或者表述为“合并说”)，那么，甲的行为构成抢劫罪，属于(入户)抢劫致人死亡这一结果加重犯的既遂，数额为25000元；另外，甲放火的行为构成放火罪，并造成财物损失28000元，前后两行为数罪并罚。

三、案情：甲(16岁)涉嫌强制猥亵乙女(15岁)，在审查起诉阶段，检察院对甲适用附条件不起诉。在考验期内，甲严重违反规定，检察院撤销附条件不起诉，对甲提起公诉。后法院用未成年人案件审判组织审理并作出判决。

丙(男，公职人员)因涉嫌贪污罪潜逃境外，后被遣送回A市，A市监察委调查完毕后移送A市检察院审查起诉，A市检察院向A市法院提起公诉，A市法院审理后发现丙的罪名不是贪污罪而是职务侵占罪，退回A市检察院。

问题：1.

如果在附条件不起诉考验期内，甲对附条件不起诉决定有异议，则检察院必须提起公诉的说法是否正确?为什么?正确答案：不正确。根据《人民检察院刑事诉讼规则》第470条第1款的规定，未成年犯罪嫌疑人(甲)对拟作出附条件不起诉决定提出异议的，检察院应当提起公诉。但是，未成年犯罪嫌疑人(甲)提出无罪辩解，检察院经审查认为无罪辩解理由成立的，应当按照《人民检察院刑事诉讼规则》第365条(法定不起诉)的规定作出不起诉决定。

2.

针对甲的案件，法院用未成年人案件审判组织审理并作出判决的做法是否正确?为什么?正确答案：正确。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》(以下简称《刑诉解释》)第550条(解释新增)第2款第2项的规定，本案属于猥亵未成年人(乙女)的犯罪案件，可以由未成年人案件审判组织审理。

3.

如果A市监察委对丙采取了留置措施，调查终结后移送A市检察院审查起诉，那么此时A市检察院应如何处理?正确答案：根据《刑事诉讼法》第170条第2款的规定，对于A市监察委移送起诉的已采取留置措施的案件，A市检察院应当对犯罪嫌疑人先行拘留，留置措施自动解除。A市检察院应当在拘留后的10日以内作出是否逮捕、取保候审或者监视居住的决定。在特殊情况下，决定的时间可以延长1日至4日。A市检察院决定采取强制措施的期间不计入审查起诉期限。

4.

A市法院审理后发现丙的罪名不是贪污罪而是职务侵占罪，退回A市检察院的做法是否正确?为什么?正确答案：不正确。根据《刑诉解释》第604条第3款的规定，经审理认定的罪名(职务侵占罪)不属于《刑事诉讼法》第291条第1款规定的罪名(贪污贿赂犯罪、危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪)的，法院应当终止审理。

5.

在缺席审判程序中如何保障辩方的辩护权?正确答案：根据《刑诉解释》第601条第1、2款的规定，被告人(丙)有权委托或者由近亲属代为委托1至2名辩护人。被告人(丙)及其近亲属没有委托辩护人的，法院应当通知法律援助机构指派律师为被告人(丙)提供辩护。

6.

如果在审理中丙死亡，法院应如何处理?正确答案：根据《刑诉解释》第606条第1款的规定，法院受理案件后被告人(丙)死亡的，应当裁定终止审理；但有证据证明被告人(丙)无罪，经缺席审理确认无罪的，应当判决宣告被告人(丙)无罪。

四、案情：2018年4月，甲与其青梅竹马的表妹乙结婚。次年，乙生下一子丙。

2019年5月，甲与丁、戊、戌三人共同设立天福有限责任公司(以下简称“天福公司”)，注册资本为400万元，四人分别认购100万元，约定在2022年12月1日前缴付全部出资。公司设立后，经股东会决议，任命甲为公司的法定代表人。

2020年3月，甲为天福公司租赁办公场所之需，与玄武公司签订了租赁合同，承租玄武公司办公用房一套，年租金为50万元，租期5年，合计租金250万元。该租赁合同还约定，若长江水干涸，则该租赁合同终止。签订租赁合同时，玄武公司并不知晓甲的职权问题。为担保天福公司依约支付租金，甲未经乙同意，擅自将婚后购买但登记在自己名下的房屋抵押给玄武公司，玄武公司对此并不知情。此外，丁亦为此提供保证担保，且约定若天福公司未依约支付租金，则丁额外承担10万元的违约金。抵押合同签订后，甲并未为玄武公司办理抵押登记，而是将房屋出售给了他人，并办理了过户登记。

2020年4月，玄武公司自恒和公司处采购一批茶叶，约定玄武公司于2020年4月15日支付价款50万元，恒和公司于2020年7月交付茶叶。为担保玄武公司支付价款的义务，玄武公司将出租给天福公司的房屋抵押给恒和公司，并办理完毕抵押登记。

合同签订后，玄武公司在新闻报道中发现，恒和公司近期生产的茶叶存在化学元素超标，已经被行政机关责令整改。因此，在4月15日，玄武公司未向恒和公司支付价款。恒和公司据此要求实现对房屋的抵押权，并请求玄武公司承担违约责任。

2021年3月，第1年租期届至，天福公司未能向玄武公司支付租金。玄武公司经查询发现，甲、丁、戊、戌四人均未能足额履行出资义务，遂要求四人对天福公司的债务承担责任，但遭到了四人的拒绝。

由于孩子日渐成长，甲希望抽出时间陪孩子，遂决议将自己享有的天福公司的股权低价转让给自己的小舅子张某。丁主张对该股权行使优先购买权，遭甲拒绝。因无法脱离公司、事务繁忙，导致甲时常对乙实施家庭暴力，乙不堪忍受，遂向法院提起了离婚诉讼，甲则向法院起诉，主张该婚姻无效。

法院经审理认为，甲与乙的婚姻关系无效，孩子归甲抚养。乙对此不服，提出上诉。

虽然法院确认二人婚姻关系无效，但未就财产进行处理，因此甲与乙协议，该分割财产的纠纷由乙住所地法院管辖。此后，乙向法院提起诉讼，要求分割甲持有的天福公司的股权。在诉讼中，甲遭遇车祸，临死前经多名医生、护士见证，立下口头遗嘱，指定自己的母亲担任孩子的监护人。

根据以上案情，回答下列问题：1.

租赁合同中关于租赁合同终止条件的约定，效力如何?为什么?正确答案：该约定应视为不存在，但不影响租赁合同效力。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉总则编若干问题的解释》第24条的规定，民事法律行为所附条件不可能发生，当事人约定为生效条件的，人民法院应当认定民事法律行为不发生效力；当事人约定为解除条件的，应当认定未附条件，民事法律行为是否失效，依照民法典和相关法律、行政法规的规定认定。本案中，当事人在租赁合同中约定在长江干涸时该租赁合同终止，其约定属于以不能条件为法律行为的失效要件，应当视为该约定不存在。该租赁合同没有其他无效理由，满足《民法典》第143条的规定，故而有效。

2.

玄武公司是否可以请求甲办理抵押登记?玄武公司如何救济?为什么?正确答案：(1)不能。《民法典》第580条第1款规定：“当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以请求履行，但是有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；③债权人在合理期限内未请求履行。”本案中，甲已经将该房屋出售给他人，且办理了过户登记，此时为玄武公司办理抵押登记的义务陷入履行不能，因此玄武公司不能请求甲办理抵押登记。

(2)玄武公司有权请求甲在约定的担保责任范围内承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第46条第3款的规定，因抵押人转让抵押财产或者其他可归责于抵押人自身的原因导致不能办理抵押登记，债权人请求抵押人在约定的担保范围内承担责任的，人民法院依法予以支持，但是不得超过抵押权能够设立时抵押人应当承担的责任范围。本案中，不能办理抵押登记是由于甲转让房屋的原因造成的，因此债权人玄武公司有权请求甲在约定的担保范围内承担责任。

3.

丁是否可以拒绝向玄武公司支付违约金?为什么?正确答案：有权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第3条第1款的规定，当事人对担保责任的承担约定专门的违约责任，或者约定的担保责任范围超出债务人应当承担的责任范围，担保人主张仅在债务人应当承担的责任范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，丁与玄武公司约定违约金，使得担保责任的范围超出了主债权债务的范围，违反了担保在范围上的从属性。因此，丁可拒绝承担超出主债务范围的违约金。

4.

恒和公司是否有权请求玄武公司承担违约责任?为什么?正确答案：无权。根据《民法典》第527条第1款的规定，先履行方有确切证据证明后履行方存在丧失履行债务能力的可能性时，享有不安抗辩权。本案中，玄武公司作为先履行方，发现后履行方恒和公司存在丧失履行债务能力的可能，此时玄武公司享有不安抗辩权。玄武公司基于不安抗辩权而拒绝履行的行为不构成违约，因此不需承担违约责任。

5.

若恒和公司实现抵押权导致房屋所有权发生变动，天福公司是否还可以继续使用该房屋?为什么?正确答案：可以。根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第14条的规定，房屋在出租前已设立抵押权，因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的，承租人不受买卖不破租赁保护。但本案中，玄武公司先将房屋出租给天福公司，而后又将房屋抵押给恒和公司，此时在实现抵押权时，承租人依然受买卖不破租赁制度保护。因此，拍得该房屋的买受人应法定承受该租赁合同，天福公司可以继续使用该租赁房屋。

6.

玄武公司要求未履行出资义务的甲、丁、戊、戌承担责任的主张是否成立?为什么?正确答案：不成立。甲、丁、戊、戌约定在2022年12月1日之前完成出资，此时出资期限尚未届至，也不存在法定的加速到期的情形。因此，甲、丁、戊、戌享有出资的期限利益，不构成出资瑕疵，玄武公司不得要求甲、丁、戊、戌承担责任。

7.

甲是否可以拒绝向丁转让该股权?丁有何救济措施?正确答案：可以。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第20条的规定，有限责任公司的转让股东，在其他股东主张优先购买后又不同意转让股权的，对其他股东优先购买的主张，人民法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。其他股东主张转让股东赔偿其损失合理的，人民法院应当予以支持。本题即属于此种情形，故甲可以放弃转让股权。但是，由此给丁造成的损失，需要向丁承担损害赔偿责任。

8.

受理乙离婚诉讼的法院，应如何处理该离婚案件?正确答案：法院应当中止审理离婚诉讼。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第13条的规定，人民法院就同一婚姻关系分别受理了离婚和请求确认婚姻无效案件的，对于离婚案件的审理，应当待请求确认婚姻无效案件作出判决后进行。本案中，离婚诉讼的审理以确认婚姻效力的案件审理结果为依据，受理乙离婚诉讼的法院应当中止审理。

9.

法院是否可以不公开审理甲提出的确认婚姻无效的案件?为什么?正确答案：答案一：不可以。根据《民事诉讼法》第137条的规定可知，《民事诉讼法》仅规定离婚案件和涉及商业秘密的案件属于依申请不公开审理的案件，并未规定确认婚姻效力的案件属于可以依申请不公开审理的案件，因此该类案件应该适用公开审理这一原则。

答案二：可以。尽管《民事诉讼法》没有明确规定确认婚姻效力案件属于可以依申请不公开审理的案件，但其与离婚案件均涉及当事人直接的婚姻关系，依照立法目的可以类推适用。此时，一方申请不公开审理的，法院可以不公开审理。

10.

针对婚姻无效的判决，乙可否提出上诉?正确答案：可以上诉。确认婚姻效力的案件不属于一审终审的案件，其适用两审终审制度，当事人可以提出上诉。虽然此前婚姻法司法解释规定婚姻效力案件一审终审，但是已经被删除。因此，目前关于婚姻效力的案件适用两审终审制度，当事人可以提起上诉。

11.

甲与乙所约定的管辖法院是否有效?为什么?正确答案：有效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第34条规定，当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适用《民事诉讼法》第35条规定确定管辖。本案中，当事人之间的婚姻关系已经被确认无效，甲与乙之间对于财产分割的纠纷属于财产纠纷，可以适用协议管辖。且约定的法院为一方住所地法院，与案件具有实际联系，且该管辖协议不违反级别管辖与专属管辖，故该管辖协议有效。

12.

乙是否可以要求分割该股权直接成为天福公司的股东?为什么?正确答案：不可以。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第73条第1款第1项的规定，人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，其他股东过半数同意，并且其他股东均明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东。本案中，乙请求分割有限公司的股权取得股东资格，须征得天福公司过半数股东的同意，否则乙不能成为天福公司的股东。

五、本题包括两道题目，请任选一题作答。

案情：罗某是兴运2号船舶的船主，从事航运、采砂等业务。2014年11月17日，罗某因财产损害赔偿纠纷案需要，通过邮政特快专递向县地方海事处邮寄政府信息公开书面申请书，具体申请的内容为公开兴运2号船舶在2008年至2010年发生安全事故的海事调查报告等所有事故材料。

2014年11月19日，县地方海事处签收后，一直未对罗某进行答复，罗某遂向县法院提起行政诉讼。2015年3月31日，县法院作出行政判决，确认县地方海事处在收到罗某的政府信息公开申请后未在法定期限内进行答复的行为违法。

2015年1月23日，县地方海事处作出《政府信息告知书》，载明：对罗某申请公开的海事调查报告等所有事故材料，经查，该政府信息不存在。

2015年4月22日，罗某提起行政诉讼，请求撤销县地方海事处作出的《政府信息告知书》，并由县地方海事处向罗某公开海事调查报告等涉及兴运2号船的所有事故材料。

2015年6月5日，县法院作出行政判决，驳回罗某的诉讼请求。罗某不服一审判决，提起上诉。在案件二审审理期间，县地方海事处主动撤销了其作出的《政府信息告知书》，但罗某仍坚持诉讼。

法院审理查明：罗某提交了兴运2号船于2008年5月18日在该县发生整船搁浅事故以及于2008年9月30日在该县发生沉没事故的《该县水电站断航碍航问题调查评估报告》《县地方海事处关于近两年因该县某水电站不定时蓄水造成船舶搁浅事故的情况报告》《市发展和改革委员会关于委托开展该县水电站断航碍航问题调查评估的函》等材料。

材料：《内河交通事故调查处理规定》(中华人民共和国交通部令2006年第12号，2006年12月4日发布，2012年3月14日修正)

第30条为使有关各方吸取事故教训，避免类似事故的再次发生，海事管理机构应当依照规定的程序将查明的事故情况和原因向社会公开。

根据以上案情，回答下列问题：1.

县地方海事处收到罗某政府信息公开申请的答复期限应当如何确定?正确答案：根据《政府信息公开条例》第31条第2项的规定，申请人以邮寄方式提交政府信息公开申请的，以行政机关签收之日为收到申请之日。本案中，罗某以邮寄方式提交政府信息公开申请的，以县地方海事处签收邮政特快专递之日为收到申请之日，即2014年11月19日。根据《政府信息公开条例》第33条第1、2款的规定，行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起20个工作日内予以答复；需要延长答复期限的，延长的期限最长不得超过20个工作日。故县地方海事处在2014年11月19日起能够当场答复的，应当当场予以答复。县地方海事处不能当场答复的，应当自收到申请之日起20个工作日内予以答复；特殊情况延长的，延长期限不能超过20个工作日。

2.

县地方海事处关于申请公开的政府信息不存在的主张，法院能否支持?为什么?正确答案：不予支持。根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第5条第5款的规定，被告主张政府信息不存在，原告能够提供该政府信息系由被告制作或者保存的相关线索的，可以申请人民法院调取证据。县地方海事处以政府信息不存在为由答复原告的，法院应审查县地方海事处是否已经尽到充分合理的查找、检索义务。罗某提交了兴运2号船发生事故的相关线索，而县地方海事处仅有自述，没有提供印证证据证明其尽到了查询、翻阅和搜索的义务，法院不予支持县地方海事处有关政府信息不存在的主张。

3.

二审法院应如何判决?正确答案：撤销一审判决，确认《政府信息告知书》违法。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第81条第3款的规定，被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的，人民法院应当依法作出确认判决。本案中，二审审理期间县地方海事处主动撤销了《政府信息告知书》，罗某坚持起诉的，二审法院应当撤销一审判决，确认《政府信息告知书》行政行为违法。

4.

根据《政府信息公开条例》，罗某认为县地方海事处没有按照《内河交通事故调查处理规定》第30条的规定履行政府信息公开职责，其应如何监督?正确答案：根据《政府信息公开条例》第47条第2款的规定，罗某认为县地方海事处未按照要求主动公开政府信息的，可以向政府信息公开工作主管部门提出。政府信息公开工作主管部门查证属实的，应当予以督促整改或者通报批评。

5.

若罗某认为县地方海事处没有按照《内河交通事故调查处理规定》第30条的规定履行政府信息公开职责提起诉讼，则法院应如何处理?正确答案：根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第3条的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行主动公开政府信息义务，直接向人民法院提起诉讼的，应当告知其先向行政机关申请获取相关政府信息。对行政机关的答复或者逾期不予答复不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，罗某认为县地方海事处没有主动履行政府信息公开职责而直接提起诉讼的，法院应当告知其先向县地方海事处申请获取相关政府信息。对县地方海事处的答复或者逾期不予答复不服的，可以向法院提起诉讼。

案情：2016年12月4日，李鹏飞与张三、李四、王五、赵六、郑七五个自然人签订《股东投资协议》，共同出资设立英华装饰有限公司(以下简称“英华公司”)，约定公司注册资本为2000万元，先由各投资人按照各自认缴比例实际缴纳各自认缴部分的50%，其余的50%在公司成立后5年内缴足。公司不设立董事会，李鹏飞担任执行董事。其中李鹏飞的出资比例为50%，以其位于新天地广场的200平方米房地产的所有权(评估价值500万元)作为出资，李四以一张由万豪公司开具的以金桥工商银行为付款人、李四为收款人，票面金额为100万元的远期汇票出资，王五以其持有的巨华公司10%的股权作为出资，其他三人各持股10%，以现金缴纳100万元出资。

事实上，李鹏飞所持有的英华公司股权为英派斯建材销售有限公司(以下简称“英派斯公司”)出资，英派斯公司为了经营方便，与公司执行董事李鹏飞签订《代持股协议》，约定英派斯公司实际出资于英华公司，股权由李鹏飞代为持有。

英华公司于2017年1月24日成立。

2017年1月15日，赵六打入英华公司在银行预设账户中的100万元出资款被赵六的债权人申请人民法院查封并扣还给债权人。英华公司提出执行异议，认为依照货币“占有即所有”的特征，该笔资金自赵六打入特定账户时起，所有权已经转移。该执行异议被法院驳回。

2017年2月，英华公司发现被王五作为出资的巨华公司10%的股权因该公司被法院宣告破产而根本无价值，债权人针对巨华公司的破产申请在2016年7月已被法院受理。

2018年8月，由于缺乏足够的现金流支持运营，英华公司股东会决议以增资的方式引进外部投资者。由于看好英华公司所在行业的发展前景，祥和永源投资基金(有限合伙)(以下简称“祥和永源”)与英华公司签订《投资协议》，约定祥和永源投资1000万元，其中500万元作为出资占股20%，剩余500万元纳入公司的资本公积金。协议同时约定，如果英华公司于2021年1月前无法在上海证券交易所科创板公开发行股票并成功上市，则英华公司应以祥和永源投资总额(1000万元)加算银行同期利率的价格，回购祥和永源持有的英华公司全部股权。

2019年10月，李四因患病抢救无效死亡，其妻黄十一欲继承李四名下的股权。公司章程规定：自然人股东死亡，其法定继承人可继承股东资格，但其他股东在继承人继承时享有优先购买权，价格由主张优先购买权的股东与继承人协商确定；协商不成，以第三方评估机构评估的价格为准。根据公司章程规定，王五主张对该股权行使优先购买权，黄十一以英华公司章程的约定违反法律规定，属于剥夺继承人继承权的违法行为为由进行抗辩。

2020年5月，李鹏飞在征得其他股东一致同意的情形下，将其所持有的全部英华公司的股权转让给不知情的邢文武，邢文武以200万元购得李鹏飞名下的全部股权，李鹏飞协助邢文武办理了登记变更手续。

2021年5月，经向法院申请强制执行后，甲公司发现英华公司的资产仅有股东出资的1000万元投资，未达到章程规定和工商登记的2000万元，不足以清偿债务，遂起诉要求股东在未足额出资的范围内向其清偿债务。

问题：6.

英华公司的执行异议被法院驳回是否合理?为什么?正确答案：法院的驳回合理。相对于设立中公司，股东资金转入预设账户，投资人失去对该投资的控制，但这种约束对外不发生效力。在对外关系上，设立中公司不具备法人主体资格，无法以其独立的法人人格对抗他人。拟设立公司股东的投资至公司成立时成为法人财产。本案中，公司尚在设立阶段，赵六的出资不属于法人财产。法院依赵六债权人的申请，执行该笔投资款，也就是说被执行人赵六长期不履行生效的民事判决确定的义务，通过把个人财产投入公司，规避强制执行，也违背了诚实信用原则。所以，司法机关强制执行其投资款的行为并无不当。但在公司成立后，司法机关不可以无条件直接划扣股东的投资款。

7.

王五以巨华公司的股权出资，效力如何?英华公司可采取哪些处理方式?正确答案：王五用巨华公司的股权出资属于出资不实。公司可要求王五补足差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。根据《公司法》第30条的规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。本案中，王五以持有的巨华公司的股权出资，巨华公司的破产申请在公司成立之前已被法院受理，且不属于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释(三)》)第15条规定的情形(出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。但是，当事人另有约定的除外。)故应按照《公司法》第30条的规定承担责任。

英华公司可对王五的股东权利作出合理限制。根据《公司法解释(三)》第16条的规定，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。本案中，王五出资不实，公司可对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等作出限制。

8.

英华公司与祥和永源签订的《投资协议》中的回购承诺效力如何?请说明理由。正确答案：《投资协议》中的