国家统一法律职业资格考试卷二模拟题343

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题343一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

有关涉外仲裁协议的效力问题，下列表述不正确的（江南博哥）是：______A.约定的仲裁事项超出法律规定的范围的，仲裁协议无效B.如果仲裁协议对仲裁事项和仲裁委员会约定不明确，当事人不能达成补充协议的，该仲裁协议无效C.当事人约定两个或两个以上的仲裁机构进行仲裁的，该仲裁协议无效D.当事人达成的仲裁协议只规定了仲裁地点，未约定仲裁机构，双方当事人在补充协议中选定了在该地点依法重新组建的仲裁机构的，仲裁协议有效正确答案：C[解析]仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。据此，C错误，ABD正确。

所以本题C当选。

2.

千里公司开发写字楼一幢，于2013年6月6日将其中两层卖给华翔公司，约定3个月后交房，华翔公司于2013年6月7日申请办理了预告登记。2013年8月8日千里公司因资金周转困难，在华翔公司不知情的情况下，以该层楼向银行抵押借款并登记。现因千里公司不能清偿欠款，银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?______A.抵押合同有效，抵押权设立B.抵押合同无效，但抵押权设立C.抵押合同无效，抵押权不设立D.抵押合同有效，但抵押权不设立正确答案：D[解析]本题考查预告登记。通览四个选项，本题考查预告登记和区分原则。分析每个选项，可得：

(1)《民法典》第221条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的，预告登记失效。据此，本题中华翔公司办理了预告登记且在有效期内，千里公司擅自设立抵押权的行为不发生物权效力。

(2)《民法典》第215条规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效：未办理物权登记的，不影响合同效力。因此，抵押权(物权)未设立(生效)，并不影响抵押合同(债权)的效力，抵押合同自成立时生效。综上，D选项当选。

3.

万悦公司与千寻公司是餐饮行业的两家竞争对手，为避免残酷的市场竞争，两家公司决定合并为蔓藤公司。万悦公司债权人红杉公司得知后，要求万悦公司提前偿还债务。关于两家公司的合并事项，下列哪一项说法是错误的?______A.两家公司的合并属于新设合并B.万悦公司应当由董事会2／3以上成员表决通过C.红杉公司应该在收到通知30日内提出清偿要求D.千寻公司合并前需要编制资产负债表和财产清单正确答案：B[解析]根据《公司法》第172条规定：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”因此，万悦公司与千寻公司合并为蔓藤公司属于新设合并，故A选项正确。公司合并需要经股东会股东所持表决权的2/3以上通过，董事会无权作出决议，故B选项错误。

根据《公司法》第173条规定：“公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”公司合并仅需要编制资产负债表及财产清单，不需要清算。公司在合并决议之日起10日内通知债权人，债权人自接到通知书之日起30日内要求清偿债务，故CD选项正确。本题答案为B。

4.

关于查阅会计账簿的主体问题，下列说法正确的是?______A.有限责任公司的股东有权请求查阅公司的会计账簿。公司不可拒绝其查阅请求B.股份有限公司的股东在有正当目的情况下。公司应当允许其查阅公司会计账簿C.有限合伙人可以查阅合伙企业的会计账簿，不能复制D.普通合伙人可以查阅合伙企业的会计账簿，不能复制正确答案：D[解析]《公司法》第33条规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。A选项错误，公司不能以商业秘密为由拒绝提供查阅。公司在有合理根据认为股东有不正当目的，可能损害公司利益时可以拒绝股东查阅会计账簿的请求。A选项错误。股份公司的股东物权请求查阅会计账簿，B选项错误。有限合伙人可以查阅与其自身利益相关的会计账簿，C选项没有写明限定条件，过于绝对，错误。普通合伙人可以查阅合伙企业会计账簿，没有限制，但是不能复制，D选项正确，当选。本题答案为D。

5.

甲公司将一张定期存单出质给乙公司，用以担保乙公司对甲公司的货款债权。该存单现已到期，而甲公司债务的履行期尚未届满。以下说法何者正确?______A.乙公司凭存单质权取款后，与甲协商提前清偿债务或提存B.未经甲公司的同意，乙公司不得凭存单质权取款C.乙公司应待甲公司的债务到期后，方可凭存单质权取款D.因尚未发生债务到期不履行的事实，故乙公司不得凭存单质权取款正确答案：A[解析]《物权法》第225条规定：“汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存。”有价证券的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者提取的货物提前清偿债务或者提存，故A选，B、C、D不选。

6.

乙起诉离婚时，才得知丈夫甲此前已着手隐匿并转移财产。关于甲、乙离婚的财产分割，下列哪一选项是错误的?A.甲隐匿转移财产，分割财产时可少分或不分B.就履行离婚财产分割协议事宜发生纠纷，乙可再起诉C.离婚后发现甲还隐匿其他共同财产，乙可另诉再次分割财产D.离婚后因发现甲还隐匿其他共同财产，乙再行起诉不受诉讼时效限制正确答案：D[解析]①《民法典》第一千零九十二条【一方侵害夫妻共同财产的法律后果】夫妻一方隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产,或者伪造夫妻共同债务企图侵占另一方财产的,在离婚分割夫妻共同财产时,对该方可以少分或者不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。”故A选项表述正确，不当选；C选项表述正确，不当选。②《婚姻法解释(一)》第31条规定：“当事人依据婚姻法第47条(现为《民法典》1092条)的规定向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为2年，从当事人发现之次日起计算。”故D选项表述错误，当选。须注意：根据《民法典》第188条的规定，同时依照体系解释的民法解释方法，《婚姻法解释(一)》第31条规定的“2年”诉讼时效期间应当解释为“3年”诉讼时效期间。但是，本题作为2016年的考题，乙请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效期间仍为“2年”，因为《民法典》不具有溯及力。③《民法典》第一千零八十七条【离婚时夫妻共同财产的处理】离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成的,由人民法院根据财产的具体情况,按照照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。”《婚姻法解释(二)》第8条规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”故B选项表述正确，不当选。

综上，本题的正确答案为D。

7.

赵晓芳与刘佳将共有商铺出租给陈好。刘佳瞒着赵晓芳，与陈好签订房屋买卖合同，将商铺转让给陈好，后因该合同履行发生纠纷，刘佳将陈好诉至法院。赵晓芳得知后，坚决不同意刘佳将商铺转让于陈好。关于本案相关人的诉讼地位，下列哪一说法是正确的?______A.法院应依职权追加赵晓芳为共同原告B.赵晓芳应以刘佳侵权起诉，陈好为无独立请求权第三人C.赵晓芳应作为无独立请求权第三人D.赵晓芳应作为有独立请求权第三人正确答案：D[解析]本案中，房屋买卖合同双方当事人是刘佳和陈好，基于合同相对性，赵晓芳不能作为共同原告参加诉讼。故A选项错误。本案中，赵晓芳对于陈好和刘佳之间争执的标的物主张所有权，故其应作为有独立请求权第三人参与到诉讼中。D选项正确，C选项错误。

8.

利达公司于2015年1月与改威公司签订了《沥青改性加工合同》，约定利达公司提供基质沥青暂定2000吨，改威公司按照对方实际需求将其加工成改性沥青。合同履行后，2015年4月经改威公司确认，其尚存利达公司的基质沥青450吨。2018年5月利达公司向改威公司发函催告返还剩余沥青，改威公司随即告知库存基质沥青已经灭失。双方遂起纠纷。据此，下列哪一说法是正确的?______A.若利达公司尚欠付改威公司加工费，改威公司可以就存留沥青行使相应留置权B.利达公司基于物权主张改威公司返还存留沥青的请求权，不受诉讼时效限制C.利达公司向改威公司主张沥青灭失的赔偿请求权，已过诉讼时效期间D.利达公司对存留沥青的灭失后果应按照“轻过失免责”处理正确答案：A[解析]《合同法》第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”一般情况下工作成果属于定作人所有，包括原材料。利达公司可就剩余原材料行使留置权。A选项说法正确，当选。《物权法》第241条规定：“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”针对加工承揽合同的标的物——加工成果和剩余材料，定作人作为所有权人可以行使物权请求权。利达公司有权要求改威公司返还剩余基质沥青，但该项动产未予登记，根据《民法总则》第169条规定，其返还请求权适用诉讼时效规定。B选项说法不正确，不当选。

利达公司基于物权受到侵害(沥青因管理不善而灭失)而产生的赔偿请求权是债权请求权，当然受诉讼时效期间的限制，但该期间应自权利人知道受侵害时起算。2018年5月利达公司向改威公司发函催告时才知库存基质沥青已经灭失。至起诉时未届满3年。C选项说法错误，不当选。利达公司对存留沥青的保管义务是基于加工承揽合同而产生，并非无因管理。基于有偿合同而产生的管理责任，不适用“轻过失免责”原则。D选项说法不正确，不当选。

9.

甲公司诉乙公司专利侵权，乙公司是否侵权成为焦点。经法院委托，丙鉴定中心出具了鉴定意见书，认定侵权。乙公司提出异议，并申请某大学燕教授出庭说明专业意见。关于鉴定的说法，下列哪一选项是正确的?A.丙鉴定中心在鉴定过程中可以询问当事人B.丙鉴定中心应当派员出庭，但有正当理由不能出庭的除外C.如果燕教授出庭，其诉讼地位是鉴定人D.燕教授出庭费用由乙公司垫付，最终由败诉方承担正确答案：A[解析]①丙鉴定中心作为鉴定人，有权了解进行鉴定所需要的案件材料，必要时可以询问当事人、证人，选项A的说法正确。②当事人对鉴定意见有异议或者法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用，因此选项B的说法错误。③在符合法定条件时，鉴定人必须出庭作证，否则就要承担双重的不利后果。当事人可以申请法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。本题中燕教授的身份是“有专门知识的人”即专家辅助人，而不是鉴定人，其作用是针对鉴定人作出的鉴定意见或者其他专业性问题发表意见，因此选项C的说法错误。④专家辅助人的费用应当由申请方当事人自己负担，即“谁申请、谁承担”的原则，而不同于证人作证费用的承担方式，因此选项D的说法错误。

综上，本题正确答案为A选项。

10.

关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的?A.审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决B.陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决C.合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定D.审判人员的不同意见均须写入笔录正确答案：D[解析]①合议庭评议案件遵循少数服从多数的原则，审判长的意见没有任何优越性，选项A的说法错误。②陪审员作为审判人员，与审判员享有同等的地位和权利，如果陪审员的意见属于多数意见的，按照少数服从多数的原则，应当按照该意见判决，而不是“可以”，因此选项B的说法错误。③合议庭的意见存在分歧而无法形成多数意见，应当提交审判委员会讨论决定，选项C的说法错误。④评议应当制作笔录，由合议庭成员签名，评议中的不同意见，必须如实记入笔录，因此选项D的说法正确，当选。

综上，本题正确答案为D选项。

11.

甲公司出口一批木材给乙公司，买方乙公司开立了信用证，信用证规定装船期不得晚于2019年5月31日。按照原定计划，船舶应在5月25日到港装货，但由于天气恶劣，船舶6月4日才到港，6月8日才装完货。为了办理议付，甲公司要求船公司将装船日期记载为5月31日，并出具保函。买方乙公司6月15日才收到货，经调查发现了装船日期不真实，乙公司立即将此情况告知银行，银行遂以审单过程中发现装船日期系伪造为由提出拒付。那么，下列说法错误的是?______A.承运人在提单上将装船日期提前的行为属于倒签提单B.甲公司在知道不可能按期装船的情况下，可以尝试与买方协商修改信用证的装船时间，并通知银行C.本案中保函无效D.银行没有理由拒付，因为根据UCP600，银行只应处理有关的单据，不应涉及货物。只要单据表面相符，银行即应付款。银行对单据的真实性、完整性等概不负责正确答案：D[考点]提单的概念和特征；承运人无单放货责任；提单的种类

[解析]提单中注明的装船日期早于实际装船的日期就称为倒签提单，A项正确。装船日期是一个直接关系到交货日期的因素，承运人应托运人的要求倒签了提单，实际上就隐瞒了迟延交货的责任，倒签提单具有明显的欺诈意图，由于有欺诈意图的保函无效，C项正确。本案中，未能如期装船是客观因素导致的，卖方甲公司完全可以尝试将此种情况告知买方，与买方协商修改信用证，并通知银行，这是买方可以采取的合法手段，B项正确。D项错误是因为，虽然UCP600明确规定：银行只应处理有关的单据，不应涉及货物。只要单据表面相符，银行即应付款。银行对于单据的真实性、完整性等概不负责。但是此种规定是从银行的权利而非义务角度规定的，即银行经合理的表面审核，没有发现单据是伪造的而付款时，银行可援引上述权利要求开证申请人(即买方)偿付，但是，本案中，银行在审单期间即已发现单据所记载事项的真实性存在问题或者单据系伪造，则银行完全有权拒付。

12.

北京法院在审理专利权纠纷一案的诉讼过程中，丙为原告，甲乙为共同被告，丁为无独三。法院最终判决甲和乙共同赔偿丙20万元，其中，甲承担15万元，乙承担5万元。甲认为自己承担份额过多，应和乙平均分担赔偿责任，甲和丁提出上诉，法院收下上诉状后，上诉人拒不缴纳诉讼费用。关于本案说法正确的是：______A.最高人民法院选定的海淀法院可以审理此案B.本案的上诉人是甲和丁C.本案的被上诉人是乙和丙D.上诉人提交了书面上诉状，上诉已经成功正确答案：D[解析]B、C选项错误。本题中存在共同诉讼人甲乙，而在一审判决中，甲乙存在着责任份额的划分。按照我们以前讲的基本原则，本题中，上诉的是甲和丁，则甲和丁本应作为上诉人，但是大家要注意到，丁在本案中是作为无独三参加诉讼的，而且在诉讼中，无独三丁没有被判决承担责任，所以。丁无权作为上诉人。甲仅仅是对乙不满，认为乙承担的份额少，所以乙作为被上诉人。至于丙，应列为原审原告。A选项错误。本案属于专利纠纷，在北京发生，只能由北京知识产权法院管辖。D选项正确。只要提交了上诉状，上诉就已经成功，若上诉人没有提交上诉状。则法院可以按照撤回上诉处理。

13.

任强、楷复、薛曼、海波欲出资设立大威风云股份有限公司，关于该公司的设立，下列说法错误的是哪一项?______A.该公司须有2人以上的发起人在中国境内有住所B.该公司如以募集设立方式，4人认购的股份不得少于公司股份总数的35％C.发起人向社会公开募集股份，可以采用直接销售的方式D.发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议正确答案：C[考点]设立公司

[解析]《公司法》第78条规定：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。”依据该条规定，A选项正确。《公司法》第84条规定：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。”依据该条规定，B选项正确。《公司法》第87条规定：“发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。”依据该条规定，C选项错误。《公司法》第88条第1款规定：“发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。”依据该条规定，D选项正确。

14.

甲、乙、丙按份共有A房屋，3人共同决定出租给丁使用。现甲因个人经营需要向戊借款10万元，在经过乙、丙同意后，甲将其A房屋的共有份额抵押给戊。下列哪一说法是正确的?______A.房屋抵押后，戊可以对抗丁的房屋承租权B.如戊行使抵押权要求出卖甲的共有份额，乙、丙均可主张全部转让份额的优先购买权C.如戊行使抵押权要求出卖甲的共有份额，乙、丁均愿以相同条件购买，则应由丁购买D.如戊行使抵押权要求出卖甲的共有份额，丁与案外人己均愿以相同条件购买，则应由丁购买正确答案：D[解析]A选项考查的是在房屋租赁期间设立抵押权是否影响租赁合同的效力问题。根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第20条可知，租赁房屋在房屋租赁期间发生所有权变动的，不影响原租赁合同的效力，但在租赁前已抵押的或者被法院查封的除外。本题中，甲、乙、丙与丁订立房屋租赁合同在先，甲抵押共有份额在后。因此，甲、乙、丙与丁之间的房屋租赁合同可以依法对抗抵押权人戊，显然戊的抵押权不能对抗丁的承租权。A选项说法错误，不当选。B选项考查的是多个按份共有人主张优先购买权时的如何处理问题。根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国物权法)若干问题的解释(一)》第l4条可知，当按份共有人乙、丙均对甲的共有份额行使优先购买权时，可先自行协商确定购买份额，协商不成时按照转让时各自份额比例行使优先购买权。B选项说法错误，不当选。C选项考查的是按份共有人的优先购买权与房屋租赁合同中承租人的优先购买权哪一个更具有优先性的问题。根据《合同法》第231条可知，租赁期问出租人出卖租赁房屋的，承租人在同等条件下有优先购买权。本题中，按份共有人乙和承租人丁均愿意以同等价格行使优先购买权。通说认为按份共有人的优先购买权应当优先于承租人的优先购买权，法理基础在于物权优先于债权。因此，乙应当优先获得房屋份额。C选项说法错误，不当选。D选项考查承租人的一般优先购买权，案外人属于一般购买人，承租人对其享有优先购买权。D选项说法正确，当选。

15.

甲创作了一首歌曲《左左右右》，乙获得许可后在个人演唱会上进行演唱，丙唱片公司制成录音制品并公开发行。针对该录音制品，下列哪一选项不属于侵权行为?A.某公司翻录后进行销售，同时向甲、乙、丙寄送报酬B.某航空公司购买正版后在飞机上播放供乘客欣赏，仅经过甲的许可C.某电影公司将其作为电影插曲使用，同时经过乙和丙的许可D.某学生购买正版试听后将其上传到网上传播正确答案：B[解析]甲乙丙三人的权利人身份分别是：甲为著作权人，乙为表演者，丙为录音录像制作者。著作权人、表演者及录音录像制作者均享有复制权和发行权，选项A翻录后进行销售，实际上是复制并发行的行为，需要经过许可并付费，某公司没有经过许可只寄送报酬，属于侵权行为，不当选。同理，C选项也属于复制行为。电影公司应同时经过甲乙丙三人许可，仅经过乙丙许可，侵犯了甲的复制权，C项不当选。

某航空公司购买正版录音制品在飞机上播放供乘客欣赏属于表演权的控制范围，根据《著作权法》第10条第1款第9项的规定，表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。

《著作权法》第37条规定：“使用他人作品演出，表演者(演员、演出单位)应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付报酬。”某航空公司经过了著作权人甲的许可，并未侵权作品的机械表演权，因此B项当选。

根据《著作权法》第42条第2款的规定，被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。某学生侵犯了歌曲创作者、录音制作者以及表演者的信息网络传播权，D项不当选。

综上所述。本题选B。

16.

高瑞是益瑞有限责任公司的股东，依据《公司法》的相关规定，下列表述中正确的是?______A.高瑞向公司提出书面请求要求查阅会计账簿，公司认为会计账簿属于商业秘密，拒绝提供查阅B.高瑞向公司要求查阅董事会会议决议，公司认为高瑞未提出书面要求，拒绝提供查阅C.高瑞向公司提出书面请求要求查阅会计账簿，公司认为高瑞有不正当理由，拒绝提供查阅，但未向高瑞说明理由D.高瑞向公司提出书面请求要求查阅会计账簿，公司拒绝提供查阅，高瑞可以请求人民法院要求公司提供查阅正确答案：D[解析]《公司法》第33条规定：股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。选项A错误，公司不能以商业秘密为由拒绝提供查阅。公司只能在有合理根据认为高瑞有不正当目的，可能损害公司利益时才能拒绝，且应书面答复并说明理由，所以，选项C错误。对于公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告的查阅和复制，不要求一定要书面提出，所以，B选项错误。D选项符合《公司法》的规定，属于对股东查阅权行使的救济。故本题答案为D。

17.

下列哪一项中的债权人不可以申请参与分配?______A.被执行人的胜诉债权人B.对被执行人已经起诉的债权人C.对查封扣押的财产不享有优先受偿权的未起诉的债权人D.对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人正确答案：C[考点]参与分配

[解析]《民诉解释》第508条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。A、B、D不当选。没有起诉，也没有优先受偿权的债权人，不能申请参与分配，C项当选。

18.

甲公司向乙公司催讨一笔已过诉讼时效期限的10万元货款。乙公司书面答复称：“该笔债务已过时效期限，本公司本无义务偿还，但鉴于双方的长期合作关系，可偿还3万元。”甲公司遂向法院起诉，要求偿还10万元。乙公司接到应诉通知后书面回函甲公司称：“既然你公司起诉，则不再偿还任何货款。”下列哪一选项是正确的?A.乙公司的书面答复意味着乙公司需偿还甲公司3万元B.乙公司的书面答复构成要约C.乙公司的书面回函对甲公司有效D.乙公司的书面答复表明其丧失了10万元的时效利益正确答案：A[解析]①《诉讼时效规定》第22条规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”据此，乙向甲支付10万元货款的义务已过诉讼时效期间，乙获得诉讼时效期间经过的抗辩权。私权具有可处分性，乙可明示或者默示放弃时效利益。②所谓“明示放弃时效利益”，指乙对甲作出“同意履行义务”的意思表示(包括同意履行义务、制定还款计划、签收催收通知单、请求分期履行、请求延期履行、提供担保等)。明示放弃时效利益的法律效果是，诉讼时效“死灰复燃”，(自权利人能过行使权利之日起)重新起算诉讼时效期间。③所谓“默示放弃时效利益”，指乙对甲“自愿履行”已过诉讼时效期间的义务。默示放弃时效利益的法律效果是，乙事后不得请求甲返还。④综上，甲请求乙支付已过诉讼时效期间的10万元货款时，乙书面答复“可偿还3万元”，乙的答复属于明示放弃3万元的时效利益，这3万元债务的诉讼时效期间重新起算。因乙并未放弃另外7万元债务的时效利益，可主张诉讼时效经过的抗辩权，拒不支付。故A选项正确；C选项错误；D选项错误。⑤放弃时效履行的行为属于有相对人的单方法律行为，仅须乙一方的意思表示即可生效，无须相对人甲同意或承诺。故B选项错误。

综上，本题的正确答案为A选项。

19.

根据我国《民事诉讼法》的规定，下列哪一案件法院应当制作调解书?______A.王某与马某的离婚案件，法院经过调解双方和好B.张某与王某因侵权损害赔偿诉讼中，法院达成调解协议，被告在一个月内支付原告医药费1万元C.王某与小王关于解除收养关系的诉讼中，法院经过调解，双方决定维持收养关系D.汪某与陈某之间关于某块名贵手表所有权的争议案件，经调解江某同意归还，由于手表带在身边，江某立即归还正确答案：B[解析]《民事诉讼法》第98条规定，下列案件调解达成协议，人民法院可以不制作调解书：(一)调解和好的离婚案件；(二)调解维持收养关系的案件；(三)能够即时履行的案件；(四)其他不需要制作调解书的案件。可知ACD选项正确，针对B选项，法院达成调解协议，被告在一个月内支付原告医药费1万元，不是当场履行，应当制作调解书，当选。

20.

关于合议制的说法，下列哪一选项是正确的?______A.担保财产标的额超过基层法院管辖范围的实现担保物权案件，由审判员组成合议庭审理B.原审适用小额诉讼程序案件的再审程序适用独任制审理C.审判长由院长或庭长指定审判人员1人担任D.中级以上的人民法院审理民事案件，必须由审判员组成合议庭审理正确答案：A[考点]合议制

[解析]《民诉解释》第369条规定，实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。A项正确。再审案件一律适用合议庭审理，无论原审是独任制审理还是合议制审理。B项错误。审判人员包含审判员和陪审员，审判长只能由院长或庭长指定的审判员担任，而不能由陪审员担任。C项错误。独任制只适用于基层法院及其派出法庭，所以中级以上法院审理案件，必须是合议制，但不一定是审判员组成合议庭。中级以上法院适用一审程序审理案件时，就可以由陪审员组成合议庭。D项错误。

21.

甲公司因为业务发展需要，公司股东大会决定将公司进行分立，同时甲公司对乙公司尚有300万元的债务还未清偿，分立前甲公司也没有和债权人就债务清偿达成任何书面协议，对此下列说法不正确的是?______A.甲公司的分立。不论是派生分立还是新设分立，都需要依法签订分立协议，但不需要经过公司清算程序B.如果采取派生分立，即甲公司以其部分资产另设丙公司，同时原甲公司继续存在，则甲公司对于乙公司的债务仍由甲公司承担，与新分立的丙公司没有关系C.甲公司分立后，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记D.如果采取新设分立，即将甲公司全部资产分别划归给新设公司丙公司和丁公司，则甲公司对于乙公司原有的债务，由分立后的丙、丁两家公司承担连带清偿责任正确答案：B[解析]公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。公司分立不像公司解散和破产，无需经过清算程序，故选项A正确。公司分立有派生分立和新设分立两种形式。但不管是派生分立还是新设分立，根据《公司法》和《民法典》的规定，公司分立后，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务。因此，如果甲公司派生分立出丙公司，则甲公司应和丙公司连带承担对于乙公司300万元债务的清偿责任，故选项B错误，选项D正确。依据《公司法》第179条的规定，公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记，故选项C正确。本题答案为B。

22.

定居北京的中国公民张某通过美国亚马逊网站购买了一副高档AR眼镜用于日常消遣。在使用过程中该眼镜发生故障，丧失了AR功能。张某和眼镜的销售商——位于纽约的美国马克公司多次沟通无果后在北京某法院提起诉讼，要求马克公司根据合同承担该眼镜的维修工作。根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定，下列说法哪一选项是不正确的?______A.张某和马克公司可以选择合同适用的法律B.张某可以单方面选择适用美国法C.如果张某没有对所适用的法律进行选择且马克公司在中国有经营活动，则应适用中国法律D.如果张某没有对所适用的法律进行选择且马克公司在中国没有经营活动，则应适用美国法律正确答案：A[考点]消费者合同的法律适用

[解析]这道题必须首先判断考的是消费者合同的法律适用规则还是一般合同的法律适用规则。根据题干中李某买来眼镜是用来日常消遣可以判断这个合同是一个消费者合同。考试中有一个小窍门：排除特殊，就是一般。整个国际私法特殊合同就两个，一个是劳动合同，另一个是消费者合同。只要能排除这两个特殊的，那就是一般合同的法律适用。当然前提是问的“合同”。选项A应该选。根据我国《涉外民事关系法律适用法》的规定，消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。大家注意，这个规定可以解析为两个层次。(1)有消费者单向选择适用提供地法律的，适用提供地法律；(2)消费者没有选择的：①在消费者经常居所地有经营活动的，适用消费者经常居所地法；②在消费者经常居所地没有经营活动的，适用提供地法。由此可知，消费者合同中双方是不能协议选择所适用法律的。所以A项中的表述不符合法律的规定，应该选。选项B不应该选。如A项解析所述，消费者可以单方面选择适用商品服务提供地法律。B项的表述符合法律的规定。不应该选。选项C不应该选。如A项解析所述，在消费者没有选择的情况下，在消费者经常居所地有经营活动的，适用消费者经常居所地法律。题干中说明消费者张某的经常居所地在北京，在没有选择且在中国有经营活动的情况下，应适用中国法。C项的表述符合法律的规定，不应该选。选项D不应该选。如A项解析所述。在消费者张某没有选择且在张某经常居所地中国没有经营活动的时候应适用商品、服务提供地法律即美国法。D项的表述符合法律的规定，不应该选。

23.

中国某法院审理一起涉外民事纠纷，需要向作为被告的外国某公司进行送达。根据《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》(海牙《送达公约》)、中国法律和司法解释，关于该案件的涉外送达，法院的下列哪一做法是正确的?A.应首先按照海牙《送达公约》规定的方式进行送达B.不得对被告采用邮寄送达方式C.可通过中国驻被告所在国使领馆向被告进行送达D.可通过电子邮件方式向被告送达正确答案：D[解析]根据我国《民事诉讼法》第267条，除公告作为兜底性送达方式外，其他送达途径没有时间的先后要求，选项A错误。

受送达人所在国的法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，选项B错误。

受送达人并非中国公民，不能采用驻外使领馆的送达途径，选项C错误。

如果能确认收悉，可以采用电子邮件、传真等方式送达，选项D正确。

24.

张某遗失的名表被李某拾得。1年后，李某将该表卖给了王某。再过1年，王某将该表卖给了郑某。郑某将该表交给不知情的朱某维修，因郑某不付维修费与朱某发生争执，张某方知原委。下列哪一表述是正确的?______A.张某可请求李某返还手表B.张某可请求王某返还手表C.张某可请求郑某返还手表D.张某可请求朱某返还手表正确答案：C[考点]拾得遗失物

[解析]物权的追及效力是指当物权的标的物被他人非法占有时，无论该物辗转于何人之手，物权人并不因丧失对物的占有而丧失物权，物权人有权要求不法占有人返还原物。当然，在善意取得的场合，其受到限制。而返还原物请求权则有两个要件：一，请求人是物权人；二，被请求人是现时的无权占有人(包括无权的直接与间接占有人)。《民法典》第235条规定：“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”第312条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物；但是，受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”第313条规定：“善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭。但是，善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。”债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照担保法第八十二条的规定行使留置权。A选项，李某曾经是手表的无权占有人，但是当李某将手表卖给王某并完成了交付之后，李某就失去对手机的占有，因此并不符合《民法典》第235条规定的行使返还原物请求权的前提，李某不再是现时的无权占有人，故张某不能请求李某返还手表，A选项错误。B选项，按照A选项的分析，王某也不是现时的无权占有人，张某无法对其行使《民法典》第235条规定的返还原物请求权，故张某也不能要求王某返还手表，B选项错误。C、D选项，债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照《民法典》第四百四十七条的规定行使留置权。朱某占有手表时并不知道郑某不是手表的所有权人不享有处分权，同时朱某也是合法占有该手表，因此善意的朱某可以取得手表的留置权。对于所有权人张某来说，朱某就是有权占有，张某无法对其行使返还原物请求权，故D选项错误。朱某善意取得手表的留置权后，对于所有权人张某来说，朱某是手表的直接占有人，郑某是间接占有人，张某可以对郑某行使返还原物请求，故C选项正确。另外，当年司法部给的答案是D，原因在于出题人仅注意到《民法典》第312条规定的盗脏、遗失物等原则上不适用善意取得，但是没有注意到例外情况，即盗脏、遗失物可以善意取得留置权和当铺质权。综上所述，本题的正确答案为C项。

25.

甲的妻子中年病故，现由二子乙和丙陪伴，甲有个人存款90万元，临死前，甲立下自书遗嘱：其子乙分30万元、其侄女丁分30万元，遗嘱中对剩余的30万元未作处分。遗产分割完毕后，甲的债权人戊携甲生前立下的数额为50万元的欠条上门索债。本案中，在甲欠戊的债务被清偿后，乙、丙、丁最终能从甲处获得多少财产?A.乙20万元、丙未获得任何财产、丁20万元B.乙30万元、丁10万元、丙未获得任何财产C.乙15万元、丙15万元、丁10万元D.乙20万元、丙10万元、丁10万元正确答案：A[解析]《继承法意见》第62条规定：“遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。”

另外，《民法典》第一千一百五十四条：“有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：(一)遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的；(二)遗嘱继承人丧失继承权的；(三)遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的；(四)遗嘱无效部分所涉及的遗产；(五)遗嘱未处分的遗产。”

本案中，对于甲去世时未处分的30万元。应当按照法定继承处理。所以，应当由其儿子乙、丙各继承15万元。因此，按照法定继承、遗嘱继承和受遗赠，乙丙丁分别从甲处分得的遗产为：45万元、15万元、30万元。

现在，甲生前的债权人戊前来索债，根据前述《继承法意见》第62条的规定，对于甲所负的50万元债务，应先由法定继承人清偿，不足部分再由遗嘱继承人和受遗赠人清偿。因此，乙、丙应先将其继承的各15万元用于清偿债务；剩下的20万元，乙、丁各清偿10万元。因此，乙丙丁最终从甲处获得的财产数额分别为：乙20万元、丙未获得任何财产、丁20万元。

综上所述，本题选A。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

关于诉讼时效，下列哪些说法是错误的?______A.当事人可以对所有的请求权提出诉讼时效抗辩B.当事人可以约定借款合同的诉讼时效期间为一年C.法院审理案件期间，若发现案件已过诉讼时效，可以主动援引D.诉讼时效期间届满后。债务人履行债务后又反悔的，以诉讼时效届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持正确答案：ABC[解析]请求权分为物权请求权和债权请求权。依据《诉讼时效规定》第1条规定：当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩。据此，债权请求权适用诉讼时效，而物权请求权不适用诉讼时效，故A选项错误。依据该解释第2条规定：当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予支持。因此，当事人之间约定债权的诉讼时效期间为一年是无效的，故B选项错误。依据该解释第3条规定：当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行阐明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。故C选项错误。依据该解释第22条规定：诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持，故D选项正确。

2.

甲、乙、丙开办一普通合伙企业，现在合伙人甲与其妻丁协议离婚，就甲的财产份额分割下列判断错误的是：______A.财产份额是夫妻共同财产，故甲离婚时其妻可以直接取得甲一半的财产份额B.甲转让财产份额，应当经过乙和丙同意C.如乙和丙不同意甲转让，应当购买该财产份额D.乙和丙在30日内未答复，视为同意甲转让财产份额给丁正确答案：ACD[解析]甲离婚时财产份额的分割问题，实质是财产份额的对外转让。因为财产份额代表一种身份，代表合伙人资格，所以其配偶不能直接取得一半的财产份额。A选项错误。

CD选项均具有迷惑性，本题企业类型是“普通合伙企业”，而不是“有限责任公司”，所以，其他合伙人不同意转让的，无需购买，也没有“视为同意转让”的规定。如果是有限责任公司股东对外转让股权时，才应当遵循“不同意的应当购买，不购买的视为同意”的规则。

3.

韩丹丹女士在一次意外事故中，目睹了其女儿惨死的场景，受了巨大的刺激，精神错乱。时常发病，不能完全辨认自己的行为；其丈夫萧俊峰为了防止韩丹丹随意处分家庭及个人财产从而引发纠纷，遂向法院申请确认韩丹丹为无民事行为能力人。关于本案的审判程序，下列哪些说法是错误的?A.申请认定韩丹丹女士为无民事行为能力人的申请人，只能是韩丹丹女士的近亲属，近亲属以外的人不能申请B.对于萧俊峰提供的精神病鉴定意见，法院应当对鉴定意见进行审查C.法院审理这类案件应当由韩丹丹的近亲属为代理人，但其丈夫萧俊峰作为申请人不能同时兼任D.法院作出韩丹丹女士无民事行为能力的判决后，如韩丹丹的精神病痊愈，其丈夫或其他监护人则可以向有管辖权的法院申请再审，法院按审判监督程序予以纠正正确答案：AD[解析]根据《民事诉讼法》第187条的规定，申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。申请书应当写明该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的事实和根据。据此除了近亲属，其他利害关系人也可以申请，故A项说法错误。

根据《民事诉讼法》第188条的规定，人民法院受理申请后，必要时应当对被请求认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力的公民进行鉴定。申请人已提供鉴定意见的，应当对鉴定意见进行审查。据此B项说法正确。

根据《民事诉讼法》第189条的规定，人民法院审理认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的案件。应当由该公民的近亲属为代理人。但申请人除外。近亲属互相推诿的，由人民法院指定其中一人为代理人，该公民健康情况许可的，还应当询问本人的意见，人民法院经审理认定申请有事实根据的，判决该公民为无民事行为能力或者限制民事行为能力人，认定申请没有事实根据的，应当判决予以驳回。据此C项说法正确。

根据《民事诉讼法》第190条的规定，人民法院根据被认定为无民事行为能力人、限制民事行为能力人或者他的监护人的申请，证实该公民无民事行为能力或者限制民事行为能力的原因已经消除的，应当作出新判决，撤销原判决。据此D项正确的做法是向原法院提出申请，故D错误。

综上所述，本题选AD。

4.

关于劳动合同的解除，下列哪些说法是正确的?______A.天长公司拖欠张三工资，张三可以解除劳动合同B.地久公司未依法为李四缴纳社会保险费，李四可以解除劳动合同C.王五在试用期间迟到1次，天长公司可以解除劳动合同D.赵六严重违反规章制度，地久公司可以解除劳动合同正确答案：ABD[考点]劳动合同的解除

[解析]依据《劳动合同法》第38条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”A、B选项正确。依据《劳动合同法》第39条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”C选项错误，D选项正确。

5.

2011年12月，英国人戴尔被中国北京某大学聘为客座教授，为了避免成为中国纳税居民，戴尔特别要求聘用合同明确聘期为11个月。2012年2月1日，戴尔来到中国工作，到12月2日完成工作回国。期间，北京某大学向其支付了共约40万元人民币的课酬和其他劳务费用。根据国际税法和我国税法的相关规则和实践，下列哪些表述是正确的?A.戴尔要求聘用合同明确聘期为11个月的做法属于国际逃税行为B.因戴尔不是中国纳税居民，中国对其40万所得无权征税C.若中国和英国都对戴尔40万所得征税，此现象在国际税法中被称为国际重复征税D.若依中英之间的双边税收协定，英国税务主管部门将戴尔已在中国实际缴纳的所得税税款在应向英国缴纳的所得税税额内扣除，则可以减轻戴尔的税负正确答案：CD[解析]①戴尔要求聘用合同明确聘期为11个月的做法属于以合法手段减少税负，属于国际避税行为，选项A错误；

②中国对戴尔来源于中国的40万所得可依来源地税收管辖权征税，选项B错误；

③国际重复征税是指两个或两个以上的国家，对同一纳税人就同一征税对象，在同一时期课征相同或类似的税收，本题中英两国均对戴尔40万所得征税的行为属于典型的国际重复征税，选项C正确；

④若依中英之间的双边税收协定，英国税务主管部门应将戴尔已在中国实际缴纳的所得税税款在应向英国缴纳的所得税税额内扣除，此做法称为抵免法，是缓解国际重复征税的重要方法之一，选项D正确。

综上，本题正确答案为CD。

6.

甲让朋友乙为其拍摄照片，乙将照片A交付给甲的同时偷印了一张(照片B)，卖给了另一朋友丙。丙未经甲乙同意，将照片B展示于自己开办的商业性交友网站的首页上。下列说法哪些是正确的?______A.乙把照片A交付给甲之后，甲即享有照片的所有权B.乙将照片B交付给丙的行为是有权处分C.丙将照片B用于网站的行为侵害了甲的肖像权D.丙将照片B用于网站的行为侵害了乙的著作权正确答案：ABCD[解析]尽管乙为甲拍照片系属无偿，甲乙间不构成承揽合同，但是所冲印的照片的所有权归属，依然应依据交付规则加以确定：乙将照片)中印为“物”之后，交付前所有权归乙，交付后所有权归甲，故A、B选。丙将照片用于网站，未征得甲的同意，且以营利为目的，构成肖像侵权，故C选。乙出卖照片给丙的约定中，并无转移照片著作权的内容。照片所有权转移给丙之后。其著作权依然为乙保留。在此基础上，丙未经乙同意，将乙的作品用于网站的行为，侵害了乙的著作权中的发表权，故D选。

7.

张三诉李四合同纠纷一案，诉讼进行中，张三将合同转让给王五，王五欲参加诉讼，下列对当事人表述哪些是正确的?______A.法院直接更换王五为原告B.法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人，生效的法律文书对王五生效C.王五申请参加诉讼，法院可以更换其为原告D.王五申请参加诉讼，法院不同意变更其为原告，则王五可以做无独立请求权的第三人正确答案：CD[考点]当事人

[解析]《民诉解释》第249条规定：“在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有拘束力。受让人申请以无独立请求权的第三人身份参加诉讼的，人民法院可予准许。受让人申请替代当事人承担诉讼的，人民法院可以根据案件的具体情况决定是否准许；不予准许的，可以追加其为无独立请求权的第三人。”所以法院直接追加王五为原告是不对的，原则上不予更换。A项错误。按照上述规定，原则上王五不参加诉讼，生效的法律文书对王五生效。说法院应直接追加王五为本案的无独立请求权的第三人是错误的。B项错误。王五申请参加诉讼，法院视情况，可以更换其为原告，如果不同意变更其为原告，则王五可以做无独立请求权的第三人。C项、D项正确。

8.

甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同，约定丙公司向甲公司支付一笔转让费后拥有并使用该技术秘密。乙公司得知后，主张甲丙间的合同无效，并要求赔偿损失。下列说法哪些是正确的?A.如丙公司不知道或不应当知道甲公司窃取技术秘密的事实，则甲丙见的合同有效B.如丙公司为善意，有权继续使用该技术秘密，乙公司不得要求丙公司支付费用，只能要求甲公司承担C.如丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，不得继续使用该技术秘密，并应当与甲公司承担连带赔偿责任D.不论丙公司取得该技术秘密权时是否为善意，该技术转让合同均无效正确答案：CD[考点]技术转让合同

[解析]本题考查技术秘密转让合同。①《民法典》第八百五十条规定，“非法垄断技术或者侵害他人技术成果的技术合同无效。”侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后，除法律、行政法规另有规定的以外，善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。当事人双方恶意串通或者一方知道或者应当知道另一方侵权仍与其订立或者履行合同的，属于共同侵权，人民法院应当判令侵权人承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技秘密。本题中，甲公司非法窃取竞争对手乙公司最新开发的一项技术秘密成果，与丙公司签订转让合同的行为，侵害了乙公司的技术秘密成果使用权和转让权，无论丙公司是否善意，该技术秘密转让合同均无效，因此A项错误，D项正确。②如果丙公司为善意，可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。因此B项错误。③如果丙公司明知甲公司窃取技术秘密的事实仍与其订立合同，与甲公司构成共同侵权，双方应当承担连带赔偿责任和保密义务，且取得技术秘密的丙公司不得继续使用该技术秘密。故C正确。

9.

风雨股份公司就首次公开发行证券一事请教律师，该律师说法不正确的是?______A.你公司可以自由选择发行股票、债券或者中国存托凭证B.你公司若向特定对象200人以上发行，那么这些人不能是公司员工C.你公司需要提交具有持续盈利能力的相关文件资料D.你公司首次公开发行需要经过证交所注册和证监会审核通过方可发行证券正确答案：ACD[考点]证券的种类；公开发行

[解析]考查证券种类、证券公开发行。存托凭证是指在境外上市的中国公司将其股票按照1:1的比例委托给当地银行，由当地银行委托给中国当地银行发行的证券。本题中并未交代风雨股份公司在哪里上市，默认为在中国上市，不能发行存托凭证。A错误。《证券法》第九条第2款有下列情形之一的，为公开发行：(一)向不特定对象发行证券；(二)向特定对象发行证券累计超过二百人，但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内；(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。B正确。《证券法》第十二条公司首次公开发行新股，应当符合下列条件：(一)具备健全且运行良好的组织机构；(二)具有持续经营能力；(三)最近三年财务会计报告被出具无保留意见审计报告；(四)发行人及其控股股东、实际控制人最近三年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪；(五)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。故公司无需提交具有持续盈利能力的相关文件资料。C错误。《证券法》第九条第1款公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册，任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤，由国务院规定。因此公开发行证券是证监会注册证交所审核。D错误。

10.

甲、乙两公司在外卖订餐市场份额居于前两名，为应对市场的激烈竞争，甲公司决定收购乙公司品牌、业务、数据等全部资产，乙公司持有甲公司5.89%的股权。对于两家公司的相互持股行为，下列说法正确的是?______A.性质上属于《反垄断法》上的经营者集中行为B.如果甲公司已持有乙公司50％以上有表决权股份，则不必向反垄断执法机构申报C.经营者集中采取事先申报与事后补申报相结合的方式D.经营者对违法合并的处罚不服的，应当先申请行政复议正确答案：ABD[解析]根据《反垄断法》第20条规定，经营者集中是指下列情形：(1)经营者合并；(2)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；(3)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。本题中，市场份额居于前两名的企业相互交叉持股，属于《反垄断法》上的经营者集中制度，故A选项正确。根据《反垄断法》第22条规定，经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：(1)参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者50％以上有表决权的股份或者资产的；(2)参与集中的每个经营者50％以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。本题中，如果甲公司已持有乙公司50％以上有表决权股份，可以不向国务院反垄断执法机构申报，故B选项正确。根据《反垄断法》第21条规定，经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。因此，经营者集中采取事前申报的制度，未申报的不得实施集中，故C选项错误。根据《反垄断法》第53条规定，对反垄断执法机构依据本法第二十八条、第二十九条作出的决定不服的，可以先依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼。因此，经营者集中制度属于行政复议前置，故D选项正确。本题答案为ABD。

11.

中国甲公司向美国乙公司出口一批运动鞋，韩国丙公司指控该批货物侵犯了其在美国登记注册的专利权，货物遭美国海关扣押，美国乙公司遂向中国甲公司索赔，甲公司可以免责的事由是?A.甲公司在订立合同时不知道这批货物可能侵权B.乙公司在订立合同时知道这批货物存在第三者权利C.甲公司是遵照乙公司提供的技术图样和款式进行生产的D.乙公司在订立合同后知道这批货物侵权但未在合理时间内及时通知甲公司正确答案：BCD[考点]《1980国际货物销售合同公约》

[解析]本题考查卖方知识产权担保。知识产权担保，是指卖方所交付的货物，必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。卖方的免责理由有：(1)订立买卖合同时买方已知道或不可能不知道此项权利或要求(2)此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。(3)订立买卖合同后买方已知道或不可能不知道第三方的权利或要求，但未在合理时间内通知卖方。从以上规定可以知道，A项错误，B、C、D项正确。

12.

杭州小拇指汽修股份公司依法享有“小拇指”的文字和图形注册商标专用权，经过不断宣传使用小拇指在汽修配件领域知名度较高。而天津华商汽车配件公司在营业及通过网站进行招商加盟过程中，多处突出使用了“小拇指”的文字和图形。杭州小拇指股份公司得知后将天津华商汽车配件公司诉至法院。下列说法正确的是?______A.天津华商公司单独或突出使用“小拇指”侵犯了杭州小拇指汽修股份公司的商标专用权B.天津华商公司的行为属于混淆行为C.杭州小拇指汽修股份公司可以诉请天津华商公司停止侵权并且赔偿损失D.如果天津华商公司主动采取措施消除侵权行为的影响，应当免除对其的处罚正确答案：ABC[考点]商标侵权

[解析]考查商标侵权、混淆行为。杭州小拇指汽修股份公司将“小拇指”文字和图形注册为商标，我国商标法对注册商标采取跨类保护。天津华商公司未经许可擅自在营业以及网站招商加盟过程中使用该图形文字，侵犯了杭州小拇指公司的商标专用权。杭州小拇指股份公司可以要求天津华商公司停止侵权并且赔偿损失。AC正确。天津华商公司擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同相似的标识，构成不正当竞争，属于混淆行为。B正确。经营者主动消除或者减轻违法行为影响的，可以酌情从轻或者减轻处罚；不正当竞争行为轻微、经营者及时纠正且没有危害的，可以免除处罚。本题中，天津华商公司主动采取措施消除影响，酌情可以从轻或者减轻处罚。D错误。

13.

东弘股份有限公司董事会共有董事9名。2017年公司召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁共四位董事出席，董事戊由于身体不适书面委托丁代为出席。董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。下列哪些选项是错误的?______A.该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过B.该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的1/2C.该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见D.该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见正确答案：ACD[解析]《公司法》第111条规定：董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。《公司法》第112条规定，董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席。可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。董事会应当对会议所议事项的决定做成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。本题中，出席会议的董事有5位，符合举行董事会会议关于出席人数的规定，可以举行董事会会议；但是因为董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，导致董事会的决议实际上只有4名董事通过，不足全体董事的过半数，该决议无效，A、C、D选项的说法错误，B选项的说法正确。本题正确答案为ACD。

14.

某公司依照英国法律在英国注册登记，其主要办事机构在瑞士，2015年经中国有关主管机关批准后在中国设立了分支机构，并在中国某地设立了营业所，根据我国法律下列说法错误的有?A.英国法为其本国法B.瑞士法为其本国法C.其住所在瑞士D.该法人在中国的分支机构属于中国法人正确答案：BD[考点]法人

[解析]根据《涉外民事关系法律适用法》第14条的规定，“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地”。该公司的主要办事机构在瑞士，因此瑞士为其住所。外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。因此，法人的本国法为其注册登记地地为英国，故英国法律为其本国法。B、D选项不符合法律规定当选。

15.

甲公司聘请乙专职从事汽车发动机节油技术开发。因开发进度没有达到甲公司的要求，甲公司减少了给乙的开发经费。乙于2007年3月辞职到丙公司，获得了更高的薪酬和更多的开发经费。2008年1月，乙成功开发了一种新型汽车节油装置技术。关于该技术专利申请权的归属，下列哪些选项是错误的?A.甲公司B.乙C.丙公司D.甲公司和丙公司共有正确答案：BCD[解析]①《专利法》第6条第一款规定：“执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。”《专利法实施细则》第12条规定：“专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，是指：(一)在本职工作中作出的发明创造；(二)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；(三)退休、调离原单位后或者劳动、人事关系终止后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第六条所称本单位，包括临时工作单位；专利法第六条所称本单位的物质技术条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料等。”②此外，《合同法》第326条第二款、《技术合同解释》第2条、第4条也作出了基本相同的规定。③据此，乙在甲公司的本职工作任务是开发汽车发动机节油技术，乙辞职后1年内在丙公司开发出的汽车发动机节油技术仍属于执行甲公司的任务所完成的职务发明创造，故专利申请权属于甲公司。故A选项表述正确，不当选；B选项表述错误，当选；C选项表述错误，当选；D选项表述错误，当选。

综上，本题正确答案为BCD选项。

16.

根据《城乡规划法》规定，下列说法中，关于国有土地使用权出让的说法正确的是?______A.未确定规划条件的地块，不得出让国有土地使用权B.城市、镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的，土地使用权出让合同应当包括出让地块的位置、使用性质、开发强度等规划条件C.以出让方式取得国有土地使用权的建设项目，在签订国有土地使用权出让合同前，建设单位应当持建设项目的批准、核准、备案文件和国有土地使用权出让合同，向城市、县人民政府城乡规划主管部门领取《建设用地规划许可证》D.城市、县人民政府城乡规划主管部门不得在《建设用地规划许可证》中，擅自改变作为国有土地使用权出让合同组成部分的规划条件正确答案：ABD[解析]《城乡规划法》第38条规定：在城市、镇规划区内以出让方式提供国有土地使用权的，在国有土地使用权出让前，城市、县人民政府城乡规划主管部门应当依据控制性详细规划，提出出让地块的位置、使用性质、开发强度等规划条件，作为国有土地使用权出让合同的组成部分。未确定规划条件的地块，不得出让国有土地使用权。以出让方式取得国有土地使用权的建设项目，在签订国有土地使用权出让合同后，建设单位应当持建设项目的批准、核准、备案文件和国有土地使用权出让合同，向城市、县人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门不得在建设用地规划许可证中，擅自改变作为国有土地使用权出让合同组成部分的规划条件。故A、B、D选项正确，C选项错误。

17.

刘某、华某两人共同出资组成一普通合伙企业，企业成立半年后，周某想加入，刘某、华某两人便口头表示同意，并与周某约定由周某负责销售业务，并且如果企业效益较好，可给周某一定利润提成。此后，周某便积极地以合伙企业的名义到处活动进行交易。但企业仍然效益一般，并负有对外债务若干。后来，该合伙企业因违法经营问题严重，被工商部门依法吊销营业执照，该合伙企业解散。合伙企业的债权人在得知这一消息后，纷纷要求刘某、华某、周某三人偿还所欠债务。依《合伙企业法》的规定，下列表述正确的有?______A.周某不应对合伙企业的债务以个人财产承担连带责任B.周某应对合伙企业的债务以个人财产承担连带责任C.周某在合伙企业存续期间的行为有效D.周某在合伙企业存续期间的行为无效正确答案：AC[解析]根据《合伙企业法》第43条第1款规定，新合伙人人伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。A选项中，新合伙人人伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面人伙协议。本例中，周某在入伙时，刘某、华某仅口头同意，并未签订书面协议，因而周某的人伙不具备法定要件，并且周某也未能与其他合伙人共享收益、共担风险，因而对周某的入伙应认定为无效。故A选项正确，B选项错误。根据《合伙企业法》第35条规定：“被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。”周某虽非合伙人，但其以合伙企业的名义进行对外活动是经过刘某、华某同意的，其行为可视为一种委托代理行为，因而周某所为的行为应认定有效。故C选项正确，D选项错误。故本题正确答案为AC。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。

材料题

甲、乙双方于2013年5月6日签订水泥供应合同，乙以自己的土地使用权为其价款支付提供了最高额抵押，约定2014年5月5日为债权确定日，并办理了登记。丙为担保乙的债务，也于2013年5月6日与甲订立最高额保证合同，保证期间为一年，自债权确定日开始计算。水泥供应合同约定，将2013年5月6日前乙欠甲的货款纳入了最高额抵押的担保范围。1.

下列说法正确的是：A.该约定无效B.该约定合法有效C.如最高额保证合同未约定将2013年5月6日前乙欠甲的货款纳入最高额保证的担保范围，则丙对此不承担责任D.丙有权主张减轻其保证责任正确答案：BC[解析]①《民法典》第420条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”所谓“最高额抵押权”，指为担保抵押权设立时尚不特定的未来债权，并约定了抵押担保责任的最高限额而设立的抵押权。本题中，为担保甲在特定期间内(2013年5月6日至2014年5月5日)对乙享有的水泥款债权，乙以其建设用地使用权为标的物为甲设立了最高额抵押权。②《民法典》第420条第二款规定：“最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。”据此，甲、乙约定，将最高额抵押权设立前甲对乙已经享有的水泥款债权纳入最高额抵押权担保的债权范围的，该约定有效。故A选项错误；B选项正确。③《民法典》第690条规定：“保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。”这是关于“最高额保证”的规定。本题中，为担保甲对乙享有的水泥款债权，丙提供保证，但约定为“最高额保证”。④《担保法解释》第30条第一款规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的