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文档简介
新编经济法
学习情境一
中小企业法律制度任务一
合伙企业法【任务导入】
周某、杨某、王某、陆某四人于2009年开办了一家合伙企业。约定由周某、杨某、王某各出资5万元,陆某提供劳务作价5万元入伙,四人平均分配盈余和承担亏损,由陆某执行合伙事务,但是超过5万元的业务须由全体合伙人共同决定。四人办理了有关手续并租赁了办公场所进行经营。后来陆某以合伙企业的名义向中国工商银行贷款10万元。半年后,杨某想把自己的一部分财产份额转让给丁某,周某和王某表示同意,但陆某不同意,并表示愿意受让杨某转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意丁某成为新合伙人,陆某于是提出退伙,周某、杨某、王某同意其退伙并接纳丁某成为新合伙人。此时,企业已经对工商银行负债12万元。此后,企业经营开始恶化,半年后散伙,又负债6万元。由此导致了一系列的纠纷而被起诉至人民法院。通过学习思考:(1)陆某提供劳务作价5万元入伙是否合法?(2)周某、杨某、王某能否以陆某向银行贷款超过合伙企业对合伙人执行事务的限制为由拒绝还债?(3)杨某转让财产份额的行为是否有效?(4)陆某退伙的行为是否违法?(5)本案中合伙企业的债务应当如何承担?【必备知识】
合伙是指两个以上的人为共同目的,相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。
合伙企业是指自然人、法人和其他组织按照《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业法有广义和狭义之分:
狭义的合伙企业法,是指由国家最高立法机关依法制定的、规范合伙企业合伙关系的专门法律,即《中华人民共和国合伙企业法》。广义的合伙企业法,是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律规范的总称。一、合伙企业的设立(一)普通合伙企业的设立1.普通合伙企业的设立条件2.合伙企业的设立登记(二)有限合伙企业设立的特殊规定1.有限合伙企业人数2.有限合伙企业名称3.有限合伙企业协议4.有限合伙人出资形式5.有限合伙人出资义务6.有限合伙企业登记事项二、合伙企业财产(一)合伙企业财产的构成1.合伙人的出资2.以合伙企业名义取得的收益3.依法取得的其他财产(二)合伙企业财产的性质合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。所谓独立性,是指合伙企业的财产独立于合伙人,合伙人出资以后,一般来说,便丧失了对其作为出资部分的财产的所有权或者持有权、占有权,合伙企业的财产权主体是合伙企业,而不是单独的每一个合伙人。所谓完整性,是指合伙企业的财产作为一个完整的统一体而存在,合伙人对合伙企业财产权益的表现形式,仅是依照合伙协议所确定的财产收益份额或者比例。(三)合伙人财产份额转让
合伙人财产份额的转让,是指合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的行为。1.合伙人财产份额外部转让2.合伙人财产份额内部转让3.其他合伙人的优先购买权(四)合伙人以财产份额出质
合伙人财产份额的出质,是指合伙人将其在合伙企业中的财产份额作为质押物来担保债权人债权实现的行为。1.普通合伙人财产份额出质2.有限合伙人财产份额出质(五)合伙企业的损益分配1.合伙损益的内容合伙损益包括两方面的内容:一是合伙利润,二是合伙亏损。2.合伙损益分配原则三、合伙事务执行
(一)普通合伙企业事务执行1.合伙事务执行的形式2.合伙人在执行合伙事务中的权利和义务3.合伙事务执行的决议办法4.非合伙人参与经营管理(二)有限合伙企业事务执行的特殊规定1.有限合伙企业事务执行人2.禁止有限合伙人执行合伙事务3.有限合伙人的权利四、合伙企业与第三人的关系所谓合伙企业与第三人的关系,是指合伙企业的外部关系,即合伙企业与合伙企业的合伙人以外的第三人的关系。(一)合伙企业对外代表权的效力1.合伙事务执行中的对外代表权2.合伙企业对外代表权的限制(二)合伙企业和合伙人的债务清偿1.合伙企业财产优先清偿2.合伙人的无限连带清偿责任3.合伙人之间的债务分担和追偿4.合伙人的债务清偿与合伙企业的关系(三)特殊的普通合伙企业的责任形式
特殊的普通合伙企业,是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。1.责任承担2.责任追偿五、入伙与退伙
(一)入伙
入伙是指在合伙企业存续期间,合伙人以外的第三人加入合伙,从而取得合伙人资格。
1.普通合伙企业入伙
2.有限合伙企业入伙的特殊规定
(二)退伙
退伙是指合伙人退出合伙企业,从而丧失合伙人资格。
1.普通合伙企业退伙
2.有限合伙企业退伙的特殊规定六、合伙企业解散和清算
(一)合伙企业解散合伙企业解散,是指各合伙人解除合伙协议,合伙企业终止活动。(二)合伙企业清算1.确定清算人2.清算人的职责3.通知和公告债权人4.财产清偿顺序5.注销登记6.合伙企业不能清偿到期债务的处理七、违反合伙企业法的法律责任
(一)违法行为及其法律责任
1.合伙企业及合伙人违法行为应承担的法律责任
2.合伙企业清算人违法行为应承担的法律责任
(二)其他有关规定
1.违反《合伙企业法》的刑事责任
2.民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的承担顺序【任务处理】
2009年5月,甲、乙、丙、丁四人出资设立A有限合伙企业,其中甲、乙为普通合伙人,丙、丁为有限合伙人。合伙企业存续期间,发生以下事项:(1)6月,合伙人丙同A合伙企业进行了120万元的交易,合伙人甲认为,由于合伙协议对此没有约定,因此,有限合伙人丙不得同本合伙企业进行交易。(2)6月,合伙人丁自营同A合伙企业相竞争的业务,获利150万元。合伙人乙认为,由于合伙协议对此没有约定,因此,丁不得自营同本合伙企业相竞争的业务,其获利150万元应当归A合伙企业所有。(3)7月,A合伙企业向B银行贷款100万元。(4)8月,经全体合伙人一致同意,普通合伙人乙转变为有限合伙人,有限合伙人丙转变为普通合伙人。(5)9月,甲、丁提出退伙。经结算,甲从合伙企业分回10万元,丁从合伙企业分回20万元。(6)10月,戊、庚新入伙,戊为有限合伙人,庚为普通合伙人。其中,戊、庚的出资均为30万元。(7)12月,B银行100万元的贷款到期,A合伙企业的全部财产只有40万元。
问题:在上述事项中,哪些人的主张不符合法律规定?债权人B银行能要求哪些合伙人清偿全部的60万元?债权人B银行不能要求哪些合伙人清偿全部的60万元?解析:(1)甲的主张不符合规定。根据规定,有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易;但是,合伙协议另有约定的除外。乙的主张也不符合规定。根据规定,有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务;但是,合伙协议另有约定的除外。(2)债权人B银行可以要求甲清偿全部的60万元。根据规定,普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务,承担无限连带责任。债权人B银行也可以要求乙清偿全部的60万元。根据规定,普通合伙人转变为有限合伙人的,对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。在本题中,乙应当对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。债权人B银行也可以要求丙清偿全部的60万元。根据规定,有限合伙人转变为普通合伙人的,对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。债权人B银行也可以要求庚清偿全部的60万元。根据规定,新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。(3)债权人B银行不能要求丁清偿全部的60万元。根据规定,有限合伙人退伙后,对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务,以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。在本题中,由于有限合伙人丁在退伙时,从合伙企业分回20万元,因此,债权人B银行只能要求丁清偿20万元。债权人B银行也不能要求戊清偿全部的60万元。根据规定,新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务,以其认缴的出资额为限承担责任。任务二
个人独资企业法【任务导入】
2010年1月15日,甲出资5万元设立A个人独资企业。甲聘请乙管理企业事务,规定乙对外签订标的额超过1万元以上的合同,须经甲同意。2月10日,乙未经甲同意,以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2010年7月4日,A企业亏损,不能支付欠丁的到期债务,甲决定解散该企业,并请求人民法院指定清算人进行清算。经查A企业和甲的资产及债权、债务情况如下:(1)A企业欠缴税款2000元,欠乙工资5000元,欠社会保险费用5000元,欠丁10万元;(2)A企业的银行存款1万元,实物折价8万元;(3)甲在B合伙企业出资6万元,占50%的出资额,B合伙企业每年可向合伙人分配利润;(4)甲个人其他可执行的财产价值2万元。
通过学习思考:法院审理后该如何判决?【必备知识】一、个人独资企业法概述
(一)个人独资企业的概念和特点
个人独资企业是指依照《中华人民共和国个人独资企业法》(以下简称《个人独资企业法》)在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业具有以下特征:
1.个人独资企业是由一个自然人投资的企业
2.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任
3.个人独资企业的内部机构设置简单,经营管理方式灵活
4.个人独资企业是非法人企业
(二)个人独资企业法的概念和基本原则
1.个人独资企业法的概念
个人独资企业法有广义和狭义之分。
广义的个人独资企业法,是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称;
狭义的个人独资企业法是指1999年8月30日第九届全国人大常委会第十一次会议通过的《个人独资企业法》,该法共六章四十八条。
2.个人独资企业法的基本原则二、个人独资企业的设立
(一)个人独资企业的设立条件
1.投资人符合法律规定
2.有合法的企业名称
3.有投资人申报的出资
4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件
5.有必要的从业人员
(二)个人独资企业的设立程序
1.提出申请
2.工商登记
3.分支机构登记三、个人独资企业的投资人及事务管理
(一)个人独资企业的投资人
(二)个人独资企业的事务管理四、个人独资企业的权利和工商管理
(一)个人独资企业的权利
1.依法申请贷款
2.依法取得土地使用权
3.拒绝摊派权
4.法律、行政法规规定的其他权利
(二)个人独资企业的工商管理五、个人独资企业的解散和清算
(一)个人独资企业的解散
个人独资企业的解散是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。
(二)个人独资企业的清算
1.通知和公告债权人
2.财产清偿顺序
3.清算期间对投资人的要求
4.投资人的持续偿债责任
5.注销登记六、违反个人独资企业法的法律责任
(一)投资人违法行为应承担的法律责任
(二)管理人员对投资人造成损害或侵犯投资人权益的法律责任
(三)企业登记机关及其上级部门有关人员的法律责任【任务处理】
2003年5月至2003年6月间,原告秦某雇请驾驶员给原重庆市丰都县花园水泥厂运矿石。后经双方结算,由原重庆市丰都县花园水泥厂出纳刘某给原告秦某出具欠条,欠条载明原重庆市丰都县花园水泥厂欠秦某运费9492元。原重庆市丰都县花园水泥厂是个人独资企业,原企业负责人黄某也是企业的投资人。另查明,该企业在2004年5月20日由重庆市第三中级人民法院以(2004)渝三中执字第15号民事裁定书将黄某的原重庆市丰都县花园水泥厂财产全部作价410万元卖给陈某。陈某买得企业后,到工商行政管理部门对企业负责人和投资人作了变更登记,但对企业名称未作变更。2004年8月,秦某将重庆市丰都县花园水泥厂告上法庭,要求偿还所欠的9492元运费。问题:法院审理后该如何判决?
解析:
首先,本案中的重庆市丰都县花园水泥厂已经发生了转让,陈某受让后在工商行政管理部门变更了企业投资人和企业负责人,没有变更企业名称。但是,现在陈某的花园水泥厂和黄某的花园水泥厂在实体法上已经不是相同的民事主体,况且陈某并没有和黄某恶意串通逃避债务,所以,让陈某的花园水泥厂为黄某承担债务是不恰当的。其次,黄某是原花园水泥厂的投资人,根据《个人独资企业法》第二条的规定,原企业投资人应该对原花园水泥厂的债务承担无限责任。学习情境二
公司法律制度1.知识目标
通过本情境的学习,学生应了解公司的概念与分类,公司法的概念和适用范围,公司债券的概念和种类,公司的财务会计报告,公司破产、解散与清算,违反公司法的责任;掌握公司登记管理,有限责任公司的设立与组织机构,股份有限公司的设立与组织机构,股份有限公司的股份发行与转让;熟悉国有独资公司,公司债券的发行与转让,公司的利润分配,公司合并、分立。2.能力目标通过本情境的学习,学生应能理解公司运行过程中出现的与法律规定不吻合的现象,能撰写公司成立所需要的相关文书,并能根据公司法的规定制定公司章程,能处理公司组织机构运作过程中的法律程序问题。任务一公司登记管理【任务导入】
甲百货公司等6家企业共同投资设立A贸易有限公司。2006年2月6日,A公司与本市B纺织厂签订了一份服装购销合同,合同约定:B纺织厂1个月内向A公司供应服装500套,总价款为人民币15万元;B纺织厂将货送到A公司的仓库后,A公司在1个月内付款。2006年3月22日,B纺织厂如约将货物运到A公司的仓库。4月24日,B纺织厂要求A公司支付货款15万元人民币,而此时A公司的情况是:由于经营管理不善,经营状况严重恶化,公司处于亏损状态,已拖欠了很多债务无力偿付。因此,A公司向B纺织厂表示无法按期支付货款。B纺织厂考虑到A公司的股东,包括甲百货公司在内的6家企业大部分的经营状况都比较好,于是,将包括甲百货公司在内的6家企业作为被告向当地人民法院提起诉讼,要求这6家企业清偿货款15万元人民币。通过学习思考:(1)甲百货公司等6家企业与A公司的关系是什么?(2)B纺织厂能否要求甲百货公司等6家企业承担货款清偿责任?应当由谁承担货款清偿责任?请说明理由。【必备知识】一、公司的概念和特征
公司是依照公司法设立的以营利为目的的企业法人。二、公司的登记管理
公司登记是国家赋予公司法人资格与企业经营资格,并对公司的设立、变更、注销加以规范、公示的行政行为。
(一)设立登记
(二)变更登记
(三)注销登记【任务处理】
某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家生产性的科技发展有限责任公司。其中,A以高新技术成果出资,作价15万元;B以厂房出资,作价20万元;C以现金17万元出资,后C因资金紧张实际出资14万元。问题:设立有限责任公司应向什么部门办理登记手续?解析:根据《公司法》第三十条的规定,设立有限责任公司,应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。任务二
公司设立【任务导入】
陈某、华某、黄某三人为某电缆厂的下岗工人,下岗后成立一个有限责任公司经营日用品。2006年1月,三人商量后决定:(1)公司取名为“三友商贸公司”;(2)三人各出资5000元;(3)租用陈某临街的一间房子作为公司的营业场所。三人达成一致意见后未经注册登记即于2006年1月18日开业迎宾。由于陈某的房子位于闹市区,三友公司的生意还不错。可是第二天,工商行政管理机关的工作人员就来了,指出了三人的违法行为。通过学习思考:三人在设立“三友商贸公司”过程中有哪些不合法之处?【必备知识】一、公司设立的条件
(一)有限责任公司设立的条件
有限责任公司的设立,是指有限责任公司成立并取得法人资格的一系列法律行为。1.股东符合法定人数2.股东出资达到法定资本最低限额3.股东共同制定公司章程4.有限责任公司名称与组织机构5.有公司住所(二)股份有限公司设立的条件1.发起人符合法定人数2.发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额3.股份发行、筹办事项符合法律规定
4.发起人制定公司章程5.有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构6.有公司住所二、公司设立的程序(一)有限责任公司设立的程序(二)股份有限公司设立的程序1.发起设立股份有限公司的程序
2.募集设立股份有限公司的程序【任务处理】A、B、C三人经协商,准备成立一家有限责任公司甲,主要从事家具的生产。其中A为公司提供厂房和设备,经评估作价25万元;B从银行借得20万元现金作为出资;C原为一家国有企业的家具厂厂长,具有丰富的管理经验,提出以管理能力出资,作价15万元。A、B、C签订协议后,向工商局申请注册。
问题:(1)本案包括哪几种出资形式?(2)甲公司能否成立?为什么?
解析:(1)本案例中有三种出资形式,即实物、现金、无形资产。(2)甲公司能成立。《公司法》规定有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的,从其规定。任务三
公司组织机构【任务导入】
盛誉百货贸易股份有限公司于2007年依法登记成立,公司采用发起设立的方式设立,发行股份100万股,注册资本为1000万元。肖某等7名股东组成了公司董事会,由于肖某出资额最多,所以担任了董事长一职。但是,肖某的经营管理能力不强,致使公司的经营状况越来越差,2年后,公司未弥补的亏损达到了200万元。杨某等股东(合计持有股份12万股)请求董事会召开临时股东大会,可是,董事会拒而不理,杨某等人又向公司监事会提出召开会议的请求,可是,仍旧没有任何结果,而公司股东大会也迟迟未召开,这样的状况持续了半年,无奈之下,杨某等股东(合计持有股份12万股)决定自行召开临时股东大会。通过学习思考:杨某等股东有权召开临时股东大会吗?为什么?【必备知识】一、有限责任公司的组织机构
(一)股东会1.股东会的组成和职权2.股东会的召开3.股东会的召集和主持4.股东会的表决(二)董事会和高级管理人员1.董事会或执行董事2.经理和高级管理人员(三)监事会1.监事会的人员构成2.监事的任期3.监事会的职权4.监事会的议事规则二、股份有限公司的组织机构(一)股东大会1.股东大会的召开2.股东大会的召集与主持3.股东大会的表决(二)董事会、经理1.董事会2.经理(三)监事会【任务处理】
2009年12月8日,某建筑材料股份有限公司召开董事会临时会议,讨论召开股东大会临时会议和解决债务问题。该公司共有董事9人,这天出席会议的有李某、章某、王某、丁某、唐某,另有4名董事知悉后由于有事未出席会议。在董事会会议上,章某、王某、丁某、唐某同意召开股东临时会,并作出决议。李某不同意,便在表决之前中途退席。此后,公司根据董事会临时决议召开股东大会临时会议,并在大会上通过了偿还债务的决议。李某对此表示异议,认为股东大会临时决议无效。
问题:(1)该董事会临时会议的召开是否合法?说出其法律依据。(2)作出召开股东大会临时会议的决议是否有效?说出其法律依据。
解析:(1)董事会临时会议的召开是合法的。我国《公司法》规定,董事会可根据需要随时决定召开董事会会议,并应当于会议召开前10日通知全体董事,但紧急事项可以另定通知方式和时间。董事会会议由1/2以上的董事出席即可举行。该建筑材料股份有限公司召开董事会通知了公司全体董事,并且出席会议的董事超过1/2,因此董事会临时会议的召开是合法的。(2)作出召开股东大会临时会议的决议是无效的。我国《公司法》规定,董事会决议须经全体董事过半数同意。而该案例中,董事李某反对,另有4名董事未参加临时董事会,只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意该决议,未达到全体董事过半数的要求,因此是无效的。任务四
公司股权【任务导入】
天南贸易有限公司等6个企业经国务院证券监督管理机构批准,募集设立海丰股份有限公司,注册资本为1000万元,发起人在认购350万元股款后,开始向社会公开募集股份。发起人为了节约资本,决定由他们自己向社会公开出售股票,并宣称,只要交付股款,公司就立即交付股票。公司律师指出了这种做法的违法之处。在律师的指点下,该公司与某证券公司签订了股票代销的协议。该协议规定:每股的面值为10元,共65万股,每股的发行价格为15元。但是,股票代销即将期满前1个月,还有20万股没有售出,于是,公司决定降价,以每股12元的价格售出。代销期满,仍有3万股没有售出,证券公司将3万股股票退还给海丰公司,对这退回的3万股股票,公司的6位发起人以每股10元的价格购买。可是,股票价格变动一事引起了股东们的争议,在价格变动前后购买股票的股东纷纷要求退股。通过学习思考:(1)海丰公司发起人“立即交付股票”的宣称符合法律规定吗?为什么?(2)海丰公司可以自行发行股票吗?为什么?(3)海丰公司溢价发行股票合法吗?为什么?(4)海丰公司决定降价处理公司股票的行为合法吗?为什么?【必备知识】一、股份有限公司的股份发行
股份有限公司的资本划分为股份,每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。
股份的发行,实行公平、公正的原则,同种类的每一股份应当具有同等权利。二、公司股权转让
(一)有限责任公司的股权转让
《公司法》第七十二条规定:“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。”
(二)股份有限公司的股份转让
股东持有的股份可以依法转让。
股东转让其股份,应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。【任务处理】
甲上市公司在上市6个月时召开股东大会,该次股东大会通过下列决议:(1)公司董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份可以随时转让;(2)公司发起人持有的本公司股份即日起可以对外转让;(3)公司收回本公司已发行股份的4%用于未来1年内奖励本公司职工;(4)决定与乙公司联合开发房地产,并要求乙公司以其持有的甲公司股份作为履行合同的质押担保。
问题:股东大会通过的决议是否符合公司法律制度的规定?
解析:第(1)项决议不符合公司法律制度的规定。公司董事、监事、高级管理人员所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。第(2)项决议不符合公司法律制度的规定。发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。第(3)项决议符合公司法律制度的规定。股份有限公司可以收购本公司股份用于奖励给本公司职工,但不得超过本公司已发行股份总额的5%,用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出,所收购的股份应当在1年内转让给职工。第(4)项决议不符合公司法律制度的规定。公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。任务五
公司债券【任务导入】
甲股份有限公司的注册资本为4000万元,为非上市公司。自成立以来,由于经营管理不善,公司的负债高达3000万元。2006年公司重新选举了公司董事长,并聘请精通管理的人士担任公司高级管理人员,经过2年的经营,公司共获取盈利1000万元。2008年年初,公司决定发行公司债券筹集资金,由公司董事会拟定了公司债券募集办法报国务院证券管理机构批准。董事会拟定的公司债券募集办法包括:本次发行公司债券总额为1000万元,为记名债券,可转换为公司股票,年利率为5%,以后将随同期银行存款利率的变化而同比例变化,公司债券在3年内必须全部转换为股票;为了节约发行的费用,公司将成立债券销售部自行出售债券。在这个过程当中,也有董事提出,公司虽有盈利,但从这几年的情况来看,公司可分配的利润尚不足以支付1000万元的公司债券一年的利息。但董事会认为,现在公司急需这笔资金投资,如果投资成功了,那么公司就有能力支付这些公司债券一年的利息,所以公司必须要先发行这些公司债券,有了资金才可能抓住市场机会。通过学习思考:甲公司可以发行公司债券吗?为什么?【必备知识】一、公司债券的概念和种类
(一)公司债券的概念
公司债券是指公司依照法定程序发行,约定在一定期限还本付息的有价证券。
(二)公司债券的种类1.记名公司债券和无记名公司债券2.可转换公司债券和不可转换公司债券二、公司债券的发行与转让(一)公司债券的发行公司以实物券方式发行公司债券的,必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项,并由法定代表人签名、公司盖章。公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿。公司债券可以为记名债券,也可以为无记名债券。
(二)公司债券的转让《公司法》规定,公司债券可以转让,转让价格由转让人与受让人约定。【任务处理】
某股份有限公司是上市公司,为筹集生产经营资金,2008年2月,该公司发行了3000万元可转换公司债券。2009年10月,因公司发生资金困难,决定将可转换公司债券转换为股票,规定可转换公司债券持有人必须在10日内办妥转换手续,否则可转换公司债券作废。债券持有人不同意公司的做法,将其诉诸法院。
问题:公司是否有权强行转换公司债券?
解析:发行可转换为股票的公司债券的,公司应当按照其转换办法向债券持有人换发股票,但债券持有人对转换股票或者不转换股票有选择权。任务六
公司财务会计【任务导入】
甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司,注册资本为8000万元。公司召开股东大会作出决议:公司从法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增公司资本。通过学习思考:股东大会会议决定将法定盈余公积金转增公司资本是否合法?为什么?【必备知识】一、公司财务会计制度
公司应当依照法律、行政法规和国务院财政部门的规定建立本公司的财务、会计制度。
公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所,依照公司章程的规定,由股东会、股东大会或者董事会决定。
公司除法定的会计账簿外,不得另立会计账簿。对公司资产,不得以任何个人名义开立账户存储。二、公司税后利润分配
公司分配当年税后利润时,应当提取利润的10%列入公司法定公积金。【任务处理】
华声股份有限公司属于募集设立的股份有限公司,注册资本为人民币5000万元。在设立过程中,经有关部门批准,股票以票面金额1
2倍的发行价格发行,实际所得人民币6000万元。溢价款1000万元当年被股东作为股利分配。两年后,由于市场行情变化,华声公司开始亏损,连续亏损两年,共计亏损人民币1200万元。股东大会罢免了原董事长,重新选举新的董事长。经过一年的改革,公司获得盈利人民币600万元。自此以后,公司业务蒸蒸日上,不仅弥补了公司多年的亏损,而且发展越来越快。2009年,公司财务状况良好,法定公积金占公司注册资本的55%。为了增大企业规模,公司股东大会决定把全部法定公积金转为公司资本。
问题:(1)华声公司将股票溢价发行款作为股利分配是否正确?(2)公司股东大会能否决定将公司的法定公积金全部转为公司资本?
解析:(1)股份有限公司依法溢价发行的款项属于公司资本公积金,不能作为股利分配,华声公司将股票发行的溢价款作为股利分配是错误的。(2)股份有限公司经股东大会决议可将法定公积金转为资本,但法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于注册资本的25%。任务七
公司变更【任务导入】
大华建筑公司(以下简称大华公司)于2005年11月与中国建设银行签订了为期3年的贷款合同,贷款金额为人民币1500万元。后大华公司于2007年4月分立为华新建筑公司(以下简称华新公司)和华丰建筑公司(以下简称华丰公司),两企业形式上均为有限责任公司。原大华公司被注销。至2008年11月贷款到期时,新成立的两家法人企业拒不承担原大华公司的债务,致使建设银行的贷款未得到偿还。建设银行多次向华新公司和华丰公司催还贷款未果,遂将两公司作为被告起诉至法院,请求法院判令两被告偿还本金及利息。而两被告辩称,原贷款合同为大华公司与建设银行签订,华新公司与华丰公司非合同当事人,没有偿还贷款的义务。通过学习思考:原大华公司欠建设银行的债务应由谁承担?如何承担?为什么?【必备知识】一、公司合并与分立(一)公司合并1.公司合并的形式公司合并是指两个以上的公司依照法定程序变为一个公司的行为。2.公司合并的程序(1)签订合并协议。(2)编制资产负债表及财产清单。(3)作出合并决议。(4)通知债权人。(5)依法进行登记。3.公司合并各方的债权、债务(二)公司分立1.公司分立的形式公司分立是指一个公司依法分为两个以上的公司。公司分立的形式有两种:一是公司以其部分财产另设一个或数个新的公司,原公司存续;二是公司将其全部财产分别归入两个以上的新设公司,原公司解散。2.公司分立的程序3.公司分立前的债务二、公司注册资本的减少和增加(一)公司注册资本的减少(二)公司注册资本的增加【任务处理】
天成有限责任公司是一家经营商品批发的有限责任公司,由于市场不景气,加上股东内耗严重,公司负债累累。在一次股东会议上,股东李某提议将天成公司分立为两个公司,一个叫地成有限责任公司,另一个叫天益有限责任公司,由地成公司承担老天成的债务。该提议被股东大会一致通过,天成公司分立为地成与天益两家公司,约定地成公司承担老天成公司所有债务,天益公司利用老天成公司的净资产。然后分立各方办理了相应的登记注销手续。不久,老天成公司的债权人沈阳飞虹有限公司找上门来,发觉地成公司资不抵债,要求天益公司承担连带债务,天益公司拿出分立协议书,拒不偿还天成公司的债务。
问题:
(1)天成公司的分立程序合法吗?(2)如何看待本案中分立协议书的效力?
解析:(1)天成公司在分立过程中,既没有编制资产负债表及财产清单,也没有履行债权人保护程序,因此该分立行为无效。(2)天成公司分立为地成公司与天益公司,目的是为了逃避债务,而且该分立行为程序违法,分立无效,所以该分立协议书也应无效。任务八
公司解散和清算【任务导入】
华成有限责任公司是一家经营商品批发的有限责任公司,由于市场不景气,加上股东内耗严重,公司负债累累。为了扭转财务危机,公司决定从事走私业务,结果,东窗事发,被吊销营业执照。
通过学习思考:有限责任公司被吊销营业执照,股东能直接起诉要求清算吗?【必备知识】一、公司解散
公司解散是一种丧失法人资格的行为,这种行为的结果是公司丧失经营活动的能力。二、公司清算
公司清算应当在清算事由出现之日起15日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。【任务处理】2009年3月,甲股份有限公司由于市场情况发生重大变化,如继续经营将导致公司损失惨重。3月20日,该公司召开了股东大会,以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司。4月15日,股东大会选任公司5名董事组成清算组。清算组成立后于5月5日起正式启动清算工作,将公司解散及清算事项分别通知了有关的公司债权人,并于5月20日、5月31日分别在报纸上进行了公告,规定自公告之日起3个月内未向公司申报债权者,公司将不负清偿义务。
问题:(1)该公司关于清算的决议是否合法?(2)甲公司能否由股东大会委托董事组成清算组?
解析:(1)该公司关于清算的决议不合法。根据《公司法》的规定,股份有限公司决议解散公司,须经出席股东大会的股东所持表决权的2/3以上的多数通过。但本案中,甲股份有限公司只以出席会议的股东所持表决权的半数通过决议解散公司,故该清算决议是不合法的。(2)按照我国《公司法》的规定,股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。因此,在本案中,甲公司由股东大会选任清算人是有法律依据的。而且,在实务中,股份有限公司按照一般惯例,也大多确定董事组成公司清算组。任务九
违反公司法的法律责任【任务导入】A、B、C三人经协商,准备成立一家有限责任公司甲,主要从事家具的生产,注册资本为100万元,其中A为公司提供厂房和设备,经评估作价25万元,B从银行借得60万元现金作为出资,C原为一家国有企业的家具厂厂长,具有丰富的管理经验,提出以管理能力出资,作价15万元。A、B、C签订协议后,向工商局申请注册。公司成立后,B为了还贷撤资40万元。通过学习思考:B的行为是否违法?为什么?【必备知识】一、违反公司设立登记的法律责任
虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,对虚报注册资本的公司,处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款;对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司,处以5万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照。二、违反公司财务制度的法律责任公司违反《公司法》规定,在法定的会计账簿以外另立会计账簿的,由县级以上人民政府财政部门责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款。三、违反公司清算制度的法律责任公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算时,不依照《公司法》规定通知或者公告债权人的,由公司登记机关责令改正,对公司处以1万元以上10万元以下的罚款。【任务处理】2008年5月,天德房地产有限责任公司与盛达房地产有限责任公司共同发起设立宏基房地产有限责任公司。作为宏基有限责任公司的发起人,天德公司与盛达公司签订了一份发起人协议。双方约定:(1)盛达公司投入价值500万元人民币的厂房和各种生产必需设备,天德公司投入流动资金300万元人民币;(2)公司设立股东会、董事会,董事会为公司决策和业务执行机构;(3)出资各方按投资比例分享利润、分担风险;(4)公司筹备具体事宜及办理注册登记由盛达公司方面负责。同年7月13日及8月10日,天德公司方面依协议约定分两次将300万元投资款汇入盛达公司账户。此后,双方制定了公司章程,确定了董事会人选,并且举行了两次董事会会议,制定了生产经营计划。然而,上述程序完成后,盛达公司迟迟没有办理公司注册登记和开展业务活动。在此过程中,天德公司曾向盛达公司多次催问,仍然无果。2009年11月,由于盛达公司一直未注册和开展活动,天德公司根据其经营情况的需要,要求盛达公司归还其投资款。为此,双方发生争执。天德公司遂以盛达公司为被告向人民法院提起诉讼。天德公司诉称:由于盛达公司负责办理登记事宜而一直没有办理,致使宏基公司不能成立,因此所订协议无效,盛达公司应该退回天德公司的投资款300万元人民币。盛达公司辩称:双方签订协议,缴纳出资,制定章程,成立了董事会,至今已逾一年半时间,即使未办理登记手续,只是形式方面有欠缺,事实上公司已经成立;而且双方所订协议是合法、有效的,协议中并未规定盛达公司办理注册登记的期限,所以,该协议至今仍为有效;天德公司要求全部退还投资款,属于违约行为。因此,主张双方应继续履行合同,由盛达公司方面尽快办妥注册手续。
问题:针对宏基公司无证经营,公司登记机关对其如何处罚?
解析:未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司,而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的,或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司,而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的,由公司登记机关责令改正或者予以取缔,可以并处10万元以下的罚款。学习情境三
外商投资企业法律制度1.知识目标
通过本情境的学习,学生应掌握外商投资企业设立的条件和程序;掌握外商投资企业的组织形式、注册资本和投资总额的相关要求;理解外商投资企业的期限、解散和清算的相关做法;了解中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业的不同特点。2.能力目标
通过本情境的学习,学生应能够辨别中外合资经营企业和中外合作经营企业的异同;解释中外合资经营企业出资额、出资期限及组织机构方面的特殊法律规定;培养依法经营的观念;正确分析外商投资企业在设立过程中的有关法律问题;能够运用所学知识起草中外合作经营合同。任务一
中外合资经营企业法【任务导入】
中美合资环球软件开发有限公司是由中国昆实软件开发有限公司和美国圣陵软件开发有限公司共同出资设立的一家中外合资经营企业。2009年6月30日,某会计师事务所接受中美合资环球软件开发有限公司的委托,对该企业2008年度的财务状况进行审计,审计中发现:该公司注册资本为人民币600万元,双方约定投资总额为人民币1000万元;注册资本中,中国昆实软件开发有限公司出资人民币460万元,美国圣陵软件开发有限公司出资人民币140万元。通过学习思考:该中外合资经营企业是否存在不合理之处?【必备知识】一、中外合资经营企业的特点
(1)合营企业的一方为外国合营者,另一方为中国合营者。(2)中外合营各方共同投资、共同经营,按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。(3)合营企业的组织形式为有限责任公司,合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。董事会为合营企业最高权力机构。(4)合营企业是经中国政府批准设立的中国法人,必须遵守中国的法律和行政法规,并受中国的法律和行政法规的保护。二、《中外合资经营企业法》的基本原则(1)维护国家主权原则(2)平等互利原则(3)遵循国际惯例原则三、设立中外合资经营企业的条件和法律程序(1)设立合营企业的条件(2)设立合营企业的审批机关(3)设立合营企业的法律程序1.由中外合营者共同向审批机关报送有关文件申请设立合营企业2.审批机关审批3.开始营业四、中外合资经营企业的注册资本与投资总额(一)合营企业的注册资本
合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本,它应为合营各方认缴的出资额之和。1.外国合营者认缴出资的最低限额2.合营企业在合营期限内,不得减少其注册资本3.注册资本应符合《公司法》的规定(二)合营企业的投资总额
合营企业的投资总额,是指按照合营企业的合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。五、中外合资经营企业的组织机构(一)董事会
董事会是合营企业的最高权力机构,根据合营企业章程的规定,讨论决定合营企业的一切重大问题。(二)经营管理机构经营管理机构负责合营企业的日常经营管理工作。六、中外合资经营企业的经营管理
(一)生产经营管理1.购买物资2.销售产品(二)财务会计管理
(三)劳动用工管理七、中外合资经营企业的出资额的转让(一)合营企业出资额的转让条件1.合营企业出资额的转让须经合营各方同意2.合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后,报原审批机关批准3.合营企业一方转让其全部或部分出资额时,合营他方有优先购买权(二)合营企业出资额的转让程序1.申请出资额转让2.董事会审查决定3.报告审批机关批准4.办理变更登记手续八、中外合资经营企业的期限、解散和清算(一)中外合资经营企业的期限
合营企业的期限,是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营企业的经营目标的期望,在合同中对合营企业存续期间的规定。(二)中外合资经营企业的解散(三)中外合资经营企业的清算【任务处理】
中国甲公司与法国乙公司共同出资设立一个中外合资企业,双方经协商拟订的合资企业合同,其部分条款如下:(1)合资企业投资总额1200万美元,注册资本500万美元。其中,中方出资为300万美元,外方出资为200万美元。(2)中方以货币、厂房、厂地使用权作价出资,其中该厂房为中方合营者所有,但已抵押给中国工商银行。外方以外币、设备、专有技术作价出资,其中,专有技术是外方从该国某公司以许可证协议方式取得的专有技术使用权。(3)外方以该合营企业的财产和权益为其出资担保。(4)合营各方采用分期缴付出资方式。在营业执照签发之日起2个月内,合营各方缴清各自认缴出资额的20%,最后一期出资在营业执照签发之日起3年内缴清。(5)设立董事会,董事长由中方担任,副董事长由外方担任并兼任总经理,总经理为法定代表人。
问题:上述各项条款的内容是否符合我国有关法律、法规规定?请说明理由。
解析:(1)注册资本占投资总额的比例符合有关法律规定。(2)中方以作为抵押物的厂房投资不符合规定。(3)外方以合营企业的财产、权益为自己出资担保不符合规定。(4)分期缴付出资的第一期出资额的比例和期限符合规定。(5)有关董事长、副董事长的确定符合规定。任务二
中外合作经营企业法【任务导入】
某中外合作经营企业的注册资本为人民币500万元,已取得中国法人资格,注册资本中,中方以现金出资200万元,土地使用权作价180万元,外方出资120万元。通过学习思考:这种出资方式是否合理?【必备知识】一、中外合作经营企业的特点
(一)合作企业的特点
(1)合作企业的一方为外国合作者,另一方为中国合作者。(2)合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定。(3)合作企业的法人资格有可选择性。(4)合作企业中的外国合作者可以先行回收投资。(5)合作企业的管理机构具有多样性。(二)合作企业与合营企业特点的比较1.合营方式不同2.组织形式不同3.投资回收方式不同4.经营管理机构不同5.利润分配方式不同二、设立中外合作经营企业的条件和法律程序(一)设立合作企业的条件在中国境内设立合作企业,应当符合国家的发展政策和产业政策,遵守国家关于指导外商投资方向的规定。(二)设立合作企业的法律程序1.由中国合作者向审查批准机关报送有关文件2.审查批准机关审批3.批准设立的合作企业依法向工商行政管理机关申请登记,领取营业执照三、中外合作经营企业的组织机构和经营管理(一)合作企业的组织机构
合作企业设立董事会或者联合管理委员会作为合作企业的组织机构。(二)合作企业的经营管理
合作企业的经营管理活动,根据批准的合作企业合同、章程进行,其经营管理自主权不受干涉,并依法受到保护。四、中外合作经营企业的合同和章程(一)合作企业的合同
合作企业的合同,是指合作各方为设立合作企业就相互之间的权利、义务关系达成一致意见后形成的书面文件。(二)合作企业的章程
合作企业的章程,是指按照合作企业合同约定,经合作各方一致同意,约定合作企业的组织原则、经营管理方法等事项的书面文件。五、外商先行回收投资的规定(一)外商先行回收投资的方式
(二)外商先行回收投资的法定条件六、中外合作经营企业的期限、解散和清算(一)合作企业的期限
合作企业的期限由中外合作者协商确定,并在合作企业合同中订明。(二)合作企业的解散
(三)合作企业的清算【任务处理】
中外双方经过多次协商,准备签署一项中外合作经营的合同,合作企业合同的内容中有以下条款:
(1)中外合作企业设立董事会,中方担任董事长,外方担任副董事长。董事会每届任期4年,董事长和董事均不得连任。(2)合作企业投资的注册资本为50万美元,中方出资40万美元,外方出资10万美元,自营业执照核发之日起一年半内,应将资本全部缴齐。(3)合作企业的合作期限为12年,合作期满时,合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有,外国合作者依法可以在合作期限内先行回收投资。
问题:上述条款是否合法?为什么?
解析:(1)上述第一条的约定违反了《中外合作经营企业法》关于合作企业组织机构的规定:董事会每届任期不得超过3年。董事任期届满,委派方继续委任的,可以连任。(2)上述第二条的约定也违反了《中外合作经营企业法》的有关规定:在中外合作经营企业中,对取得法人资格的合作企业,外国合作者的投资比例一般不得低于注册资本的25%。而上述约定中外方出资10万美元,只占注册资本总额50万美元的20%,显然低于法定比例。此外,投资者分期出资的总期限也不符合规定,注册资本在50万美元以下(含50万美元)的,自营业执照核发之日起一年内,应将资本全部缴齐。(3)上述第三条约定符合《中外合作经营企业法》的规定,是合法的,可以保留。任务三
外资企业法【任务导入】
某外资企业2009年10月1日设立,注册资本为5000万元,该企业引进先进专利技术三项,将其作为出资,每项专利技术作价500万元。通过学习思考:该企业的出资是否符合法律规定?【必备知识】一、外资企业的特点
(1)外资企业是依照中国的法律规定在中国境内设立的有限责任公司或其他组织形式的企业。(2)外资企业的全部资本由外国投资者投入。(3)外资企业不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。(4)外资企业是一个独立的经济实体,独立核算、自负盈亏,独立承担法律责任。二、设立外资企业的条件和法律程序(一)设立外资企业的条件根据《外资企业法》及其实施细则的规定,设立外资企业,必须有利于中国国民经济的发展,能够取得显著的经济效益。(二)设立外资企业的法律程序根据《外资企业法》及其实施细则的规定,设立外资企业的法律程序一般有申请、审批和登记三个阶段。三、外资企业的组织机构和经营管理(一)外资企业的组织形式(二)外资企业的组织机构外资企业的组织机构可以由外国投资者根据企业不同的经营内容、经营规模、经营方式,本着精简、高效、科学、合理的原则自行设置,中国政府不加干涉。(三)外资企业的经营管理1.生产经营管理2.劳动管理3.财务会计管理四、外资企业的期限、终止和清算(一)外资企业的期限根据《外资企业法》及其实施细则的规定,外资企业的经营期限,根据不同行业和企业的具体情况,由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟定,报审批机关批准。外资企业的经营期限,从营业执照签发之日起计算。(二)外资企业的终止(三)外资企业的清算【任务处理】
某玩具厂为一港商林某在中国设立的一家独资企业。林某在1998年5月取得了玩具厂用地的土地使用权证,期限与企业年限相同,均为20年。2003年8月,林某的玩具厂处于负债累累、濒临倒闭的境地。林某便计划捞一笔后逃跑避债。8月20日,林某在香港遇见华某,华某打算到内地投资办厂,向林某询问有无好的投资场所。林某见机会来了,便说其正好有一玩具厂打算出让,该厂厂址交通方便,只因其要移民,所以忍痛出让。华某实地察看后表示同意。双方遂在香港签订了转让合同。华某以120万港币买下林某在内地的玩具厂。林某负责将现有的债权、债务了结。双方合同签订后,林某即去了结债权债务。最后除了厂房外,已无任何实际财产剩下,只剩土地使用权,华某觉得吃亏了,林某说该厂址地理位置好,其土地增值快,绝对吃不了亏,况且还有15年的土地使用权,仅这15年的土地使用权就值120万港币。华某听信了林某,将120万港币中的20万给了林某,待华某得到工商局的批准过户后,再付100万港币。林某拿了20万港币后逃之夭夭。而华某却遭到审批机关的拒绝,审批机关认为土地使用权转让无效。华某不服,申请复议。
思考:林某有关土地使用权的转让是否合法?
解析:转让土地使用权,应经批准,不得非法转让。
学习情境四
企业破产法律制度1.知识目标通过本情境的学习,学生应了解破产原因,破产案件的申请,破产案件的受理;理解债权申报与确认,债权人会议的组成和召开;掌握债权人会议的职权和决议,和解程序和企业整顿,破产财产、破产债权和破产费用,破产财产的变价和分配,破产程序的终结。2.能力目标通过本情境的学习,学生应能够学以致用,可以撰写破产申请,具备主持召开债权人会议和进行和解、整顿的能力。任务一
破产申请的提出与受理【任务导入】G市煤炭(集团)有限责任公司是国有独资企业。2010年2月,因为经营不善,不能偿还到期债务,向法院申请破产。企业尚存资产明细如下:(1)流动资金70万元;(2)自有设备,折价120万元;(3)租借的设备,计价18万元;(4)厂房估价90万元,已经抵押给一个债权人。通过学习思考:该公司是否可以申请破产?【必备知识】一、破产原因
破产原因又称破产界限,是指法院据以裁定并宣告债务人破产的法律标准。二、破产案件的申请(一)债权人申请(二)债务人申请三、破产案件的受理(一)对破产申请的审查和处理(二)通知和公告(三)债权的申报和登记(四)破产案件受理的效果四、债权申报与确认(一)债权申报根据破产法的一般规定,破产案件受理后,债权人只有在依法申报债权并得到确认后,才能行使破产参与、受偿等权利。(二)债权确认债权人申报债权需经确认后才能在破产程序中行使权利。【任务处理】
蓝天啤酒公司隶属于某市轻工业局,属占有国家资产的集体所有制企业,拥有固定资产原值900万元。公司占地百亩,有原价70万美元的原西德进口设备,是该市范围内唯一啤酒生产线,且公司中部分职工具有一定的生产技能。由于多方面的原因,蓝天啤酒公司自公司创建以来连年亏损,亏损额高达600万元。公司及主管部门曾想方设法采取过一系列措施,未果。公司已累计负债1500万元,仅银行利息每年就需付120万元以上。蓝天啤酒公司生存无望,职工生活更无着落,于是于2010年1月向该市中级人民法院提出破产申请。
问题:该市中级人民法院是否可以宣告申请人蓝天啤酒公司破产?
解析:根据《企业破产法》第二条的规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力,可以申请破产。申请人蓝天啤酒公司符合此规定,法院可以宣告申请人蓝天啤酒公司破产还债。
任务二
债权人会议与企业重整【任务导入】
甲公司系某市工业局下属的一家企业,因业务经营不善,负债累累,被其债权人乙公司申请破产。2009年5月11日,法院受理此案并通知甲公司。法定期限内甲公司向法院申请对甲公司进行重整,甲公司的债权人会议依法与甲公司签订了和解协议,2009年7月15日发布公告,中止破产程序。通过学习思考:甲公司的债权人会议与甲公司签订的和解协议是否成立?【必备知识】一、债权人会议的组成和召开
(一)债权人会议的组成
债权人会议由申报债权的债权人组成。
(二)债权人会议的召开
第一次债权人会议应当在债权申报期限届满之日起15日内召开,由人民法院召集和主持。二、债权人会议的职权和决议
(一)债权人会议的职权(二)债权人会议的决议债权人会议所作出的决议,需由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且参与表决的债权人所代表的债权额,必须占无财产担保债权总额的半数以上时方为有效。三、和解程序(一)和解的含义
和解是指具备破产原因的债务人,为避免破产清算,而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议,经法院认可后生效的法律程序。(二)和解的提出(三)和解协议的强制执行
和解协议一经法院认可,对双方均产生法律约束力。(四)和解终止
和解终止,也称和解的撤销,是指和解协议生效后,因法定事由的出现,法院依利害关系人的申请或依职权,裁定终止和解,恢复破产程序。四、企业重整(一)重整申请(二)重整期间(三)重整计划的制定和批准【任务处理】2009年5月6日,国有企业某市糖厂由于经营管理不善,不能清偿到期债务,糖厂决定向本企业所在区的人民法院申请宣告破产。法院受理后决定由糖厂厂长召集并主持债权人会议,该企业的最大债权人是捷讯公司。法院指定有财产担保未放弃优先受偿权的债权人潘某担任债权人会议主席,并裁定糖厂所有的债务保证人均为债权人会议成员,享有表决权。后经占无财产担保债权总额的1/5以上的债权人请求,法院召开了第二次债权人会议。此后,经一段时间的审理,法院作出裁定:宣告该国有企业破产,破产企业由法院指定管理人接管并进行清算。
问题:该国有企业破产过程中,有哪些违法之处?
解析:(1)由糖厂厂长召集并主持债权人会议不合法。(2)由潘某担任债权人会议主席不合法。(3)所有的保证人均为债权人会议成员,享有表决权不合法。(4)法院召开第二次债权人会议的程序不合法。任务三
债务人财产【任务导入】
洋河大酒店经上级主管部门同意,于2010年3月2日申请宣告破产。在破产程序中债权人纷纷申报债权,提出如下给付请求:(1)陈教授于2009年5月被该酒店保安人员殴打致伤,住院治疗8个月,要求赔偿医疗费8730元;(2)因该酒店歌舞厅从事“三陪”被查处,市公安局于2010年2月26日对其做出处罚决定:罚款1万元,限7日内缴纳;(3)某旅行社与该酒店签订的合同,因酒店被宣告破产而终止,旅行社要求赔偿由此造成的损失18000元;(4)该酒店经理以酒店名义借用某公司小轿车一辆供其亲属使用,现该公司要求返还。通过学习思考:如果你是清算组成员,你认为哪些能够成为破产债权?【必备知识】
一、破产财产破产财产,是指在破产宣告后,可以依法对债权人的债权进行清偿的破产企业的财产。二、破产债权破产债权,是指在破产宣告前成立的,可以通过破产程序从破产财产中获得清偿的债权。三、破产费用破产费用,是指破产程序开始后,为破产程序的进行以及全体债权人的共同利益而在破产财产的管理、变价和分配中产生的费用,以及为破产财产进行诉讼和办理其他事务而支付的费用。【任务处理】
康德公司被法院宣告破产,清算组在清理该公司财产时发现:破产宣告时该公司欠甲公司20万元货款,离偿付日期还有1个月;债权人乙公司因参加破产程序花费3万元;该公司还拖欠丙地方税务局税款15万元;欠破产企业留守人员丁某等人的工资5万元;欠破产程序开始后维修仓库的费用6万元;戊银行行使抵押权后仍有20万元债权未受偿;己公司行使抵消权后尚有8万元债权未受偿;该公司租借庚公司的一台价值22万元的起重机已丢失未找到,但得到了保险赔偿。
问题:上述各项哪些应列入破产费用?
解析:债权人乙公司因参加破产程序花费的3万元为破产费用。任务四
破产清算程序【任务导入】
汉原黄酒公司拥有固定资产原值900万元,由于多方面的原因,现公司亏损额高达600万元,负债1500万元。汉原黄酒公司生存无望,职工生活更无着落,于是向市中级人民法院提出破产申请。法院受理后,按《中华人民共和国企业破产法》的规定,在规定的期限内通知债权人申报债权。经核定,实际债权人23个,金额1300万元,其中有抵押的债权额为97万元,普通债权额为1203万元,劳动保险费8
1万元。依照法律规定,由管理人委托某会计师事务所于2009年9月22日至11月10日对汉原黄酒公司全部实物清理评估。具体情况如下:固定资产净值620万元,存货120万元,土地使用权170万元,总计910万元;欠职工医药费6
3万元;应该支付的税款为6
1元。依《中华人民共和国企业破产法》的规定,法院组织有关机关和有关人员成立了汉原黄酒公司的清算组。通过学习思考:你认为汉原黄酒公司的财产应该如何处理?【必备知识】
一、破产财产的变价和分配(一)破产宣告
破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动。(二)破产财产的变价破产财产的分配以货币分配为基本方式,所以,在破产宣告后,管理人应当及时拟定破产财产变价方案,提交债权人会议讨论。(三)别除权《企业破产法》第一百零九条规定:“对破产人的特定财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利。”此项权利即破产法理论上的别除权。(四)破产财产的分配
破产财产分配,是指将破产财产按照法律规定的债权清偿顺序和案件实际情况决定的受偿比例进行清偿的程序。二、破产程序的终结(一)破产终结程序破产程序终结方式主要有四种:其一,因和解、重整程序顺利完成而终结;其二,因债务人消除破产原因或以其他方式解决债务清偿问题(包括自行和解)而终结;其三,因债务人的破产财产不足以支付破产费用而终结;其四,因破产财产分配完毕而终结。在破产清算程序中仅涉及后两种情况。(二)遗留事务的处理【任务处理】A公司系某市工业局下属的一家企业,因业务经营不善,负债累累,被其债权人B公司申请破产。2009年5月11日
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