国际经济法案例分析(汇总)

案例分析1．甲国和乙国都是《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国。甲国A公司与乙国B公司签订了从B公司进口100吨白糖的合同。合同选用了((2000年国际贸易术语解释通那么)的FOB术语，并约定付款方式为托收。此后，A公司与承运人C公司签订了海上货物运输合同(运输合同受《海牙规那么》的约束)，并向D保险公司投保了平安险。承运人的“希望〞号轮按时抵达乙国装货，B公司提供了符合合同要求的货物。在“希望〞号轮驶向甲国目的港的途中，因遇台风使局部白糖受损。B公司委托银行向A公司收取款项，A公司却以货物已经发生损失为由拒绝付款。请答复以下问题：(1)本案中的保险公司是否应对该批白糖的损失进行赔偿?为什么?(2)本案中的承运人是否应对该批白糖的损失进行赔偿?为什么?(3)本案白糖损失的风险在哪一方当事人?2、美国A公司与我国B公司签订了购置一批月饼的合同，交货期为当年中秋前一星期，以便卖给在美国的华人过中秋节之用，但是，由于我国当年中秋节月饼市场火爆，B公司货源紧张，中秋节已过了一个星期还未交货。而美国的实际情况是由于中秋节已过，月饼难以销售。A公司于是通知B公司宣告合同无效。问：〔1〕A公司宣告无效是否有法律依据？〔2〕A、B两公司约定在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁，哪一方败诉？如果败诉方不履行仲裁裁决，另一方当事人应该怎样做？3．甲国A公司(买方)与乙国B公司(卖方)签订一进口水果合同，价格条件为CFR，装运港的检验证书作为议付货款的依据，但约定买方在目的港有复验权。货物在装运港检验合格后交由C公司运输。由于乙国当时发生疫情，船舶到达甲国目的港外时，甲国有关当局对船舶进行了熏蒸消毒，该工作进行了数天。之后，A公司在目的港复验时发现该批水果已全部腐烂。请问：〔1〕依据《海牙规那么》，承运人C公司是否应承当赔偿责任?为什么?(2)在CFR条件下，应该由卖方还是买方签订保险合同？(3)在CFR条件下，应该由卖方还是买方支付保险费？五、案例分析题1．答：(1)本案中的保险公司不应赔偿。因为本案A公司投保的是平安险，本案货损是因为台风引起，台风属于自然灾害，本案台风引起的是货物的局部损失，而不是全损，平安险不包括自然灾害造成的局部损失，因此保险公司不承当赔偿责任，如果货主希望得到此种情况下的赔偿，应当投保水渍险，因为水渍险对自然灾害引起的局部损失是赔偿的。(2)承运人也不赔。因为本案货损是由于天灾引起的，依《海牙规那么》的规定，承运人对于因此而引起的货物损失是可以免责的。(3)由于本案选用了FOB术语，货物的风险是在装货港船舷转移的，因此途中的风险是由买方承当的，即风险由A公司承当。2．答：(1)A公司宣告合同无效的依据是B公司的行为构成根本违约。B公司延迟交货，就是违约行为。而且由于中秋月饼是在特定时间销售的物品，B公司延迟交货，A公司卖出月饼就很困难，由此会蒙受损失，以至于实际上剥夺了A公司根据合同所期待得到的利益，即B公司的延迟交货构成根本违反合同。B公司根本违反合同，A公司应有权宣告合同无效，可向B公司主张损害赔偿。(2)由于B公司根本违反合同，B公司会败诉。B公司不履行仲裁裁决，A公司可以根据法律的规定，向中国法院申请执行。案例3：答：(1)依据《海牙规那么》，承运人不应承当赔偿责任，因为其享有因检疫限制免责的权利。(2)在CFR条件下，应该由买方签订保险合同。(3)在CFR条件下，应该由买方支付保险费。五、案例分析题〔第1小题15分，第2小题10分。共25分〕1．A国一公司向B国一公司出口泰国香米，并签订了FOB合同。A国公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。A国公司在装船后及时向B国公司发出装船通知，但在海上航行中由于海浪过大，大米被海水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，B国公司要求A国公司赔偿差价损失。问：A国公司是否应该对上述损失负责？如果本合同以CIF术语或CFR术语成交，大米被海水浸泡的风险损失又分别由谁承当？〔15分〕2.托运人马克辛靴鞋公司出口一批货物，由承运人加拿大政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单反面订有适用《海牙规那么》的条款。但船在开航前发生火灾，致使货物受到损害，经调查，火灾的起因是由于经船长授权的雇佣人员在对排水管道加温时疏忽所致。托运人对未能交货五、案例分析题〔共25分〕1.〔15分〕答案要点：卖方不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。该风险应该由买方承当。〔5分〕根据Inconterms2000的规定，在FOB术语中，卖方只承当货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由买方承当，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。〔5分〕如以CIF或CFR术语成交，卖方也同样不对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。根据Inconterms2000的规定，在CIF或CFR术语中，卖方也只承当货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险也由买方承当，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。〔5分〕2.〔10分〕答案要点：承运人应赔偿〔5分〕，因未做到在开航前和开航时使船舶适航〔5分〕。造成的损失要求承运人赔偿。〔10分〕五、案例分析〔第1小题16分，第2小题9分，共25分〕案例1：中国A公司与意大利B公司签订了一份由A向B出售100桶盐渍蘑菇的合同，分两批交货，总价金10万美元，价格条件为CIF热那亚。合同规定：索赔期为到货后一个星期，合同成立后买方应在一个月内交付1万美元定金，卖方发货后，定金作为货款；卖方不交货应双倍返还定金。第一批货物50桶，卖方按期装运了货物，但是，货物延期一个星期到港，买方收到卖方寄来的清洁提单提货，经买方自己检验发现，50桶货物有5桶缺重共80公斤〔每桶应为50公斤〕。第二批货物到港后，经详细开箱检验发现因盐度不够每桶蘑菇都有腐烂变质现象，买方出具了由检验机构签发的商检证明。双方因索赔不成请求仲裁，买方要求卖方：1、赔偿第一批货物短重的损失1000美元；2、赔偿第一批货物因延迟到港的罚金500美元；3、第二批货物退回，赔偿买方因此遭受的利润损失2000美元，同时应双倍返还这批货物定金20000美元。问：该案如何处理？案例2：中国银行决定对境内一重大中外合资经营工程提供一笔巨额商业贷款，在签订协议前，银行人员向某律师事务所就如何通过合同条款，保证债务人如期归还债务进行咨询。你作为律师，如何答复？五、案例分析〔第一小题16分，第二小题9分，共25分〕案例1：答题要点：1、第一批货物卖方按时装运，并取得清洁提单，应初步认定卖方已履行合同，买方收到货物后，由自身对货物进行检验，而不是由独立检验机构参与检验，其货物短量主张和索赔要求不应支持。〔4分〕2、卖方按时装运货物，货物延迟到港的原因不在卖方，根据CIF条件，货物风险自越过船舷时转移卖方，因延迟到港的罚金主张，不应予以支持。〔4分〕3、第二批货物已经丧失任何使用价值，卖方构成根本违约。应该支持卖方退回，解除这一局部合同，赔偿利润损失的主张。〔4分〕4、买方要求双倍返还违约金的要求不予支持，因为合同规定，只有在卖方不交货时才这样做，卖方是交货不符，不是不交货。〔4分〕案例2：答题要点：1、应规定担保条款，包括物权担保和信用担保；〔3分〕2、规定陈述保证条款，借款人应保证其经营状况、财务状况良好和真实，其贷款工程经过合法批准授权。〔2分〕3、应规定某些约定事项，贷款人不得在其资产上设置抵押权和其他担保物权，清偿时应保证贷款人与其他债权人处于平等地位。〔2分〕4、违约及救济条款，应规定预期违约和实际违约时的救济方法。〔2分〕五、案例分析〔第1小题10分，第2小题15分，共25分〕案例1：中国A公司与韩国B公司成立一家生产医用电器的合资经营企业，由韩方X任董事长。中方以土地厂房及原有设备作为投资，韩方投资5万美元。共同经营5年后，由于经济效益不好，韩方董事长未经中方同意，通过订立合同将企业承包给一韩国人经营，并声称每年给中方一定金额的承包费。以后3年，没有给中方任何分配利润。因承包费未能兑现，中方起诉。问：该案如何处理？案例2：有一份CIF合同规定：在货物到达目的港时凭装运单据支付现金。合同订立后一个月，货物出运，但由于运输途中遇险不能到达目的港。当卖方持提单等装运单据要求买方付款时，买方以货物不能到达目的港为由拒绝接受单据和付款。但卖方认为他已经按照合同规定的条件投保，买方应该接受符合合同规定的单据并支付货款。问：买方是否有权拒绝支付货款？〔15分〕五、案例分析〔每题分，共25分〕案例1：答题要点：1、中外合资经营企业应由双方共同经营，韩方董事长单方面将企业承包给个人经营的合同违反法律，应为无效合同，应解除承包合同，恢复共同经营。〔5分〕2、中外合资经营企业应按投资比例分配利润、承当风险，韩方不仅将企业承包给他人，而且是中方长期不能获得利润，也违反了中外合资经营企业法。在查清企业最后盈余的根底上，补偿中方合营者的损失。〔5分〕案例2：答案要点：买方无权拒绝支付货款。卖方的主张合理。〔5分〕根据Inconterms2000的规定，在CIF术语中，货物越过船舷之后的风险由买方承当，除非卖方违反合同规定的义务。本案中，卖方并无违约之事实，并按照合同规定提交装运单据，买方应该向卖方付款。〔5分〕同时，根据Inconterms2000的规定，在CIF术语中，卖方负责办理海上货物运输保险，因此，保险单转让给买方后，买方可以根据保险单向保险公司索赔。〔5分〕七、案例分析一．2006年4月，中国鼎天有限责任公司与德国贝佛里奇有限责任公司签订了冷轧卷板进口合同。合同约定：贝佛里奇有限责任公司在2006年6月底交货。付款方式为信用证。合同签订后，鼎天有限责任公司按期开来了信用证。但直到2006年6月30日，鼎天有限责任公司仍未收到贝佛里奇有限责任公司任何关于货物已经装船或延期交货的通知。7月3日，贝佛里奇有限责任公司向鼎天有限责任公司发来，称原定货轮因故延至7月15日才能起航，无法保证按期交货，要求鼎天有限责任公司将信用证装船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限责任公司于7月4日回复。鼎天有限责任公司按期回复，告知贝佛里奇有限责任公司修改信用证的条件是价格下调10%，否那么将宣告撤消合同。但贝佛里奇有限责任公司没有同意，仍然要求鼎天有限责任公司延长信用证有效期，否那么将货物另售他人。鼎天有限责任公司于7月5日正式函告贝佛里奇有限责任公司终止合同并提出索赔。问：1．鼎天有限责任公司最后的处理方法是否合理，为什么？2．如果鼎天有限责任公司的主张成立，如何赔偿鼎天有限责任公司？答：1．鼎天有限责任公司最后的处理方法合理。贝佛里奇有限责任公司未能在规定时间内交付已构成了违约，之后双方对合同的变更〔鼎天有限责任公司同意延期交付，但价格要求下调10%〕也未达成一致意见，在原合同仍然有效的情况下，贝佛里奇有限责任公司声明其不再履行交货义务，已构成了根本违反合同，所以鼎天有限责任公司有权解除合同。此外，鼎天有限责任公司要求赔偿的权利也不因其行使解除合同等救济方法而丧失。2．应赔偿鼎天有限责任公司因贝佛里奇有限责任公司违约而遭受的包括利润在内的各种损失，但这种赔偿不得超过对方在订约时预料或理应预料到的可能损失。二．印度国尤素福股份向德国麦克莱伦有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了CIF合同。尤素福股份在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。尤素福股份在装船后及时向麦克莱伦有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，麦克莱伦有限责任公司要求尤素福股份赔偿差价损失。问：1．尤素福股份是否应该对上述损失负责？2．货物被海水浸泡的风险损失又分别由谁承当？答：1．尤素福股份不应对上述损失负责。根据《Incoterms2000》，在CIF术语下，货物风险自装运港越过船舷以后，转由买方承当，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。尤素福股份已提交了符合合同规定的货物，并及时发出装船通知，已履行了合同义务。货物越过船舷后，其风险费用均由德国公司承当，因此上述损失尤素福公司不应负责。2．由上所述，风险由麦克莱伦有限责任公司承当。如果尤素福股份为该批货物投保了水渍险或一切险，麦克莱伦有限责任公司可以根据保险单向保险公司索赔。三．东艺有限责任公司向金苹果国际发盘“橡胶500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。〞金苹果国际当即回电“价格减10%，中国国际经济贸易委员会仲裁，其他条件接受。〞东艺有限责任公司没有答复。问：合同是否成立？为什么？答：合同不成立。1．东艺有限责任公司的发盘是实盘，即发出的是一项有效的要约。2．金苹果国际的回复要求“价格减10%〞，是对东艺有限责任公司要约的实质变更，不构成承诺，应视为一项反要约。四．阮氏兄弟出售一级大米1200吨，按FOB条件成交，装船时货物经公证人检验，符合合同规定的品质条件。卖方在装船后及时发出装船通知。但运输途中由于海浪过大，大米被海水浸泡，品质受到影响。当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，因而买方要求卖方赔偿差价损失。问：卖方是否应对该项损失负责，为什么？答：卖方阮氏兄弟不应对该项损失负责。根据《Incoterms2000》，在FOB术语下，卖方承当货物在装运港越过船舷以前的风险和费用，买方承当货物在装运港越过船舷以后的风险和费用，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。本案中，卖方提交了符合合同规定的货物并及时发出装船通知，已履行了合同义务，风险已转由买方承当，因此卖方对损失不负责任。五．托运人皮尔逊啤酒有限责任公司出口一批货物，由承运人加拿大政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人加拿大政府商业海运公司向托运人皮尔逊啤酒有限责任公司签发了海运提单，提单反面订有适用《海牙规那么》的条款。但船在开航前柴油发动机发生爆炸，致使轮船不能按时起航，货物也受到损害。经调查，起因是由于经船长授权的雇佣人员在对柴油发动机试车时疏忽所致。问：托运人皮尔逊啤酒有限责任公司可否对未能交货造成的损失要求承运人加拿大政府商业海运公司赔偿？答：承运人加拿大政府商业海运公司应当承当损失赔偿责任。根据《海牙规那么》的规定，承运人必须在开航前和开航时恪尽职责使船舶适航。在本案中，1．事故的发生是在开航前；2．承运人没有尽到恪尽职责，因为其雇佣人员有疏忽的过错；3．由于上述原因使船舶不适航，延误了船期，并给货物造成了损害。因此，本案属承运人在开航前未恪尽职责使船舶适航的情形，不能引用免责事项中的管理船舶过失来免除自己的责任。六．托运人布里奇斯粮食公司出口一批棉花，由承运人墨西哥政府商业海运公司班轮运输。棉花装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单反面订有适用《海牙规那么》的条款。但船在开航前油管发生泄漏，致使棉花受到损害，经调查，油管发生泄漏的起因是由于经船长授权的雇佣人员在对排水管道修理时疏忽所致。托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔偿。问：承运人是否应承当赔偿责任？为什么？答：承运人墨西哥政府商业海运公司应当承当损失赔偿责任。根据《海牙规那么》的规定，承运人必须在开航前和开航时恪尽职责使船舶适航。在本案中，1．事故的发生是在开航前；2．承运人没有尽到恪尽职责，因为其雇佣人员有疏忽的过错；3．由于上述原因使船舶不适航，延误了船期，并给货物造成了损害。因此，本案属承运人在开航前未恪尽职责使船舶适航的情形，不能引用免责事项中的管理船舶过失来免除自己的责任。七．甲公司是一家英国公司，乙公司是一家设在上海的中外合资经营企业。甲乙签订了一份国际货物买卖合同，合同中规定乙公司是信用证付款。乙公司付款后，凭提单却没有提到货物。经查是因甲提交给银行的提单中，在收货人一栏中填写出了不符合提单填写要求的问题。问：请你判断收货人一栏的填写错误可能是如下哪种情况？是甲公司名称？是乙公司名称？还是凭甲公司指示？或者是凭乙公司指示？答：可能填写了甲公司的名称。因为这属于记名提单，也称不可转让提单，即提明特定人收货，不可转让。因此，在提单收货人一栏中如果填写了甲公司提货，买主乙公司就无法提取货物。至于其他情形，买主乙公司均可提到货物，直接填写乙公司是收货人或凭乙公司指示毫无疑问，填写凭甲公司指示，甲只需背书转让给乙公司，乙就可提取货物，因为这属指示提单，可背书转让。八．太子号于1990年3月1日在汉堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的10个月租用期。由于市场租金率上涨，船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期租船期间的租金。问：根据我国海商法的规定，此案中，超期还船租金应按什么计算？是按1991年1月1日租用期届满时的市场租金率计算？是按1990年12月15日，该轮上个航次结束时的市场租金率计算？还是按合同规定的租金率计算？或者是按1991年3月5日还船时的市场租金率计算？答：本案属于定期租船合同。根据我国《海商法》第143条规定，“经合理计算，完成最后航次的日期约为合同约定的还船日期，但可能超过合同约定的还船日期的，承租人有权超期用船以完成该航次。超期期间，承租人应当按照合同约定的租金率支付租金，市场的租金率高于合同约定的租金率的，承租人应当按照市场租金率支付租金。〞因此本案中，承租人超期用船应当赔偿船舶所有人的损失，超期还船期间的租金率应当按1991年1月1日租用期届满时的市场租金率计算。九．我国万利嘉企业有限责任公司，从加拿大进口一批新闻纸，300箱，海运。在运输途中，由于船内油管破裂局部燃油漏出，污染新闻纸。2004年7月18日青岛港卸货，发现损失100箱。货物投保了水渍险。2006年9月25日请求保险公司赔偿。保险公司拒绝赔偿。问：是否合理？为什么？答：保险公司拒绝赔偿有理：1．平安险承保被保险货物由于：〔1〕恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全损；〔2〕运输工具搁浅触礁、漂浮、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的货物全部或局部损失；〔3〕运输工具在发生上述意外事故前后又在海上遭受恶劣气候等自然灾害造成的局部损失；〔4〕装卸时，一件或数件货物落海造成的全部或局部损失；〔5〕被保险人为抢救货物支出的合理费用等。水渍险除承保平安险的各项责任外，还负责被保险货物由于恶劣气候等自然灾害造成的局部损失。该损失不在保险范围之内。2．超过索赔期限。索赔期限为从被保险货物在最后卸载地全部卸离运输工具后起算，最多不超过2年。十．货轮从天津驶往马来西亚，行至途中货舱起火，由于火势太猛，逐步蔓延至机舱。船长发现一般灭火器材已经不起作用，决定往舱中灌海水。火终于扑灭，但是机舱受损，无法继续航行。于是靠岸修理。事后查明损失有：完全烧毁货物2000箱，由于灌水灭火受损货物800箱，前甲板和主机被烧坏，额外支出拖船费用、额外燃料费、增加的有关人员工资。问：1．什么是共同海损和单独海损？2．本案中哪些损失是单独海损？答：1．共同海损指海上运输中，船舶、货物遭到共同危险，船长为了共同平安，有意和合理地作出特别牺牲或支出的特别费用。单独海损是指货物因承保风险引起的不属于共同海损的局部损失。2．完全烧毁的2000箱货物、被烧坏的前甲板和主机是单独海损。其余损失为共同海损。十一．我国佳丽彤有限责任公司与某国赫尔利有限责任公司于2003年10月20日签订购置500吨棉花的GFR合同。佳丽彤有限责任公司开出信用证规定，装船期限为2004年2月1日至2月15日。由于赫尔利有限责任公司租来运货的“白马王子号〞在开往某外国港口途中遇到飓风，结果装货至2004年2月20日才完成。承运人在取得赫尔利有限责任公司出具的保函的情况下签发了与信用证条款一致的提单。“白马王子号〞于2月21日驶离装运港。佳丽彤有限责任公司为这批货物投保了水渍险。2004年2月28日“白马王子号〞途经达达尼尔海峡时起火，造成局部棉花烧毁。船长在命令救火过程中又造成局部棉花湿毁。由于船在装货港口的延迟，使该船到达目的地时赶上了棉花价格下跌，佳丽彤有限责任公司在出售余下的棉花时价格不得不大幅度下降，给佳丽彤有限责任公司造成很大损失。问：1．途中烧毁的棉花损失属于什么损失，应由谁承当？为什么？2．佳丽彤有限责任公司可否向承运人追偿由于棉花价格下跌造成的损失？为什么？答：1．被烧毁的棉花属于单独海损，应由保险公司赔偿。因为买方已为该批货物投保了水渍险。湿毁局部属共同海损。2．可以向承运人追偿由于棉花价格下跌造成的损失。因为承运人有倒签提单行为。卖方未在信用证规定的装运日期之前或当日完成装运，而承运人未如实注明。〔关于保函，《海牙规那么》不成认托运人和承运人之间的保函，但《汉堡规那么》将其合法化，规定托运人为取得清洁提单向承运人出具承当赔偿责任的保函在托运人和承运人之间有效，但对提单受让人包括任何收货人在内的第三方无效。在发生欺诈的情况下，承运人承当赔偿责任，且不能享受公约规定的责任限制利益。在本案中，如依据《汉堡规那么》，该保函基于托运人和承运人双方真实的意思表示，对双方有效，承运人在赔偿买方损失后可以向托运人即卖方追偿。但我国的《海商法》对保函并没有明确成认。〕十二．A国通知B国，禁止从B国进口羊肉，理由是羊肉的荷尔蒙含量超标，影响国民的身体健康。B国经过调查发现，A国境内销售的羊肉荷尔蒙含量与B国羊肉的荷尔蒙含量是一样的。还发现，A国还不断从C国进口同样质量的羊肉。B国认为A国违反了GATT原那么，他们的利益受到了侵害。A国反驳，他们采取的措施是不违反GATT原那么的，是属于一般例外所允许的。问：1．A国的做法是否违反了GATT的原那么？违反了哪条原那么？为什么？2．A国反驳的理由对不对？为什么？答：1．违背了GATT的最惠国待遇原那么和国民待遇原那么。A国以国民健康为由禁止从B国进口羊肉，但却从C国进口同样质量的羊肉，这种做法是对来自不同成员国的相同或类似产品在实施限制方面实行歧视待遇。同时，A国国内也在销售同样的羊肉，这种禁止B国羊肉进口的做法也属于保护本国产品，对外国产品实行歧视，未在本国产品和外国产品间实行平等的待遇。2．A国反驳的理由不成立。因为A国虽然援引GATT20条一般例外的规定，以保障国民健康为由禁止B国羊肉进口，但它却在国内允许销售同样产品，且还从C国进口质量相同的产品，这属于GATT20条一般例外的滥用，采取的这些措施构成了武断和不合理的差异待遇，变相限制了国际贸易。十三．A国雅博尔于2006年3月12日在B国申请注册了“HWH〞商标。2006年4月3日A国雅博尔又在C国申请注册“HWH〞商标，并请律师史密斯先生代理有关事项。C国商标管理机构驳回申请，理由是已经有人于2006年4月1日提出同样的申请。2006年6月7日A国雅博尔又在D国申请注册“HWH〞商标。D国商标管理机构驳回申请，理由是A国雅博尔在自己国内没有申请该项权利。2006年7月2日A国雅博尔又在D国申请注册“JKL〞商标，该商标已经在A国取得合法权利。D国商标管理机构驳回申请，理由是该申请不符合D国的商标法。注：以上几个国家都是《巴黎公约》成员国。问：1．什么是优先权？申请优先权应该提交什么文件？2．在D国申请注册“JKL〞商标，D国商标管理机构是否可以驳回申请，为什么？答：1．在一个成员国正式提出了创造专利、实用新型专利、外观设计专利或商标注册的申请人，在其他成员国提出同样的申请，在规定的期限内应享有优先权。也就是说，在优先权期内对其他人的同样申请不能授予工业产权，该工业产权授予该优先权人。要提交申请优先权的声明和以前申请书的副本。2．D国不可以驳回申请。因为根据《巴黎公约》的规定，凡所属国予以注册的商标，其他成员国也应同样接受申请注册并给予保护。十四．A国达雅氏公司从B国亚马逊有限责任公司引进一条自动生产线，其中涉及一项专利技术。达雅氏公司董事会就此事请该公司法律参谋玛丽兰德作说明，并讨论了专利的使用问题。公司法律参谋玛丽德兰根据标的不同，介绍了许可协议的种类，根据许可协议使用范围的不同，其使用的权限也不同。最后提出一份许可协议应包括的主要条款。B国亚马逊有限责任公司那么提出，在许可协议中一定要写明：1．引进方不能对该技术进行进一步的研究；2．引进方必须雇用B国亚马逊有限责任公司的专业技术人员；3．在生产过程中，为了保护该技术的完整性，不能对现有技术做任何改动，即使有不适应当地情况的现象；4．在生产过程中，要从B国TWT公司购置原料。A国达雅氏公司的技术人员认为，从B国TWT公司购置原料不是必需的。问：1．如果你是该公司法律参谋玛丽兰德，你如何根据标的不同介绍许可协议的种类？2．如果你是该公司法律参谋玛丽兰德，你如何介绍许可协议的使用范围？答：根据许可协议可使用地域范围以及使用权范围的大小，许可协议的种类为：独占许可协议：指在协议规定的时间和地域范围内，受让方对受让的技术拥有独占的使用权，许可方不能将该技术使用权另行转让给第三方，同时许可方也不能在该时间和地域范围内自行使用该项出让的技术。排他许可协议：指在协议规定的时间和地域范围内，受让方对受让的技术拥有使用权，许可方不能将该项技术使用权另行转让给第三方，但许可方自己仍保存在该时间和地域范围内的使用权。普通许可协议：指在协议规定的时间和地域范围内，受让方不仅可以使用某项技术，许可方也可使用或许可第三方使用某项技术。交叉许可协议：指技术许可方和受让方在协议规定，将其各自的技术使用权相互交换，供对方使用。此种许可可以独占，也可以排他，可以有偿，也可以无偿。分许可协议：指协议中的受让方可以将其受让的技术使用权再行转让给第三方。十五．艾赛亚有限责任公司是跨国公司锡比尔股份在中国设立的外商独资子公司，专营食品加工和出口。艾赛亚有限责任公司因严重财务危机而宣告破产，其债权人向法院起诉，要求母公司锡比尔股份对艾赛亚有限责任公司的债务承当责任，并举证：第一，锡比亚股份的求偿权到达艾赛亚有限责任公司所有负债的45%；第二，艾赛亚有限责任公司出口销售产品的85%是销售给锡比尔股份，并且其价格比其他买家更加优惠；第三，艾塞亚有限责任公司向锡比尔股份在中国的其他关联企业支付一系列预付款，同时又允许母公司集团作为债务人延迟支付其他债务。问：锡比尔股份是否对艾塞亚有限责任公司的债务承当责任？为什么？答：对于母子公司之间的责任承当，当前有以下三种观点和做法：1．有限责任原那么；2．整体责任原那么；3．特殊情况下的直接责任。本案中，上述举证如经查实，说明母公司锡比尔股份以子公司艾赛亚有限责任的形式实施了欺诈行为，即欺诈艾赛亚有限责任公司的债权人以逃避债务。债权人可要求锡比尔股份对艾赛亚有限责任的债务承当责任。锡比尔股份应当对艾塞亚有限责任公司的债务承当责任。1．应当明确，艾塞亚有限责任公司作为锡比尔跨国公司在中国的独资子公司，其法律性质为有限责任公司形式的中国法人，即锡比尔股份作为股东以其出资额为限对艾塞亚有限责任公司承当责任，艾塞亚有限责任公司以其全部法人资产对公司的债务承当责任。因此，艾塞亚有限责任公司的债权人只能向艾塞亚有限责任公司主张权利，艾塞亚有限责任公司也只以其自身资产为限向债权人承当债务。2．但是，根据《外资企业法》及其实施细那么的规定，外资企业必须遵守中国的法律法规，不得损害中国的社会公共利益；自主经营管理，不受干预；在破产清算期间不得自行处理企业财产。首先，艾塞亚有限责任公司的有关行为违反了我国法律。其次，锡比尔跨国公司是艾塞亚有限责任公司的唯一股东，对子公司的生产经营管理起着决定性的作用，其利用跨国公司的内部关联性，对艾塞亚有限责任公司进行控制和不当干预，使其从事大量非正常关联交易，转移利润和资产，怠于行使到期债权，逃避债务，最终使其因财务危机而破产，并影响艾塞亚有限责任公司的债权人实现债权。因此，债权人除依法向清算组织登记债权外，有权要求锡比尔股份承当债务，锡比尔股份应负连带责任。十六．中外合资经营的保利达股份向中国银行申请一笔2000万美元的巨额商业贷款，在签订协议前，为了慎重起见，银行工作人员向汇通律师事务所就如何通过合同条款，保证债务人如期归还债务进行咨询。问：你作为律师，如何答复？答：1．应规定担保条款，包括物权担保和信用担保；2．规定陈述保证条款，借款人应保证其经营状况、财务状况良好和真实，其贷款工程经过合法批准授权。．应规定某些约定事项，贷款人不得在其资产上设置抵押权和其他担保物权，清偿时应保证贷款人与其他债权人处于平等地位。4．违约及救济条款，应规定预期违约和实际违约时的救济方法。十七．惠通有限责任公司与恒力有限责任公司签订了一份租赁合同，同时又与阿根廷享利有限责任公司签订了一份购置一套葡萄酒生产线的合同。惠通有限责任公司作为出租人的买方，从阿根廷享利有限责任公司购置葡萄酒生产线，出租给恒力有限责任公司。惠通有限责任公司与恒力有限责任公司签订的合同中规定，关于设备的质量与性能，由阿根廷享利有限责任公司直接向恒力有限责任公司负责，如果出现了质量问题，由恒力有限责任公司直接向阿根廷享利有限责任公司索赔。惠通有限责任公司与阿根廷享利有限责任公司在合同上签了字，恒力有限责任公司虽然不是合同当事人，也就相关条款签了字，注明“确认合同及其条款〞字样。后出现质量问题，恒力有限责任公司直接向阿根廷享利有限责任公司索赔，享利有限责任公司拒绝，理由是恒力有限责任公司无权提起诉讼和提出权利要求。问：1．恒力有限责任公司是否有直接向阿根廷享利有限责任公司索赔的权利？2．什么是国际融资租赁？有几种主要类型？答：1．恒力有限责任公司有权要求赔偿。因为融资租赁合同一般都订有瑕疵担保免责特约，即租赁公司不承当瑕疵担保责任，但同时订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司在买卖契约上对供给商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可以直接向供给商行使请求权。本案中，在租赁合同中已订有了损害赔偿请求权让渡条款，故恒力有限责任公司享有直接向卖方索赔的权利。2．融资租赁是指由出租方融通资金为承租方提供所需设备，具有融资、融物双重职能的租赁交易。国际融资租赁是指含有涉外因素的融资租赁。有以下几种类型：1．金融租赁。2．杠杆租赁。3．卖主租赁。4．操作性租赁。5．售后回租。6．转租赁或再租赁。十八．为了更新设备，恒力纺织有限责任公司与美国享利融资租赁有限责任公司签订了一笔120万元的纺织机械设备融资租赁合同。合同约定：享利融资租赁有限责任公司按恒力纺织有限责任公司的技术标准和要求，购进纺织机械设备一套。享利融资租赁有限责任公司委托恒力纺织有限责任公司向宝捷机械有限责任公司代为购置。设备所有权属于享利融资租赁有限责任公司。享利融资租赁有限责任公司将设备租给恒力纺织有限责任公司，租期4年。租赁期满以后，享利融资租赁有限责任公司收取恒力纺织有限责任公司10万元的产权转让费，设备归恒力纺织有限责任公司所有。同时，三方约定，如果宝捷机械有限责任公司的设备出现瑕疵，给恒力纺织有限责任公司造成损失，享利融资租赁有限责任公司将对宝捷机械有限责任公司的索赔权转让给恒力纺织有限责任公司。享利融资租赁有限责任公司协助恒力纺织有限责任公司进行索赔。后设备出现技术问题，恒力纺织有限责任公司遂向宝捷机械有限责任公司索赔，要求赔偿损失，提供合同规定的设备。宝捷机械有限责任公司认为合同的买方不是恒力纺织有限责任公司，是享利融资租赁有限责任公司。恒力纺织有限责任公司无权要求索赔。恒力纺织有限责任公司起诉于法院。问：1．恒力纺织有限责任公司是否有权要求宝捷机械有限责任公司赔偿？2．瑕疵担保免责特约的理由是什么？答：1．恒力纺织有限责任公司有权要求赔偿。因为融资租赁合同一般都订有瑕疵担保免责特约，即租赁公司不承当瑕疵担保责任，但同时订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司在买卖契约上对供给商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可以直接向供给商行使请求权。本案中，在租赁合同中已订有了损害赔偿请求权让渡条款，故恒力纺织有限责任公司享有直接向卖方索赔的权利。2．瑕疵担保免责特约的理由如下：1〕任意法规性。民法关于瑕疵担保责任的规定为任意性规定，允许契约双方以特约予以变更。2〕制度本身的要求。多数判例认为，融资租赁的经济机能在于向用户提供融资，具有金融的性质，因此，瑕疵担保免责特约为融资租赁制度本身的要求。3〕用户的选择责任。融资租赁是由用户基于自己的知识和经验，选定设备，租赁公司完全按照用户的指定予以购置。因此选择错误的结果应由用户负责。4〕租赁公司缺乏商品知识、信息、经验和处置能力，其机能仅在于向用户提供融资，故而不承当瑕疵担保责任。5〕融资租赁契约订有该项免责特约的同时也订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司在买卖契约上对供给商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可以直接向供给商行使请求权。十九．为了更新设备，恒力纺织有限责任公司与美国享利融资租赁有限责任公司签订了一笔120万元的纺织机械设备融资租赁合同。合同约定：享利融资租赁有限责任公司按恒力纺织有限责任公司的技术标准和要求，购进纺织机械设备一套。享利融资租赁有限责任公司委托恒力纺织有限责任公司向宝捷机械有限责任公司代为购置。设备所有权属于享利融资租赁有限责任公司。享利融资租赁有限责任公司将设备租给恒力纺织有限责任公司，租期4年。租赁期满以后，享利融资租赁有限责任公司收取恒力纺织有限责任公司10万元的产权转让费，设备归恒力纺织有限责任公司所有。同时，三方约定，如果宝捷机械有限责任公司的设备出现瑕疵，给恒力纺织有限责任公司造成损失，享利融资租赁有限责任公司将对宝捷机械有限责任公司的索赔权转让给恒力纺织有限责任公司。享利融资租赁有限责任公司协助恒力纺织有限责任公司进行索赔。后设备出现技术问题，恒力纺织有限责任公司遂向宝捷机械有限责任公司索赔，要求赔偿损失，提供合同规定的设备。宝捷机械有限责任公司认为合同的买方不是恒力纺织有限责任公司，是享利融资租赁有限责任公司。恒力纺织有限责任公司无权要求索赔。恒力纺织有限责任公司起诉于法院。问：1．享利融资租赁有限责任公司对设备之瑕疵是否应该承当责任？2．瑕疵担保免责特约无效包括哪些？答：1．亨利融资租赁公司不承当责任。因为融资租赁合同一般都订有瑕疵担保免责特约，即租赁公司不承当瑕疵担保责任，但同时订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司在买卖契约上对供给商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可以直接向供给商行使请求权。本案中，在租赁合同中已订有了损害赔偿请求权让渡条款，故恒力纺织有限责任公司享有直接向卖方索赔的权利。2．在某些特殊情形下，瑕疵担保免责特约亦可能被确认为无效。一是由租赁商业选择供给商，设备种类、数量、规格、型号、商标等的情形；二是租赁公司明知有瑕疵而未告知或因重大过失而不知有瑕疵，可因违反诚信原那么而使免责特约无效；三是租赁公司与供给商有密不可分的关系；四是未给用户以救济手段或用户不能行使请求权的情形。二十．1946年，埃斯特石油在喀麦隆注册成立，总机构设立在喀麦隆的雅温得。1949年英国政府要求埃斯特石油就其全部公司所得纳税。埃斯特石油那么认为，该公司在喀麦隆注册，总机构设立在喀麦隆的雅温得，公司的产品和销售地都不在英国。所以不应该向英国政府纳税。英国法院那么认为，埃斯特石油的绝大局部董事在英国，只有个别董事在喀麦隆，多数董事会在英国伦敦举行。公司的重要决定都在英国作出，所以埃斯特石油的实际的控制和管理中心在英国，是英国公司，应该向英国纳税。问：1．埃斯特石油那么认定应当纳税的标准是什么？2．确定纳税人居民身份的标准有哪些？答：1．埃斯特石油认为应当向英国纳税的前提是英国应对其有居民税收管辖权或来源地税收管辖权。首先，埃斯特石油认定其居民身份的标准是登记注册地标准和总机构所在地标准。即它认为，公司在喀麦隆注册，总机构也设在喀麦隆，所以公司为喀麦隆居民身份，英国对公司无居民税收管辖权。其次，它认为，公司的产品和销售地都不在英国，即所得又不是来源于英国，所以英国又没有来源地税收管辖权。因此，它认为不应当向英国纳税。2．法人居民身份的认定有以下标准：1〕法人实际管理控制中心所在地标准。根据该标准，法人实际管理控制中心设在哪国，它即为该国居民，否那么就是该国非居民。法人实际管理控制中心一般是指董事会，董事会所在地即为法人实际管理控制中心所在地。2〕法人登记注册地标准。该标准是指法人在哪国登记注册即为哪国居民。3〕法人总机构所在地标准。总机构是指负责法人的重大经营决策以及全部经营活动和统一核算法人盈亏的总公司和总店等。总机构设在哪国，即为哪国居民。4〕控制选择权标准。根据该标准，控制公司选择权的股东在哪国，即视为哪国居民。5〕主要营业活动所在地标准。即法人主要营业活动所在地在哪国即为哪国居民。二十一．1946年，埃斯特石油在喀麦隆注册成立，总机构设立在喀麦隆的雅温得。1949年英国政府要求埃斯特石油就其全部公司所得纳税。埃斯特石油那么认为，该公司在喀麦隆注册，总机构设立在喀麦隆的雅温得，公司的产品和销售地都不在英国。所以不应该向英国政府纳税。英国法院那么认为，埃斯特石油的绝大局部董事在英国，只有个别董事在喀麦隆，多数董事会在英国伦敦举行。公司的重要决定都在英国作出，所以埃斯特石油的实际的控制和管理中心在英国，是英国公司，应该向英国纳税。问：1．英国法院认定应当纳税的标准是什么？2．确定纳税人居民身份的标准有哪些？答：1．英国法院认为英国对埃斯特石油有居民税收管辖权。其认定埃斯特石油为英国居民身份的标准是法人实际管理控制中心所在地标准。即法人实际管理控制中心在哪国，它即是哪国的居民。法人实际管理控制中心一般指董事会。在本案中，英国法院认为，埃斯特石油的绝大局部董事在英国，多数董事会在英国举行，公司重要决定都在英国作出，所以其实际管理控制中心在英国，是英国公司，应向英国纳税。2．自然人居民身份的认定有以下标准：1〕住所标准。住所一般是指一个自然人的永久性居住场所。凡在本国有住所的人不管其国籍如何，都属于该国国民，住所不在本国境内的，那么为非居民。2〕居所标准。居所是指在一个国家虽非永久居住，但居住了一定时间的处所。对于居住多长时间才构成税法上的“居民〞，各国有不同规定。3〕住所和居所相结合的标准。目前，国际上广泛采用的就是这种标准。4〕国籍标准。根据国籍标准，一个自然人只要具有该国国籍，无论其居住在国内和国外，一律视为该国居民。5〕意向标准。该标准规定，如果一个自然人具有在该国长期居住的主观意图，那么将它视为该国居民。二十二．2004年末，希腊道奇森公司从设在罗马的分公司获利10万美元。道奇森公司设在丹麦的子公司获利50万美元，税后向道奇森公司支付了股息20万美元。问：1．在上述纳税中，哪些属于国际重复征税？2．什么是国际重复征税？答：1．希腊和意大利两国对道奇森公司在罗马分公司的10万获利所征的税，及希腊和丹麦两国对道奇森公司从丹麦子公司处获得的20万股息所征的税，属于国际重复征税。上述第一种情形，希腊对道奇森公司依居民税收管辖权对其海外经营所得征税，意大利依来源地税收管辖权对道奇森公司通过罗马常设机构的经营所得征税；第二种情形，希腊对道奇森公司依居民税收管辖权对其海外投资所得征税，丹麦依来源地税收管辖权对其从丹麦子公司处获得的投资所得征税。这两种情形均属两个国家对同一跨国纳税人就同一征税对象同时课税，这就是国际重复征税的情形。2．国际重复征税是指两个或两个以上国家对同一跨国纳税人就同一征税对象在同一时期同时课税。二十三．2004年末，希腊道奇森公司从设在罗马的分公司获利10万美元。道奇森公司设在丹麦的子公司获利50万美元，税后向道奇森公司支付了股息20万美元。问：1．在上述纳税中，哪些属于国际重叠征税？2．什么是国际重叠征税？答：1．丹麦政府对道奇森公司在丹麦的子公司获利50万中用于分配给道奇森公司股息〔20万〕的所得征收的税，和希腊政府对道奇森公司的20万股息所得征收的税，属于国际重叠征税。即子公司的所得，所在国征所得税，其分配给母公司的股息，母公司所在国也要征收所得税。同一征税对象，两个国家对不同纳税人分别征税，这就是国际重叠征税的情形。2．国际重叠征税是指两个或两个以上国家就同一征税对象对同一经济来源的不同纳税人分别课税。二十四．中国国际经济贸易仲裁委员会根据申诉人加拿大享利有限责任公司与被诉人中国惠通有限责任公司之间关于买卖螃蟹合同中的仲裁条款以及申诉人的申请，受理了上述合同争议案。被诉人在指定了仲裁员和提交了辩论之后，对中国国际经济贸易仲裁委员会的管辖权提出了抗辩，理由是：在合同中规定，乙方〔申诉人〕用确认合同后生效。但是，申诉人至今没有确认。所以，合同尚未生效，不能仲裁。问：1．你认为能够仲裁吗？2．法律对此有何规定？答：1．能仲裁。2．《仲裁法》19条规定，“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。〞即仲裁协议具有独立性。仲裁协议〔包括仲裁条款和仲裁协议书〕应视为与合同的其他条款别离的、独立地存在的条款或局部，国际商事合同的变更、解除、终止、无效或失效以及存在与否，均不影响仲裁协议的效力。一方当事人仍可依据仲裁协议提交双方约定的仲裁机构仲裁。二十五．2003年11月，法国伊丽莎白有限责任公司〔卖方〕与中国ALT有限责任公司〔买方〕在上海订立了买卖200台电子计算机的合同。双方在合同中约定，如果发生争议，在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。后来，双方因交货期发生争议。法国伊丽莎白有限责任公司在其公司所在地起诉。法院发出传票，传中国ALT有限责任公司出庭应诉。ALT有限责任公司询问律师是否应诉，律师应该如何答复？答：应该向对方法院提出管辖权异议。因为，这涉及到仲裁协议排除法院的司法管辖权的问题。仲裁协议排斥司法管辖有两方面的含义：一方面含义是指：争议当事人达成仲裁协议后必须受仲裁协议约束，依仲裁协议向双方指定的仲裁机构提出仲裁，而不能向法院提起司法诉讼。我国《仲裁法》第5条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。〞第26条还规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。〞此外，《成认和执行外国仲裁裁决公约》第2条第〔三〕款还规定：如果缔约国的法院受理一个案件，而就这个案件所涉及的事项当事人已经达成仲裁协议时，除非法院查明该项协议是无效的、未生效的或不可能执行的，应该依照一方当事人的请求，令当事人将案件提交仲裁。另一方面含义是指：仲裁机构做出仲裁裁决后，当事人不能就同一纠纷再向法院起诉。但是，如果仲裁裁决被法院裁定撤销或者不予执行的，当事人可以就同一纠纷向法院提起司法诉讼。我国《仲裁法》第9条即有类似规定。二十六．1996年4月，中国金龙贸易有限责任公司与美国南洋贸易有限责任公司签订了CAP牌打印机进口合同。合同约定：南洋贸易有限责任公司在1996年6月底前交货。付款方式为信用证。合同签订后，金龙贸易有限责任公司按期开来了信用证。但直到1996年6月30日，金龙贸易有限责任公司仍未收到南洋有限责任公司任何关于货物已经装船或延期交货的通知。7月3日，南洋有限责任公司向金龙贸易有限责任公司发来，称原定货轮因故延至7月15日才能起航，无法保证按期交货，要求金龙贸易有限责任公司将信用证装船延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求金龙贸易有限责任公司于7月4日回复。金龙贸易有限责任公司按期回复，告知南洋有限责任公司修改信用证的条件是价格下调10%，否那么将宣告撤消合同。但南洋有限责任公司没有同意，仍然要求金龙贸易有限责任公司延长信用证有效期，否那么将货物另售他人。金龙贸易有限责任公司于7月5日正式函告南洋有限责任公司终止合同并提出索赔。问：1．金龙贸易有限责任公司最后的处理方法是否合理，为什么？2．如果金龙贸易有限责任公司的主张成立，如何赔偿金龙贸易有限责任公司？答：1．金龙贸易有限责任公司最后的处理方法合理。南洋有限责任公司未能在规定时间内交付已构成了违约，之后双方对合同的变更〔鼎天有限责任公司同意延期交付，但价格要求下调10%〕也未达成一致意见，在原合同仍然有效的情况下，南洋有限责任公司声明其不再履行交货义务，已构成了根本违反合同，所以金龙贸易有限责任公司有权解除合同。此外，金龙贸易有限责任公司要求赔偿的权利也不因其行使解除合同等救济方法而丧失。2．应赔偿金龙贸易有限责任公司因南洋有限责任公司违约而遭受的包括利润在内的各种损失，但这种赔偿不得超过对方在订约时预料或理应预料到的可能损失。二十七．托运人泰国曼德斯粮食公司出口一批大米，由承运人墨西哥政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单反面订有适用《海牙规那么》的条款。但船在开航前发生火灾，致使货物受到损害，经调查，火灾的起因是由于经船长授权的雇佣人员在对排水管道加温时疏忽所致。托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔偿。问：承运人是否应承当赔偿责任？为什么？答：承运人墨西哥政府商业海运公司应当承当损失赔偿责任。根据《海牙规那么》的规定，承运人必须在开航前和开航时恪尽职责使船舶适航。在本案中，1．事故的发生是在开航前；2．承运人没有尽到恪尽职责，因为其雇佣人员有疏忽的过错；3．由于上述原因使船舶不适航，延误了船期，并给货物造成了损害。因此，本案属承运人在开航前未恪尽职责使船舶适航的情形，不能引用免责事项中的管理船舶过失来免除自己的责任。二十八．印度国金狮股份向德国托马斯有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了FOB合同。金狮股份有限责任公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。金狮股份在装船后及时向托马斯有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，托马斯有限责任公司要求金狮股份赔偿差价损失。问：金狮股份是否应该对上述损失负责？答：金狮股份〔卖方〕不应对该项损失负责。根据《Incoterms2000》，在FOB术语下，卖方承当货物在装运港越过船舷以前的风险和费用，买方承当货物在装运港越过船舷以后的风险和费用，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。本案中，卖方提交了符合合同规定的货物并及时发出装船通知，已履行了合同义务，风险已转由买方承当，因此卖方对损失不负责任。二十九．托运人泰国曼德斯粮食公司出口一批大米，由承运人墨西哥政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单反面订有适用《海牙规那么》的条款。但船在开航前大副及假设干船被地方警察当局扣押，致使货物不能按时离港，导致不能按时交货。托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔偿。问：承运人是否应承当赔偿责任？为什么？答：承运人不应承当责任。根据《海牙规那么》，政府或主管部门的行为、检疫限制或司法扣押，属于承运人责任豁免事项，可不承当责任。三十．2023年，加拿大魁北克省以本省境内销售的可回收的不可重复利用的易拉罐装啤酒包装不利于环保为由，决定对境内这种罐装啤酒征收捐税。事实上，市场上销售的罐装啤酒几乎都是法国克雷嘉文厂生产的，本地啤酒都是瓶装。另外，本地的罐装饮料、罐头不属于征税范围。克雷嘉文厂认为，魁北克省此举违背了WTO的规那么〔加拿大和法国均为WTO成员〕，魁北克省认为其采取的措施属于一般例外范围，不受GATT规那么约束，双方发生争议。问：1．该争议是否属于一般例外范围？2．该争议是否属于《技术性贸易壁垒协议》的调整范围？答：1．双方争议属于GATT国民待遇原那么调整范围。不属于GATT一般例外的范围。一般例外不包括为环保所采取的措施。2．该争议不属于《技术性贸易壁垒协议》的调整范围，包装标准与产品的性质及品质无关。三十一．中国祺瑞有限责任公司与韩国朴金父子有限责任公司成立一家生产医用电器的合资经营企业，由韩方朴向南任董事长。中方以土地厂房及原有设备作为投资，韩方投资5万美元。共同经营5年后，由于经济效益不好，韩方朴向南董事长未经中方同意，通过订立合同将企业承包给韩国人李正幸经营，并声称每年给中方一定金额的承包费。以后3年，因承包费未能兑现，没有给中方任何分配利润，中方起诉。问：该案如何处理？答：1．中外合资经营企业应由双方共同经营，韩方董事长单方面将企业承包给个人经营的合同违反法律，应为无效合同，应解除承包合同，恢复共同经营。2．中外合资经营企业应按投资比例分配利润、承当风险，韩方不仅将企业承包给他人，而且使中方长期不能获得利润，也违反了中外合资经营企业法。在查清企业最后盈余的根底上，补偿中方合营者的损失。五、案例分析题(此题l5．分)36．2000年3月，美国甲公司与中国乙公司签订了排他许可合同，允许乙公司于未来五年内在中国使用其技术生产某种高级芯片，如有争议交由中国国际经济贸易仲裁委员会在北京仲裁解决。2003年4月，因发现中国市场巨大，甲公司在中国投资设厂，使用相同技术生产同类芯片。2004年5月，甲公司因战略调整，将其在华工厂设备卖给丙公司，并允许丙公司使用相同技术生产芯片。请答复如下问题：(1)什么是排他许可合同?(2)设该技术为自由进出口技术，如果乙公司未将该技术合同在中国主管部门登记，该合同是否有效?为什么?(3)2003年4月甲公司在中国使用相同技术生产同类芯片是否合法?为什么?(4)2004年5月甲公司能否再行许可丙公司在中国使用相同技术生产芯片?为什么?(5)如果甲公司和乙公司仅约定了仲裁机构和地点，而未约定应适用的法律，应如何解决这个问题?(6)如果因丙公司使用甲公司许可的技术而给乙公司造成了严重损害，乙公司应向谁请求赔偿?为什么?五、36．(1)排他许可合同是指在一定的地域和期限内，受方对受让的技术享有排他的使用权，供方在规定的期限内不得在该地域再将该项技术许可任何第三方使用，但供方仍然有权利在该地域内使用该项技术制造和销售相关产品。(3分)(2)有效。(1分)因为在我国，自由进出口的技术贸易合同自依法成立时生效，不以登记为合同生效的条件。登记仅是政府对技术进口或出口活动进行管理的一项措施。(2分)(3)合法。(1分)因为甲公司与乙公司的合同为排他许可合同，这意味着合同只是排除甲公司再许可任何第三方在中国境内于规定期限内使用该技术，甲公司仍有权在中国使用该技术。(1分)(4)甲公司不可以再许可丙公司在中国使用同类技术。(1分)因为甲公司与乙公司的合同为排他性许可合同，这意味着甲公司承诺五年内不再将技术许可给任何第三人在中国使用，甲公司许可丙公司使用时未超过五年。(1分)(5)在当事人未规定适用于其争议的实体法时，由仲裁庭选择应适用的实体法，(1分)仲裁庭可能通过有关国家的冲突法规那么或各国普遍接受的冲突法规那么决定应适用的实体法。(2分)(6)乙公司应向甲公司请求赔偿。(1分)因为甲公司对乙公司违约导致丙公司使用该技术。(1分)五、案例分析题一2006年4月，中国鼎天有限责任公司与德国贝佛里奇有限责任公司签订了冷轧卷板进口合同。合同约定：贝佛里奇有限责任公司在2006年6月底前交货。付款方式为信用证。合同签订后，鼎天有限责任公司按期开来了信用证。但直到2006年6月30日，鼎天有限责任公司仍未收到贝佛里奇有限责任公司任何关于货物已经装船或延期交货的通知。7月3日，贝佛里奇有限责任公司向鼎天有限责任公司发来，称原定货轮因故延至7月15日才能起航，无法保证按期交货，要求鼎天有限责任公司将信用证装船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限责任公司于7月4日回复。鼎天有限责任公司按期回复，告知贝佛里奇有限责任公司修改信用证的条件是价格下调10%，否那么将宣告撤消合同。但贝佛里奇有限责任公司没有同意，仍然要求鼎天有限责任公司延长信用证有效期，否那么将货物另售他人。鼎天有限责任公司于7月5日正式函告贝佛里奇有限责任公司，终止合同并提出索赔。问：1、鼎天有限责任公司最后的处理方法是否合理，为什么？2、如果鼎天有限责任公司公司的主张成立，如何赔偿鼎天有限责任公司公司？答案要点：1、鼎天有限责任公司的处理方法合理。因为贝佛里奇有限责任公司未按期交货已经构成了违约，而且在鼎天有限责任公司拒绝将信用证延期的情况下，仍未履行交货义务，故贝佛里奇有限责任公司的行为构成根本违约。鼎天有限责任公司有权解除合同并向贝佛里奇有限责任公司索赔。2、贝佛里奇有限责任公司应该赔付合同规定的价格与卖方应交货时，货物在卖方所在地价格之间的差额，或者如买方补进货物，应赔付合同价格与补进货物价格之间的差额。二印度国尤素福股份向德国麦克莱伦有限责任公司出口羊绒披肩，并签订了CIF合同。尤素福股份在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。尤素福股份在装船后及时向麦克莱伦有限责任公司发出装船通知，但在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，麦克莱伦有限责任公司要求尤素福股份赔偿差价损失。问：1、尤素福股份是否应该对上述损失负责？2、货物被海水浸泡的风险损失又分别由谁承当？答案要点：1、尤素福股份不应该对上述损失负责。尤素福股份提供的产品经商品检验机构检验为合格，同时在装船后及时通知了买方，已恰当、充分履行了卖方的义务。同时按照CIF术语，在卖方无违约的条件下，货物在越过船舷后的风险应有买方承当，故货物损失应由麦克莱伦有限责任公司承当。2、CIF术语下，买方仅需投保平安险即可。而平安险的承保范围是自然灾害造成的货物全损和意外事故造成的货物全部或局部损失。故保险公司可坚决赔偿质量降低而造成的损失。如承运人及其雇员对货物被雨水浸泡有过错，其损失可由承运人和麦克莱伦有限责任公司分别承当。三东艺有限责任公司向金苹果国际发盘“橡胶500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月装运，即期信用证支付，限20日复到有效。〞金苹果国际当即回电“价格减10%，中国国际经济贸易委员会仲裁，其他条件接受。〞东艺有限责任公司没有答复。问：合同是否成立？为什么？答案要点：合同不成立。因金苹果公司的回电更改了价格，构成对要约的实质性更改，构成反要约。四阮氏兄弟出售一级大米1200吨，按FOB条件成交，装船时货物经公证人检验，符合合同规定的品质条件。卖方在装船后及时发出装船通知。但运输途中由于海浪过大，大米被海水浸泡，品质受到影响。当货物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，因而买方要求卖方赔偿差价损失。问：卖方是否应对该项损失负责，为什么？答案要点：同二。五托运人皮尔逊啤酒有限责任公司出口一批货物,由承运人加拿大政府商业海运公司班轮运输.货物装船后,承运人加拿大政府商业海运公司向托运人皮尔逊啤酒有限责任公司签发了海运提单,提单反面订有适用<海牙规那么>的条款.但船在开航前柴油发动机发生爆炸,致使轮船不能按时起航,货物也受到损害.经调查,起因是由于经船长授权的雇佣人员在对柴油发动机试车时疏忽所致.问:托运人皮尔逊啤酒有限责任公司可否对未能交货造成的损失要求承运人加拿大政府商业海运公司赔偿?答案要点：1、承运人加拿大政府商业海运公司应赔偿，因未做到在开航前和开航时使船舶适航。2、承运人须在开航前和开航时恪尽职责使船舶适航，其具体含义有三点：a.在开航前与开航时船舶适用于航行；b.船员的配备、船舶装备和供给适当；c.船舶要适合货物的平安运送和保管。六同五。七甲公司是一家英国公司，乙公司是一家设在上海的中外合资经营企业。甲乙签订了一份国际货物买卖合同，合同中规定乙公司是信用证付款。乙公司付款后，凭提单却没有提到货物。经调查是因甲提交给银行的提单中，在收货人一栏中填写出了不符合提单填写要求的问题。问：请你判断收货人一栏的填写错误可能是如下那种情况？是甲公司名称？是乙公司名称？还是凭甲公司指标？或者是凭乙公司指标？答案要点：甲公司名称。八太子号于1990年3月1日在汉堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的10个月租用期。由于市场租金率上涨，船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期船期间的租金。问：根据我国海商法的规定，此案中，超期还船租金应按什么计算？是按1991年1月1日租用期届满时的市场租金率计算？是按1990年12月15日，该轮上个航次结束时的市场租金率计算？还是按合同规定的租金率计算？或者是按1991年3月5还船时的市场租金率计算？答案要点：根据我国海商法的规定，应该按1991年1月1日租用期届满时的市场租金率计算。九我国万利嘉企业有限责任公司，从加拿大进口一批新闻纸，300箱，海运。在运输途中，由于船内油管破裂局部燃油漏出，污染新闻纸。2004年7月18日青岛港卸货，发现损失100箱。货物投保了水渍险。2006年9月25日请求保险公司赔偿。保险公司拒绝赔偿。问：是否有理？为什么？答案要点：保险公司拒绝赔偿有理：1、平安险承保被保险货物由于：A恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成的整批货物的全损；B运输工具搁浅触礁、漂浮、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的货物全部或局部损失；C运输工具在发生上述意外事故前后又在海上遭受恶劣气候等自然灾害造成的局部损失；D装卸时，一件或数件货物落海造成的全部或局部损失；E被保险人为抢救货物支出的合理费用等。水渍险除承保平安险的各项责任外，还负责被保险货物由于恶劣气候等自然灾害造成的局部损失。该损失不在保险范围之内。2、超过索赔期限。索赔期限为从被保险货物在最后卸载地全部卸离运输工具后起算，最多不超过2年。十货轮途中船舶货舱起火，大火蔓延到机舱。船长为了船货的共同平安，命令采取紧急措施，往舱中灌水灭火。火虽然被扑灭，但由于主机受损，无法继续航行。于是船长决定雇用拖轮将货船拖到附近港口修理，检修后重新将货物运往新加坡。事后经过统计，事故总共造成如下损失：1、2000箱货物被火烧毁。2、800箱货物由于灌水受损。3、主机和局部甲板被火烧坏。4、雇用拖船支付费用假设干。5、因为船舶维修，延误船期，额外增加了船员工资以及船舶的燃料。问：在上述各项损失中，哪些属于单独海损？哪些属于共同海损？答案要点：1与3属于单独海损。2、4、与5属于共同海损。其中被火烧毁的2000吨花生和被火烧坏的主机和局部甲板是火灾造成的直接损失，属单独海损。其余的是为了维护船舶和货物的共同平安，由船长下令灌水灭火而造成的损失和产生的费用，属于共同海损。十一我国佳丽彤有限责任公司与某国赫尔利有限责任公司于2003年10月20日签订购置500吨棉花的GFR合同。佳丽彤有限责任公司开出信用证规定，装船期限为2004年2月1日至2月15日。由于赫尔利有限责任公司租来运货物“白马王子号〞在开往某外国港口途中遇到飓风，结果装货至2004年2月20日才完成。承运人在取得赫尔利有限责任公司出具的保函的情况下签发了与信用证条款一致的提单。“白马王子号〞于2月21日驶离装运港。佳丽彤有限责任公司为这批货物投保了水渍险。2004年2月28日“白马王子号〞途经达达尼尔海峡时起火，造成局部棉花烧毁。船长在命令救火过程中又造成局部棉花湿毁。由于船在装货港口的延迟，使该船到达目的地时赶上了棉花价格下跌，佳丽彤有限责任公司在出售余下的棉花时价格不得不大幅度下降，给佳丽彤有限责任公司造成很大损失。问：1、途中烧毁的棉花损失属什么损失，应由谁承当？为什么？2、佳丽彤有限责任公司可否向承运人追偿由于棉花价格下跌造成的损失？为什么？答案要点：1、属单独海损，应由保险公司承当损失。途中烧毁的棉花属于单独海损，依CFR术语，风险由佳丽彤有限责任公司即买方承当。而佳丽彤有限责任公司购置了水渍险，赔偿范围包含单独海损，因此由保险公司承当。2、佳丽彤有限责任公司可以向承运人追偿由于棉花价格下跌造成的损失。因为承运人迟延装船，又倒签提单，须对迟延交付负责。十二A国通知B国，禁止从B国进口羊肉，理由是羊肉的荷尔蒙含量超标，影响国民的身体健康。B国经过调查发现，A国境内销售的羊肉荷尔蒙含量与B国羊肉的荷尔蒙含量是一样的。还发现，A国还不断从C国进口同样质量的羊肉。B国认为A国违反了DATT原那么，他们的利益受到了侵害。A国反驳，他们采取的措施是不违反DATT原那么的，是属于一般例外所允许的。问：1、A国的做法是否违反了GATT的原那么？违反了那条原那么？为什么？2、A国反驳的理由对不对？为什么？答案要点：1、A国的做法违反了GATT的最惠国待遇原那么。最惠国待遇原那么含义是：一成员就任何一项原产于另一成员的进口产品给予另一成员在关税或其它方面的优惠，必须立即无条件地给予原产于其它成员和相同或类似的进口产品。最惠国待遇原那么的本质是要求WTO成员不得对来自或出口到不同成员国的相同或类似的进出口产品在实施优惠或限制方面实行歧视待遇，它是多边贸易规那么的基石，也是多边贸易体制赖以生存的法律根底。2、A国反驳的理由不对。关于一般例外，GATT第20条第1款规定：缔约方采取的为保障人民、动植物生命健康所必需的措施，属于一般例外。A国一方面在自己国内允许销售同样质量的羊肉，另一方面又进口C国同样质量的羊肉。所以，不可以引用一般例外条款。十三A国雅博尔于2006年3月12日在B国申请注册了“HWH〞商标。2006年4月3日A国雅博尔又在C国申请注册“HWH〞商标，并请律师史密斯先生代理有关事项。C国商标管理机构驳回申请，理由是已经有人于2006年4月1日提出同样的申请。2006年6月7日A国雅博尔又在D国申请注册“HWH〞商标。D国商标管理机构申请，理由是A国雅博尔在自己国内没有申请该项权利。2006年7月2日A国雅博尔又在D国申请注册“JKL〞商标，该商标已经在A国取得合法权利。D国商标管理机构由驳回申请，理由是该申请不符合D国的商标法。注：以上几个国家都是《巴黎公约》成员国。问：在D国申请注册“JKL〞商标，D国商标管理机构是否可以驳回申请，为什么？答案要点：在D国申请注册“JKL〞商标，D国商标管理机构可以驳回申请。因为各国的法律制度和申请程序是不同的，申请和注册商标的条件，由各成员国的本国法律决定。十四甲公司从乙有限责任公司引进一条自动生产线，其中涉及一项专利技术。甲公司董事会就此事请该公司法律参谋作说明，并讨论了专利的使用问题。公司法律参谋根据标的不同，介绍了许可协议的种类，根据许可协议使用范围的不同，其使用的权限也不同。最后提出一份许可协议应包括的主要条款。乙有限责任公司那么提出，在许可协议中一定要写明：1、引进方不能对该技术进行进一步的研究；2、引进方必须雇用乙有限责任公司的专业技术人员；3、在生产过程中，为了保护该技术的完整性，不能对现有技术做任何改动，即使有不适应当地情况的现象。4、在生产过程中，要从B国TWT公司购置原料。甲公司的技术人员认为，从B国TWT公司购置原料不是必需的。问：1、如果你是该公司法律参谋，你能否提出一份许可协议应包括的主要条款？2、乙有限责任公司提出在许可协议中一定要写明的4个条款，有无道理？是否必须接受？答案要点：1、商标许可协议以转让商标使用权为目的，它是许可方参与和分享被许可方市场的重要方式之一。商标许可协议正文条款主要有以下内容：定义条款许可使用的商标条款许可使用的时间、地域范围、使用性质条款商品质量保证条款商标使用管理条款商标使用费条款保证条款违约补救条款不可抗力条款争议解决及法律适用条款合同有效期、变更及终止条款其它条款2、乙有限责任公司提出在许可协议中一定要写明的4个条款无道理？不可以接受。原因是《联合国国际技术转让行动守那么》〔草案〕第四章详细列举了应予禁止的列入许可协议中的20种限制性商业条款，根据其中：第4种，限制受让方利用受让技术进行研究开展活动，第5种，强制受让方必须使用供方的人员，第7种，限制受让方修改技术以适应本地条件或创新，第9种，要求受让方搭买不需要的技术或商品，乙有限责任公司提出要求不能同意。十五艾赛亚公司是跨国公司锡比尔公司在中国设立的外商独资子公司，专营食品加工和出口。艾赛亚公司因严重财务危机而宣告破产，其债权人向法院起诉，要求母公司锡比尔公司对艾赛亚公司的债务承当责任，并举证：第一，锡比尔公司的求偿权到达艾赛亚公司所有负债的45%；第二，艾赛亚公司出口销售产品的85%是销售给锡比尔公司，并且其价格比其他买家更加优惠。第三，艾赛亚公司向锡比尔公司在中国的其他关联企业支付了一系列预付款，同时又允许母公司集团作为债务人延迟支付其他债务。问，锡比尔公司是否应对艾赛亚公司的债务承当责任？为什么？答案要点：应该。艾赛亚公司大局部产品以优惠价格向母公司销售，同时向锡比尔公司控制的其他。关联企业支付