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文档简介
第一章人身损害赔偿纠纷案件诉讼全过程训练训练素材——李明诉南海市道路公司人身损害赔偿纠纷案一、选择本案的理由第一,人身损害赔偿是司法实践中较为常见的案件,本案作为该类型案件又涉及到诉讼时效、合同效力等许多重要法律问题,非常适合作为模拟诊所的典型案例加以演示和训练,也适合本科生或者法律硕士的培养规格。第二,本案原告方的代理律师撰写的代理词和上诉状有不少值得商榷之处,为训练提供了非常大的探讨空间。学生和教师对这些法律文书的评价和重新撰写能够使学生避免类似问题的发生,提高撰写法律文书的水平。第三,本案经历了一审、二审和再审所有的诉讼程序,通过该案件的训练,不仅可以使学生对各种程序的特点和实际案件诉讼程序的全貌有一个概括的了解,而且能使学生在各种类型案件的法律文书写作、诉讼策略的确定和运用等方面得到历练。第四,本案原告是一个普通的老先生,被告是一个大型国有公司,原被告力量对比悬殊,难以实现民诉法上双方当事人武器平等的假设,由此产生了与通常原被告力量对等案件的一些不同点。了解这类诉讼的特点,对代理律师确定合适的诉讼策略,为当事人争取更多的合法权益是非常必要的。同时,也可以了解法律之外的一些因素对诉讼结果所产生的不可低估的影响。二、本案训练方法本案涉及民事诉讼的整个诉讼程序,训练共分三个阶段,每周3—4节课,完成训练时间为2周。第一个阶段:首先,任课教师介绍案件背景和训练目的及要求;其次,将一审所有案件材料再加上上诉状发给学生;最后,布置学生在下周上课前要交的作业,包括:(1)对一审代理词、上诉状的书面评价意见;(2)撰写上诉状和二审代理词。第二个阶段:第二次上课前学生交上节课布置的作业。第二阶段任务是:首先,由学生以组为单位相互之间对已完成的作业进行交流、讨论,并推荐其中的优秀者,学生交流过程中,教师也可以随机参与;其次,各小组推选出的优秀者进行课堂交流,亦可以相同观点者为一方,进行课堂辩论;之后,教师点评学生讨论意见,给学生介绍自己的观点,听取学生的意见;最后,将二审庭审笔录和二审判决书发给学生,布置学生在下周上课前要交的作业——再审申请书。第三个阶段:第三次上课前学生交再审申请书。上课后首先详细点评学生第一阶段完成的作业;其次,仍按照之前的方式由学生分组进行交流和各组代表课堂交流和辩论,组织学生对再审的理由进行讨论,教师点评学生的讨论意见;再次,给学生展示和介绍教师所写的再审申请书,听取学生对教师意见的看法,学生、教师互动;再其次,给学生介绍再审程序的情况,本案再审主要是高级法院法官分别找双方当事人谈话,调解,没有进入正式开庭,最终,以道路公司又给原告一定的经济补偿结案;最后,由学生交流对本案训练的感想和收获,教师对整个训练进行总结1。三、本案训练的材料目录(一)原告方提交的法律文书和证据1、民事起诉状2、诉讼请求确认书3、司法鉴定申请书及鉴定结论4、一审代理词(二)被告方提供的证据21、南海市道路公司客户诉求答复单2、收条(三)一审庭审笔录和一审判决书1、庭审笔录2、民事判决书(四)上诉方提交的法律文书31、上诉状2、上诉补充意见(见附录)3、二审代理词(见附录)(五)二审庭审笔录及二审判决书1、庭审笔录2、民事判决书(六)申请再审方提供的法律文书再审申请书(见附录)四、本案需要展示的法律文书和证据(一)原告方提交的法律文书1、民事起诉状民事起诉状原告:李明,基本情况略。委托代理人xx,xxxx律师事务所律师。被告:南海市道路公司,基本情况略。法定代表人xx,总经理。委托代理人xx,该公司员工。诉讼请求1对于学生在第二阶段所完成的作业,可以在下一周上课时进行点评。2南海道路公司一、二审均未提交答辩状和代理词3附录中的上诉补充意见和二审代理词,应在第二个阶段训练时再看1、请求法院判令被告向原告支付人身损害赔偿金人民币228,785元(具体项目见《诉讼请求确认书》);2、请求法院判令被告承担司法鉴定费人民币1,600元并承担本案原告的律师费用3,000元;3、请求法院判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由2006年1月15日上午,原告路过本市XX路时,被没有任何安全警示设施的南海市道路公司设置在人行道上的电线杆斜拉钢丝绳绊倒而压断左脚,剧痛难忍。经好心的过路人帮忙送到医院急诊,诊断为左脚胫腓骨粉碎性骨折和踝关节脱落,在医院经七天七夜多方位消肿,然后打入钢钎固定、手术加装钢板等抢救性治疗,又卧床住院治疗二十余天后,在伤腿上打上石膏固定,回家养伤和消肿。原告在家治疗期间,整整三个月不能下床。六个月后勉强拄拐杖下地缓慢行走,即转回其居住地大连市继续养伤消肿。原告在南海住院治疗期间共花费医疗费18,628.66元,加上住院期间护理费、交通伙食补贴等,经原告与被告多次交涉,被告已经向原告赔付20,000元作为上述费用的补偿。原告回原居住地大连后继续遵医嘱进行消退腿肿治疗,由于钢板和钢钎未取出,原告于2009年12月31日到南海人民医院复检,伤势治疗基本稳定,医院建议可作伤残鉴定。估计后续取出钢板和钢钎等的治疗费用总计约为50,000元;原告受伤后承受了巨大的痛苦,整四个月的时间躺在床上不能动弹,至今伤腿萎缩,伤口周围肿胀未退,行走缓慢,经常疼痛,年近70成了伤残,事故给原告及家里人带来了巨大痛苦和不安,故被告应依法赔偿相应的精神抚慰金;其余的伤残赔偿金、误工费、必要的营养费、护理费等,经伤残鉴定机构鉴定后,依法进行计算,被告应为此承担赔偿责任。本次事故肇事电线杆斜拉钢丝绳归被告南海市道路公司所有和管理。由于该公司疏于管理,没有对设置于人行道上的电线杆钢丝绳已经损坏的安全警示设施采取维护和补装措施,致使人身伤害事故发生,使行人无辜受伤致伤残,危害终身,被告依法应该负全部的法律责任。为维护原告的合法权益,请求法院依法判令被告承担事故责任,赔偿原告上述损失。此致南海市XX区人民法院申请人:李明2010年1月18日2、诉讼请求确认书诉讼请求确认书本人2010年1月18日在南海市XX区人民法院起诉南海市道路公司人身伤害损害赔偿纠纷一案,经XX区人民法院委托南海大学医学院法医学鉴定中心鉴定,认定本人伤残等级为十级。根据上述鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》,本人将原诉状中的诉讼请求变更并确认为:1、请求被告赔偿后期手术费用5,000元(两次手术);2、 请求被告赔偿残疾赔偿金37,345元(根据《南海市2009年度人身损害赔偿标准参照表》计算)3、 请求被告赔偿营养费4,800元;4、 请求被告赔偿护理费6,000元;5、 请求被告赔偿误工经济损失80,640元;6、 请求被告赔偿精神抚慰金50,000元;7、 请求被告赔偿本案律师费3,000元;、8、 请求被告赔偿司法鉴定费1,600元;上诉八项诉讼请求共计233,385元;9、 请求判令被告承担本案诉讼费。此致南海市XX区人民法院原告:李明2010年4月15日3、一审代理词代理词尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:受本案原告李明的委托,本人作为原告的代理人今天出庭参与了本案诉讼。根据庭审调查的情况,我们特提出以下代理意见,供合议庭参考。一、被告对本案事实作了明显的虚假陈述。本案原告李明2008年找被告进行交涉时,将证明事故发生事实的主要证据——事故目击者的证人证言原件和肇事设施的相片原件八张交给了被告的工作人员沈立(即本案被告的出庭代理人),被告的《答复单》中也记明了原告提交了这些证据,而且,原告目前提交给法院的这些证据复印件也是从被告处复印出来的。但被告代理人在法庭上却矢口否认自己收到过这些原件,声称只是看到过,没有收到原告任何书面的证据材料。被告的该种陈述明显撒谎。被告作为一个国营公司,受理了投诉,领导开会进行了讨论,作出了处理,支付出了款项,却没有看到过任何证据材料,这种说法明显说谎。被告这种在法庭上明显虚假陈述的抗辩证明原告所述属实。二、本案诉讼请求没有超过诉讼时效。本案事故发生于2006年1月份,从事故发生之日起算确实过了时效。但是,原告一个近70岁的老人,因事故摔成粉碎性骨折,造成身心极大痛苦,加上本身的糖尿病和抑郁症,伤腿一直难以治愈,经常性红肿疼痛。直至2009年伤情稳定后,才能开始做伤残鉴定,本案原告的诉讼请求均依据伤残鉴定结论,按照规定的标准计算,因此,本案诉讼请求没有超过诉讼时效。三、被告所出示的《客户诉求答复单》对原告没有约束力。被告在法庭上出示了由原告签名的《客户诉求答复单》和收取2万元的《收条》,并反复强调:原被告双方协商一致签订了《答复书》;被告不承认事故的发生、也不承认有任何的法律赔偿责任,只是出于同情和人道主义补偿了原告2万元;原告在《答复单》和《收条》上签名同意放弃追究被告任何责任。我们认为:1、原被告之间没有任何的协商,更没有所谓的协商一致。整个处理过程并没有双方协商的事实,原告每天拖着个伤残的病腿楼上楼下请求见一见被告的领导协商一下都没有办法见到,所谓的协商一致无从谈起。被告甚至连《答复单》的副本或者复印件都不愿意给原告,所谓的《答复单》名不副实,被告这方面在法庭上陈述也是虚假不实;2、被告否认事故事实的发生,强调自己没有法律责任,只是出于同情而做出人道主义补偿。人道主义补偿与法律责任的承担是完全不同性质的概念。被告在不承认任何法律责任的情况下,以同情和人道主义补偿为由,要求原告放弃追究其法律责任,这从法律上讲,逻辑自相矛盾,从文字上说,具有明显的欺骗性,企图以所谓的同情心来逃避法律责任。3、被告在不承认任何法律责任的前提下,人道主义补偿2万元给原告,要求原告终结此事,不再追诉被告的法律责任,这种自相矛盾的说法和做法如果被认为正当的话,那么,公平来说,原告的签字同意,也只能是在被告被证明没有任何法律责任的前提下的同意。被告如果被证明有法律责任,就应该承担法律责任。4、被告作为南海市一家对国计民生有重要影响的国营企业,对于发生的重大责任事故,不认真调查和处理,而是在害怕影响企业安全考核的情况下,对事故进行隐瞒和私了(比如,开始说要职工凑2000元钱来赔偿原告,接着又是人道主义补偿,然后又说原告没有提交任何书面证据,再后来就是连《答复单》复印件都不能给原告),以支付人道主义补偿的方式,要求原告放弃追究其责任。这种做法,类似于那些矿难事故中无良矿主给受害人的封口费。如果这样的做法得到法院的支持和赞同,将严重动摇我们国家法律和和谐社会的根基。被告作为一家重要的国营企业,连法律责任都不愿承担,何谈能承担社会责任?鉴此,原告特请求贵院支持原告的各项诉讼请求,以维护原告的合法权益。以上代理意见,请合议庭审阅并采纳为盼。原告代理律师:XX4、司法鉴定申请书及鉴定结论人身伤害鉴定申请书申请人:李明,基本情况略。申请事项:一、请求对申请人伤残等级进行司法鉴定;二、请求对申请人伤残误工期间进行司法鉴定;三、请求对申请人后续治疗费用和必要营养费用和护理期等进行司法鉴定。事实和理由2006年1月15日上午,申请人路过本市XX路时,被人行道上没有任何安全警示设施的南海市道路公司设置的电线杆斜拉钢丝绳绊倒致残,经医院急诊救治和诊断,申请人收到如下伤害:1、左脚胫骨粉碎性骨折;2、左踝关节脱落。申请人经过手术内固定和不断治疗,现骨伤伤情基本稳定,可缓慢移步行走,但伤脚昼夜肿胀,还待治疗。为维护申请人的合法权益,特申请人民法院对申请人进行司法鉴定,请予以批准为盼。此致南海市XX区人民法院申请人:李明2010年1月18日南海大学医学院法医学鉴定中心司法鉴定意见书司法鉴定许可号:XXX17声明1、 委托人应当向鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料,并对鉴定材料的真实性、合法性负责。2、 司法鉴定人按照法律、法规和规章规定的方式、方法和步骤,遵守和采用相关技术标准和技术规范进行鉴定。3、 司法鉴定试行鉴定人负责制度。司法鉴定人依法独立、客观、公正地进行鉴定,不受任何个人和组织的非法干预。4、 使用本鉴定文书应当保持其完整性和严肃性。地址:南海市xxx路xxx号南海大学医学院法医学鉴定中心法医临床司法鉴定意见书南医【2010】伤鉴字第xxx号一、 基本情况委托方:南海市XX区人民法院委托事项:1、伤残评定、休息、营养、护理期限评定委托日期:2010年1月27日鉴定材料:1、委托书1份2、门诊病历1份、出院小结1份、X线片2张鉴定日期:2010年3月15日鉴定地点:南海大学医学院法医学鉴定中心在场人员:鉴定中心工作人员被鉴定人:李明二、 检案摘要据介绍:2006年1月15日,李明被电线杆钢丝绳绊倒受伤。三、 病史摘要据南海市第二医科大学附属医院门诊病史卡【号:0481757】及出院小结【号:Z123385】记载:2006年1月15日左踝关节疼痛、活动受限。查:神清,左踝关节处红肿、。疼痛、无法活动;X光片示:左胫排骨下段骨折并左踝关节脱位;入院后于2006年1月23日行骨折切开复位内固定手术;术后一般情况可,于2006年2月4日出院。四、 检验过程(一) 检验方法按照《法医学人体伤残检验规范》(FDS-C-2-2009)和《法医学人体损伤检验规范》(FDS-C-1-2009)对被鉴定人进行检验。(二) 检查所见主诉:左踝疼痛,活动不便。体格检查:神清,一般情况可,对答切题,检查合作。左内踝处瘢痕,长4厘米;左外踝处瘢痕,长8厘米;左踝肿胀明显,踝关节强直,左足足趾活动未见明显受限。余未见明显异常。(三) 阅片送检的X线片(2006年1月15日,南海市xx人民医院,号:057224;2006年4月6日,人民医院,号:779477)示:左双踝骨折,左踝关节脱位;内固定中。五、分析说明根据案情、病史资料及检查结果,2006年1月15日,李明意外受伤致左双踝骨折,左踝关节脱位;经手术治疗,目前内固定在位,遗留左踝关节功能完全丧失,致左下肢功能丧失达10%以上(未达25%)。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定(GB18667-2002)》第(4.10.10i)项之规定,李明外伤致左下肢功能障碍已构成十级伤残。、参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则(GA/T521-2004)》相关条款,并结合伤者损伤愈合情况(包括今后取内固定事宜),综合分析认为,伤者李明伤后可予以休息八个月,营养四个月,护理四个月。六、 鉴定意见李明外伤致左下肢功能障碍已构成十级伤残。另需遵医嘱择期行内固定取出术。考虑;两次手术,伤后可予以休息八个月,营养四个月,护理四个月。南海大学医学院法医学鉴定中心鉴定人:xxx、xxx《司法鉴定人执业证》证号:略《司法鉴定人执业证》证号:略授权签字人:XXX《司法鉴定人执业证》证号:略二O—O年四月二日注:所附带照片仅限于鉴定书正本及鉴定中心存档案卷。(所附照片略)(二)被告方提供的证据1、南海市道路公司客户诉求答复单南海市道路公司客户诉求答复单姓名李明日期2008.4.10联系电话略反映形式地址略户号/电话来信来访转来单位略反映问题性质服务质量O抄表收费O电力表计O行风违纪O举报窃电O故障保修O其他O反映内容摘要李明先生反映其2006年1月15日在路过XX路路口时被扳线绊倒导致左脚腓胫骨粉碎性骨折,左踝关节脱位,李先生提供了当时现场见证人的情况说明、医院急诊手术记录、4月拍摄的现场照片等材料。
答复意见尊敬的李先生:您反映的板线导致问题,我公司收到后十分重视,经多次现场杳勘,现答复如下:1、 我公司08年1月11日方接李先生反映此事,当即前往现场,发现确有与李先生照片上同样的我公司10KV杆及板线树根,板线上安全防护用红白套管完好醒目,由于至今已有两年,我公司无法核实当时的现场情况;2、 根据《中华人民共和国民法通则》“因身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期间为一年。”诉讼时效已过;3、 考虑到李先生的受伤情况,经与李先生协商一致,我公司愿出于人道主义补偿李先生人民币贰万兀整,此事终结,李先生不再由同一事由追诉闵行供电分公司的责任答复单位与答复日期上海市电力公司闵行供电分公司2008年4月10日2、收条今收到市道路公司一次性补偿款人民币两万元整,当事人摔倒致伤事宜处理终结。当事人李明(本人签字)2008年4月23日(三)一审庭审笔录和一审判决书1、庭审笔录时间:2010年7月26日9时至10时30分。地点:第十法庭是否公开审理:公开,旁听人数:3人审判人员:XXX,XX,人民陪审员XX书记员:xx审判人员宣布开庭审理(2010)XX区民一(民)初字第XXXX号一案。记录如下:原告李明,基本情况略。委托代理人XXXXXX律师事务所律师。被告南海市道路公司,住所地略。法定代表人XX,总经理。委托代理人XX,该公司员工。告:南海市XX区人民法院民事审判第一庭,今天依法就原告李明诉被告南海市公司人身损害赔偿纠纷一案公开开庭进行审理,本案适用普通程序,依法由审判员XXX,XX,人民陪审员XX组成合议庭,XXX担任审判长,书记员XX担任记录。问:双方对审判人员及书记是否申请回避?均:不申请。问:当事人对于权利义务是否清楚?均:清楚。告:下面现在开始法庭事实调查,原告陈述诉讼请求事实以及理由。原代:诉请:1、后期手术费50000元。(两次手术)2、残疾赔偿金37345元。3、营养费4800元。4、 护理费6000元。5、 误工费80640元。6、 精神损失费50000元。7、律师费3000元。8、司法鉴定费1600元。事实与理由:同诉状。审:被告答辩?被代:不同意原告的诉请。因为1、事发至今已经过了四年,原告的摔伤是否是由于被告设施不当所致,我们已经无法核实。2、原告所提交的证据不能证明其摔伤是由于被告设施不当造成的。3、原告曾书面表示放弃向被告追诉的权利。4、原告的诉请超过了诉请时效。5、即使我们有责任,原告的各项诉请也明显超过了法律法规的标准。审:原告举证。原代:证据1、现场照片六张。交给道路公司是八张。证明在事发时是没有安装安全设施的,事发后在原告可以出院后拍摄的照片证明被告对事发地的电线杆进行了整改。事发照片是在06年4月事发后拍摄的,整改后的照片是08年时拍摄的。证据2、证人xx证言二份、四个目击证人写的证人证言一份。证明原告摔倒是由于被电线杆绊倒,并由他们将原告送入医院。原件都交给XX。证据3、人民医院的DT报告、X线报告等病史资料。证据4、人民医院出院小结。证据5、XX市职工医疗费用审核表。未计算在诉请中,因为被告先前已支付了2万元。因为该费用未并计算在诉请中,所以原件今天没带。证据6、劳动聘用合同及证明。证明原告返聘在南海工作,以证明原告的误工损失。事发之后未进行聘用。证据7、荣誉证书。证明原告一直从事相关专业的工作。不作为证据,仅供法院参考。证据8、律师费发票。证据9、人民医院复查的影像诊断报告。复诊费未计算在诉请中。审:被告质证?被代:证据1:真实性无异议。但从照片可见被告的设备上已经有红白套管。对于原告之前拍摄的照片无法确认拍摄时间。原告08年才找我们交涉,原告06年发生事件,所以这二年间我们根本不知道有这件事的发生,不可能专门为了他的事进行整改,只能是定期的维护。证据2:应提供原件。真实性有异。证人应出庭作证。且证人无法证明事发的经过。原件我们没有收到过。证据3-4:真实性无异议。证据5:真实性无异议,认可。证明原告自付的费用是5000元。证据6:聘用合同真实性无异议,认可。证明的真实性无异议,但表达的都是推测性的语气。证据8-9:真实性无异议。问:被告,原告对于照片进行了解释,是否有补充意见?被代:对于原告陈述的拍摄时间无法核实。对于照片的真实性无异议。告:庭前已向双方当事人送达了法院委托的司法鉴定书,双方质证?原代:无异议。被代:无异议,但是原告的诉请与鉴定书所确认的伤残等级、三期不符。问:原告,诉请计算方式?原代:后续手术费:因为我可能把鉴定结论看错了,所以后续手术费变更为25000元。残疾赔偿金:09年本市的标准,按十级计算。营养费:1200元每月x4个月。护理费:1500元每月x4个月。误工费:按照合同的工资,计算了3年。精神损失费:是估算的。问:被告对诉请的意见?被代:后续手术费:不认可。残疾赔偿金:原告计算有误,计算过高。营养费、护理费:费用认可。误工费:明显过高,应以8个月计算。精神损失费:过高。鉴定费、律师费:费用认可。问:原告有无补充?原:我的合同都是二年一签的,最近我的身体状况好点了,可能又要聘用了。审:被告举证?被代:证据1、道路公司的客户答复单。证据2、收条。以上证据证明双方就本次事件已经解决,原告收到了被告的2万元,再次确认事故处理终结。审:原告质证?原代:证据1、2:无异议。2万元确认是收到的,没有计算在诉请中。现在主张的都是根据鉴定结论计算的。原:答复函及收条都是被告写的,我只能签字,无权对内容进行修改。当时因为我在南海没有钱回老家了,被告又拖了我一个月的时间,所以无奈只能签字。问:被告,你们的证据中记录了原告提供的证人证言,照片等,为何之前说没有收到过?被代:我是看到过的,但是原告并没有交给我。原告是08年1月份来找我们交涉,给我看了些现场写的东西,当时也只是复印件,并没有原件。原告当时签字前是与我们多次协商的,所以被告进行了多次的修改才达成了协议,原告当时也说自己可能有伤残,但是原告在明知自己可能有伤残的情况下仍对协议书签字,所以双方的纠纷已经终结。这2万元也考虑了原告可能进行手术的费用。问:原告,事发时间?原代:06年1月15日。证人证言及医疗资料可以证明。问:原告,为何至08年才与被告交涉?为何当天未报警?原:因为事发后我身体不便。08年时身体稍微觉得好点了,能下床走路才去交涉的。问:原告,你说06年4月份拍照,为何那时不去找被告交涉?原:我没想到要去找他们。问:事发地点?被代:在XX路附近。审:双方事实有无补充?均:无。告:法庭事实调查结束,下面进行法庭辩论。原代:原告受伤的事实清楚,由于被告的管理不善,导致了原告的摔伤,造成了原告目前的损失,应承担赔偿责任。我们的诉请是合法有据地进行计算的,后续治疗费变更为25000元。被代:原告在事发后未报警也未与被告交涉,而在二年后才与被告交涉。由于事隔的时间太长,被告无法对当时现场情况进行核实。原告的证据也无法证明其主张。在事实不清的情况下被告无法承担赔偿责任。原告与被告已对此事进行了了结,被告出于人道主义对原告支付了2万元,原告也书面表示不再向被告追诉。原告在06年的时候伤势已经确诊,他的起诉明显超过了诉讼时效。告:相互辩论。原代:原告事发后不能下床正常行走,所以只能先拍下照片。在身体状况有所好转后才能去处理本次事件。被告的答复是内部的文件,只是让原告签字,并不能体现是双方自愿协商的结果,如果是协商的结果应当给原告一个副本。该答复本身是违反法律规定的,应当无效。原告起诉确实是过蛮长时间的,但是原告的年纪已大,身体状况也不是很好,伤情也一直在治疗,至到09年稳定后才能确定自己的损失,所以我认为诉讼时效并没有超过。被代:协议书字数本身就不多,原告也是在阅看确认后才签字的。原告提供的06年4月出院小结中记录了原告的身体状况已经好转,根本不应当拖这么长时间才找被告交涉。原:我当时都把照片原件等材料给了被告。告:双方当事人如有新的意见可以庭后三日内提交书面代理词。均:知道了。告:法庭辩论终结。陈述最后意见。原代:坚持后续治疗费为25000元及其余诉请。被代:驳回诉请。审:双方当事人是否愿意调解?原代:愿意。被代:愿意。告:庭后组织双方调解。今庭审到此,双方阅笔录无异后在每项庭审笔录上签字,休庭。2、一审判决书南海市XX区人民法院民事判决书(2010)南民一(民)初字第xxx号原告李明,基本情况略。委托代理人XX,XXXX律师事务所律师。被告南海市道路公司,住所地略。法定代表人XX,总经理。委托代理人XX,男,南海市道路公司员工。原告李明为与被告南海市道路公司人身损害赔偿纠纷一案,于2010年4月20日向本院提出起诉。2010年7月26日本院依法组成合议庭公开开庭进行审理,原告李明及其委托代理人张亮,被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李明诉称,2006年1月15日上午原告路过本市XX路时,被没有任何安全警告设施的市道路公司设置在人行道上的电线杆斜拉钢丝绳绊倒而压断左脚,造成左脚腓骨粉碎性骨折和踝关节脱落,原告住院治疗期间共花费医疗费18,628.66元,加上护理费、交通费等,经原告于被告多次交涉,被告已经向原告支付20,000元作为上诉费用的补偿。2009年原告到南海市医院复检,伤势基本稳定,医院建议可做伤残鉴定,估计后续取内固定的费用约50,000元。由于被告对其所有和管理的电线杆斜拉钢丝绳疏于管理,未对钢丝绳上已经损坏的安全警示设施采取维护和补救措施,致使原告人身受到损害致残,承受了巨大的痛苦,故起诉要求被告赔偿后期手术费用50,000元、残疾赔偿金37,345元、营养费4,800元、护理费6,000元、误工费80,640元、精神损害抚慰金50,000元,律师费3,000元、鉴定费1,600元,诉讼费由被告承担。被告市道路公司辩称:不同意原告的诉讼请求。事发至今已经过去四年,原告的摔伤是否是由于被告设施不当所致,被告已经无法核实;原告所提交的证据不能证明其摔伤是由于被告设施不当造成的;原告曾书面表示放弃向被告追诉的权利;原告的诉讼超过了诉讼时效;原告的各项请求亦明显超过了法律规定的标准。经审理查明:2006年1月15日上午原告在本市XX路附近人行道上架设电线的电线杆的斜拉钢丝绳(板线)绊倒致伤,当日原告致南海市人民医院就诊,X线片示左腓骨下段骨折并左踝关节脱位,次日入住市医院,于2006年1月23日行骨折切开复位内固定术,2006年2月4日出院。2008年1月11日原告向被告市道路公司反映此事,并向被告提供了现场见证人的情况说明、手术记录、现场照片等材料。经过双方对此事件的协商,2008年4月10日被告市道路公司就原告反映的板线导致摔倒致伤问题答复原告,内容如下“1、我公司08年1月11日方接李先生反映此事,当即赶往现场,发现确有与李先生照片上同样的我公司10KV杆及板线数根,板线上安全防护用红白套管完好醒目,由于至今已经有两年,我公司无法核实当时的现场情况;2、根据《中华人民共和国民法通则》:因身体受到伤害要求赔偿的,诉讼时效期为一年,诉讼时效期已过;3、考虑到李先生的受伤情况,经与李先生协商一致,我公司愿出于人道主义补偿李先生人民币贰万元整,此事终结,李先生不再由同一事由追诉市道路公司的责任。”原告在答复意见上签字同意,2008年4月23日原告收到道路公司20,000元,书写了收条“今收到道路公司一次性补偿款人民币贰万元整。当事人摔倒致伤事宜处理终结。”2009年12月原告至南海市人民医院复诊,2010年4月2日经南海医学院法医鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定,结论为李明外伤致左下肢功能障碍已构成十级伤残。审理中,被告市道路公司认为原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效,且双方纠纷已经协商处理完毕,故被告不用承担赔偿责任。但考虑到原告年事已高,在确认被告无需承担法律责任的前提下愿意从人道主义出发补偿原告20,000元。以上事实,除原、被告当庭陈述一致外,另有原告提供的病例、照片、证人证词,被告提供的客户诉求答复单,收条等证据证实,并经庭审质证,本院予以确认。本院认为,协商解决当事人之间的争议是合法、有效的方式。当事人就双方争议所依法达成的协议,受法律保护。2006年1月原告受伤。2008年1月向被告投诉,经协商双方达成了协议,虽然协议的内容为采用协议书的形式,但是被告的答复意见记载了双方协议的内容,原告也签字确认,双方的协议合法、有效。事后被告也按协议内容履行了义务。根据协议的内容被告在补偿了原告20,000元后双方间的争议终结,原告承诺不再由同一事由追诉被告的责任。在原告收取补偿款时原告再次明确其摔伤事宜处理终结,据此双方的争议已经通过协商的方式予以解决,并且已经履行完毕,现原告就同一事由再行起诉被告,要求赔偿,缺乏法律依据,本院不予支持。被告市南市政公司自愿补偿原告20,000元,于法不悖,予以准许。据此,依照《中华人民共和国民法通则》第五条的规定,判决如下:一、驳回原告李明的全部诉讼请求;二、准予被告南海市道路公司自愿补偿原告李明20,000元,于本判决生效之日起七日内给付。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定,加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费4,801元,由原告李明负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于南海市中级人民法院。审判长XXX审判员XXX代理审判员XXX二零一零年十一月二日书记员XXX(四)上诉方提交的法律文书1、上诉状民事上诉状上诉人(原审原告):李明,基本情况略。被上诉人(原审被告):南海市道路公司,住所地略。法定代表人XX。上诉人与被上诉人因人身损害赔偿纠纷一案,因不服南海市XX区人民法院(2010)南民一(民)初字第xxx民事判决书,现提出上诉,请求二审法院撤销一审判决,改判被上诉人赔偿上诉人人身损害赔偿金等共计233,385元,并判令被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由:一、一审判决认定事实不足且错误。1、一审判决认定了被上诉人的电线杆钢丝绳导致上诉人左腿摔断并构成十级伤残,但却对上诉人所受到的损失和被上诉人的事故责任不做认定,明显认定事实错误;2、上诉人2008年找被上诉人进行交涉时,将证明事故发生事实的主要证据——事故目击者的证人证言原件和肇事设施的相片原件八张交给了被上诉人南海市电力公司市南供电公司的工作人员XX(即本案被告的出庭代理人),被上诉人的《答复单》中也记明了上诉人提交了这些证据,而且,上诉人提交给法院的这些证据复印件也是从被上诉人处复印出来的。但被上诉人代理人在法庭上却矢口否认收到过这些原件,声称只是看到过,被上诉人从来没有收到上诉人的任何书面的证据材料。被上诉人陈述明显撒谎。被上诉人至今仍坚持其没有收到过上诉人的任何索赔材料,一审判决对被上诉人的此种在法庭上公然撒谎的行为非但不批评,反而却认定被上诉人所称的没有任何事实依据的《答复单》具有法律效力,岂不荒唐?3、一审判决认定上诉人与被上诉人经过协商并在答复意见上签字同意明显错误。事实是,上诉人和被上诉人根本没有经过协商,没有任何的协商经过;答复单是被上诉人单方面做出来的文件,上诉人在上面只是签名,并没有签名同意。一审判决认定上诉人的签名等同签名同意完全错误。对于单方文件而言,签名和同意是性质完全不同的两码事,这点法院里的同志最明白,文件给领导看,签名和签名同意完全是天地差别。因此一审判决把上诉人签名认定为签字同意完全错误。收条情况也是如此。而且被上诉人起草的收条和答复单中的赔偿性质也完全不一样,前者是“一次性补偿款”,后者是“人道主义补偿”,对上诉人具有很大的欺骗性。二、一审判决适用法律明显错误1、 一审判决根据被上诉人出示的《答复单》和答复单上的上诉人的签名,认定上诉人和被上诉人之间已经达成协议,明显是认定事实和适用法律错误。首先上诉人和被上诉人从来没有对事实达成过一致,至今,上诉人始终认为被上诉人对事故应该负有责任;而被上诉人从来不承认自己有任何的责任。这样明显的分歧,一审判决怎么能说是双方已协商一致?至于上诉人的签名,前面已经谈到,签名与签名同意完全不一样。如果是双方协商的结果,双边的协议,签名了当然就是表示同意了,并且双方各持一份;但对于本案的《答复单》,签名和签名同意完全不是一回事。被上诉人甚至连《答复单》的副本或者复印件都不愿意给原告,协商一致从何谈起?2、 一审判决在被上诉人都坚持称2万元的款项是人道主义补偿,并不是责任赔偿的情况下,认为上诉人以收取了事故补偿款,争议已经协商解决,适用法律明显错误。人道主义的补偿款怎么能等同于法律责任?如果真是这样的话,有钱人都可以顺便打人、杀人玩了。三、一审判决明显不公平、不公正比较一下一审判决书和被上诉人给上诉人的《答复单》,其是何等的相像:两者都陈述了一些基本情况,接着就是认定被上诉人没有责任,再接着就是同意给上诉人2万元的人道主义补偿,最后就是让上诉人签名。唯一不同的是一审判决书还可以让上诉人上诉,而《答复单》霸道一些,签了名就不能再提要求了。这样的相像,让人觉得好像是同一个单位、同一个部门做出来的文件一样,不知情的人还以为法院是市政公司的一个部门。其公正性难让人信服。一个年仅七十岁的老人,因被上诉人的过错,摔断了腿,躺在病床上四五个月不能动弹,痛苦不堪,而且伤痛永远不能治愈,被评为伤残,永远遭受痛苦,而一审判决却以肇事者的一纸文件为由,判定其不用负任何责任,足见司法者对人的生命和痛苦是何等的漠视、冷淡,这与当今以人为本的司法理念背道而驰。而被上诉人作为南海市一家对国计民生有重要影响的国营企业,对于发生的重大责任事故,不认真调查和处理,而是在害怕影响企业安全考核的情况下,对事故进行隐瞒和私了,以支付人道主义补偿的方式,要求原告放弃追究其责任,把一起责任事故变成了做慈善事业了,而且这样的做法竟得到了法院的支持,社会公理和公正如何谈及?综上,请求二审法院撤销一审判决,并判令被上诉人承担相应的责任。此致南海市中级人民法院上诉人:李明2011、1、10(五)二审庭审笔录及二审判决书1、庭审笔录时间:2011年1月18日10时30分至10时15分。地点:第十法庭。是否公开审理:公开。合议庭成员:XX、XXX、XX主审法官:xx书记员:XXX审判长宣布审理(2010)X中民一(民)终字第xxxx号一案。记录如下:书记员:宣布法庭纪律。旁听人员:(一)未经许可,不准录音,录像和摄影;(二)不得随意走动和进入审判区;(三)不得鼓掌、喧哗、哄闹和事实其他妨害审判活动的行为;(四)不得发言、提问;(五)不得吸烟和随地吐痰;(六)随身携带的移动电话、传呼机等通讯工具必须关闭或调到震动位置;(七)对法庭的审判活动如有意见,可以在闭庭以后以书面或口头形式向人民法院提出;(八)诉讼参与人应当遵守法庭规则,维护法庭秩序,不得喧哗、吵闹;发言、陈述和辩论,须经审判长许可;(九)违反法庭纪律的,审判长可以口头敬告、训诫,也可以责令退出法庭,对于严重扰乱法庭秩序的人,将依法追究其刑事责任;(十)双方当事人发言的时候,请对准话筒。审判长:现在开庭,先核对当事人。上诉人:李明,身份事项略。委托代理人xx,XXX律师事务所律师。被上诉人1:南海市道路公司,(其他信息略)委托代理人XX,男,南海市道路公司员工。审判长:南海市中级人民法院民事审判第一庭,今天就上诉人不服南海市XX区人民法院(2010)x民一(民)初字第xxx号一案依法进行公开审理。审理本案的合议庭由代理审判员XX、XXX,XX组成,由XX担任审判长,书记员XXX协助法庭工作。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十五条之规定,当事人对合议庭组成人员、书记员有申请回避的权力。双方当事人是否申请上述人员回避?上代:不申请。被代:不申请。审判长:依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十条、第五十一条、第五十二条之规定,诉讼当事人享有委托代理人、申请回避、收集提供证据、进行辩论、请求调解、提起上诉、申请执行以及查阅、复制本案有关材料和法律文书、自行和解、放弃、变更和承认、反驳诉讼请求、提起反诉的权利,但诉讼当事人必须依法行使诉讼权利,遵守诉讼程序,履行发生法律效力的判决书、裁定书和调解书。本庭告知的权利义务,双方当事人是否听清?上代:听清楚了。被代:听清楚了。审判长:现在进行法庭事实调查。审:上诉人,陈述上诉请求。上代:要求撤销原审判决,依法改判支持上诉人在原审时的诉讼请求(减去市南公司2008年支付的2万元);诉讼费由被上诉人承担。审:告知上诉人,诉讼费用由人民法院根据审判结果直接加以确定,不作为当事人诉讼请求的内容。上代:清楚了。审:被上诉人对此有何意见?被代:不同意,要求维持原判。审:核对原审查明的事实。上诉人对原审查明事实有何异议?上代:有异议。1、第3页第5行“经过双方对此事件的协商”,双方没有经过协商;2、倒数第4行“原告在该答复意见上签字同意”,只是签字,没有同意;3、查明事实的倒是第3行“书写了收条„„”不是书写,是被上诉人打印的。审:被上诉人对原审查明事实有何异议?被代:没有异议。审:
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