十一章公司法人治理结构

第十一章公司法人治理结构第一节公司法人治理结构概述一、公司法人治理结构概述公司法人治理结构又称公司治理结构，公司治理机构，公司机关权利构造或公司督导机制。狭义的公司法人治理结构是指私营公司产权结构，以出资者与经营者分离、分利和整合为基础，连接并规范股东会、董事会、监事会、经理相互之间权利、义务、责任关系的制度安排。包括：公司组织机构（硬件）公司运行机制（软件）广义的公司法人治理结构泛指一切对公司经营管理产生影响的法律制度，包括一些由证券法调整的制度。我国现代公司法人治理的“三权分立——制衡”结构模式的确立是通过股东大会行使决策权，董事会、经理行使经营控制权，监事会行使监督权形成相互协调，相互监督、相互制衡的机制，最终是使公司能正常运转，交易安全二、公司法人治理结构的原则

1．法定原则公司法人治理结构关系到公司投资者、决策者、经营者、监督者的基本权利和义务，凡是法律有规定的，应当遵守法律规定。

2．职责明确原则公司法人治理结构的各组成部分应当有明确的分工，在这个基础上各行其职，各负其责，避免职责不清、分工不明而导致的混乱，影响各部分正常职责的行使，以致整个功能的发挥。

3．协调运转原则公司法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的，只有相互协调、相互配合，才能有效率地运转，有成效地治理公司。

4.有效制衡原则公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合，而且还要有效地实现制衡，包括不同层级机构之间的制衡，不同利益主体之间的制衡。第二节股东会制度一、概念和特征1、概念：股东会由公司全体股东组成，是公司的最高权利机构，是股东在公司行使股东权利的法定组织。这里的股东会包括有限责任公司的股东会和股份有限公司的股东大会。2、特征：

a.股东会由全体股东组成。

b.股东会是公司法人的意思形成机关和最高权利机构。

c.股东会是公司的必设机构。二、股东会的职权股东会在公司法人治理结构中的地位不是直接管理公司，而主要是选择公司董事为公司的管理者。股东会主要责任包括：公司重要的人事权、重大事项的决定权和财务处理权。我国《公司法》第38条和103条对股东（大）会的职权作了规定：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换董事，决定有关董事报酬事项；（三）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；（四）审议批准董事会的报告；（五）审议批准监事会或者监事的报告；（六）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（七）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（八）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（九）对发行公司债券作出决议；（十）对股东向股东以外的人转让出资决议；（十一）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（十二）修改公司章程。以上股东（大）会的职权当中，除了对于股东以外的人转让出资作出决议和对公司变更公司形式作出决议两项专属于有限责任公司股东会职权外，其余都为有限责任公司股东会和股份有限公司股东大会共有的职权。三、股东会会议1、股东会会议的种类a.股东常会（普通年会）我国《公司法》规定有限责任公司的股东常会时间由公司章程具体规定；股份有限公司的股东常会是年会，股东大会应当每年召开一次。b.临时会议临时会议又称特别会议。指在两年股东常会之间，特定的情形之下定期召开全体股东会议。临时会议一般为处置公司突发重大变故而召开。我国《公司法》规定，在有限责任公司，代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事，或者监事，可以提议召开股东临时会议。

在股份有限公司，有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（1）董事人数不足公司法规定的人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（2）公司未弥补的亏损达股本总额三分之一时；（3）持有公司股份百分之十以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。2、股东会会议的召集与主持

有限责任公司首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。以后由董事长召集和主持。董事长因特殊原不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。股份有限公司的股东大会只能由董事会依照公司法有关规定负责召集，董事长主持，董事长因特殊原不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。有限责任公司四分之一以上有表决权的股东、三分之一以上董事或监事，以及股份有限公司监事会，都有权提请董事会召集股东会会议，相应，董事会则有义务应提议召集股东会会议。有限责任公司不设董事会的，其股东会会议又执行董事召集和主持。股东会会议的召集程序：股份有限公司的股东大会应于会议召开30日前通知各股东。发行无记名股票的，应当在会议召开45天以前以公告形式通知各股东，持有无记名股票的股东出席股东大会的，应当于股东大会召开五日以前至股东大会闭会时止将股票交存于公司。通知中应对提请审议表决的议案作出充分披露。临时股东大会不得对通知中未列明的的事项作出决议。董事会提出涉及投资、收购兼并等议案的，应当在通知中充分说明该事项的明细，其中包括：涉及金额、价格或计价方法、对公司的影响、审批情况及资产评估情况。通知事项不限于以上几点。提出改变募股资金使用方向的议案，应当说明改变募股资金使用方向的原因、新项目的概况以及其盈利前景。有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东。3、股东表决权的行使（1）表决法定数额及表决要求股东会会议表决一般传统规则是，表决某一事项，必须满足法定出席数额，并经过出席会议的多数表决权通过。一般事项表决只需要二分之一通过即可，也称为简单多数通过。对于某些特定事项，如公司的合并与分立等事项，则需要三分之二通过，也称为绝对多数通过。可以概括为“资本多数决”原则。我国《公司法》，第三十九条、四十条规定，有限责任公司“股东会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的以外，由公司章程规定。股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司可以修改章程。”“修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”第一百零六条和一百零七条规定，股份有限公司“股东出席股东大会，所持每一股份有一表决权。股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。股东大会对公司合并、分立或者解散公司决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”“修改公司章程必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。”表决权特别规定：①对于表决权量上的限制。一个股东拥有超过一定比例的公司股份，如5％其超出部分在计算表决权时须打一定折扣如按八折或八五折计算。②表决权代理的限制。一个受托人代理的表决权不得超过公司总数表决权的一定比例，如3％，超过部分无效。③表决权行使的回避。股东在表决事项上与公司存在利益冲突时，应回避不参与表决，以免表决结果损害公司的利益。如股东董事在股东会表决拟对其提起诉讼的议案时，该股东即不得参与表决。④累计投票制4、股东会决议股东会决议是指股东会就提请股东会会议审议的事项依法律或者章程规定的程序表决形成的决议，是股东会意思表示的惟一法定表现形式。普通决议。股东会在决议公司的普通事项时，获得简单多数赞成即可通过决议，称为普通决议。

特别决议。股东会在决议公司特别事项时，获得绝对多数赞成才可以通过决议，就是特别决议。第三节董事会制度一、董事会的概念及职权

1、董事会的概念董事会是由股东会选举产生，是由董事组成的行使经营管理和决策权的必设集体业务执行机关。

2、董事会的职权董事会在公司法人治理结构中处于核心地位，这个地位主要体现在其拥有职权。董事会的职权是由法律直接规定的。我国《公司法》第46、112条规定，董事会对股东负责，行使下列职权：（1）负责召集股东会，并向股东会或者股东大会报告工作；（2）执行股东会或者股东大会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（6）制订公司增加或者减少注册资本方案，以及公司发行债券的方案和弥补亏损方案；（7）拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度。3、董事会会议及决议公司董事权力的行使主要途径是参加董事会会议并参与表决，董事会会议有两种：普通会议又称例会，即按公司章程或惯例在规定的时间和地点召开的会议。特别会议，也叫临时会议，是遇有法定事由而不定期召开的会议。我国公司法规定普通会议每年至少召开两次，而有限责任公司召开特别会议的法定事由为三分之一以上的董事提议召开。董事会会议法定人数：我国公司法规定，有限责任公司董事会会议的法定人数由公司章程规定，股份有限公司董事会会议的法定人数是董事会总人数的二分之一。董事会会议一般由董事长负责召集并主持。董事长有特殊原因不能履行职务时，就委托副董事长或其他代行职权。每届董事会的首次会议，按惯例由得票最多的董事召集。董事会决议董事会决议是董事会就提请董事会会议审议的事项，依法律或章程的规定程序进行表决形成的决议，是董事会集体意志的体现。其表决票的计算也不同于股东会的“一股一票”制，而是“一人一票”制。我国公司法规定董事会做出决议，必须经全体董事的过半数通过。二、董事长我国公司法规定，公司董事会设董事长一人，可以设副董事长1－2人。有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。股份有限公司的董事长和副董事长由董事会以全体董事过半数选举产生。董事长为公司的法定代表人。有限责任公司不设董事会的，执行董事为公司的法定代表人。股份有限公司董事长的职权范围包括：1、主持股东大会和召集、主持董事会会议；2、检查董事会会议的实施情况；3、签署公司股票、公司债券。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务时，由董事长指定的副董事长代行其职务。公司根据需要，可以由董事会授权董事长在董事会闭会期间，行使董事会的部分职权。三、经理

1、经理的概念及设置经理又称经理人，是指董事会聘任的主持公司日常工作的负责人。经理由董事会任免，对董事会负责，辅助董事会管理公司事务。我国公司法规定，公司设经理，并由法律直接规定了其职权。因此，在我国经理已经成为法定常设机构，其地位相当于国外公司法的董事。2、经理的职权从各国公司的实际运营情况看，经理的职权大致有如下几项：执行董事会确定的经营方针；任免公司的职员；对外代表公司签订合同；负责管理公司的日常事务。我国公司法赋予了公司经理广泛的权力，包括：1、主持公司的生产经营管理活动，组织实施董事会决议。2、组织实施公司年度经营计划和投资方案。3、拟定公司内部管理机构设置方案。4、拟定公司的基本管理制度。5、制定公司的具体规章。6、聘任或解聘公司副经理、财务负责人。7、聘任或解聘除应由董事会聘任或解聘以外的负责管理人员。8、章程和董事会授予的其他职权。此外，经理还要列席董事会会议。（三）经理的报酬与义务经理有权获得报酬。经理的报酬由董事会决定。其形式可以是现金，也可以是股票等。经理在行使权力、获得报酬的同时，也对公司负有善良管理与忠实义务。我国公司法规定经理与董事有相同的义务。经理违反法律规定或章程约定的义务，致使公司利益受损时，股东、董事会和监事会都有权代表公司对其提起诉讼，要求其承担相应的民事赔偿责任。第五节监事会制度一、监事会的概念监事会是由股东会选举产生的，由全体监事组成的，对公司的业务活动进行监督和检查的常设机构。我国公司法规定，监事会中的股东代表由股东会选任，职工代表由公司职工民主选任。为保证监事会功能的发挥，监事必须具有相应的任职能力。我国公司法规定对于监事人选的资格，除规定董事、经理及财务人员不得兼任外，其他与董事、经理的人选资格要件相同。对于监事的任期，各国规定长短不一。我国公司法规定，监事的任期与董事相当，每届三年，可连选连任。二、监事会的构成我国公司法规定，有限责任公司，经营规模较大的，应设立监事会，股东人数较少和规模较小的，可以设1－2名监事。股份有限公司则应一律设立监事会。设立监事会的，其成员不得少于3人。监事会应在其组成人员中推选一名召集人。监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成。具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。三、监事会的职权我国公司法对监事会的职权做了如下规定：1、检查公司的财务。2、对董事、经理执行职务时违反法律、法规或公司章程的行为进行监督。3、当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正。4、提议召开临时股东会。5、监事有权列席董事会。6、公司章程规定的其他职权。我国公司法的上述规定在实践中并不具备很强的可操作性，因而监事会的权力无法落实，导致在公司治理结构中无法形成权利配置的均衡，有待进一步改善。第六节独立董事制度一、独立董事的概念及适用

根据我国《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，独立董事制度是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事应当独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。在我国，独立董事制度只适用于上市公司。上市公司应当按照《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》的要求修改公司章程，聘任适当人员担任独立董事，其中至少包括一名会计专业人士。上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。为了确保独立董事的独立性，下列人员不得担任独立董事：1、在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系；2、直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属；3、在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属；4、最近一年内具有前三项所列情形的人员；5、为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员；6、公司章程规定的其他人员；7、中国证监会认定的其他人员。二、独立董事的产生担任独立董事的条件：1、根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事资格；2、具有《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》所规定的独立性；3、具备上市公司运作的基本知识；4、具有五年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；5、公司章程规定的其他条件。上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定。独立董事的提名人应当在提名前征得被提名人的同意。在选举独立董事的股东大会召开之前，上市公司应将所有被提名人的有着材料同时报送中国证监会、公司所在地中国证监会派出机构和公司股票挂牌交易的证券交易所。上市公司董事会对被提名人的有着情况有异议的，应同时报送董事会的书面意见。独立董事每届任期与该上市公司其他董事任期相同，可连选