公司重组中的股权变动问题

公司重组中的股权变动问题——“郑百文重组案”的遗产王涌、孙兆辉拯救陷于困境的债务人公司主要有四类措施：法庭外的债务重组即庭外重组，自愿和解程序，传统的和解程序，企业复兴程序即破产重整程序[1]。公司庭外重组和破产重整统称为广义上的公司重组。其中庭外重组是债权人、债务人公司及其股东在法庭外的协商解决，性质同于民事合同，法院一般不会主动介入其间。我国的郑州百文股份(以下简称“郑百文”)资产、债务重组案(以下简称“重组案”)便是对公司庭外重组程序的一种积极尝试。与此相比，破产重整又称庭内重组，其在法院参与和监督下，调整债务人公司、债权人、股东及其他利害关系人之间的权利义务关系，是当事人意思自治和司法权干预结合的产物。公司重组程序中的基本权益调整往往是通过股权变动实现的，即债权人取得债务人公司股份，同时宽延、豁免其债务或者向其注入资产。债权人取得债务人公司股份的方式主要有两种：一为股权处分，即债务人公司向债权人无偿移转股权;二为新股发行，即债务人公司对债权人定向发行新股。在我国现行公司法律制度下，没有完整独立的破产重整程序，所以公司重组多采取庭外重组的方式;又由于我国新股发行条件严格，所以债务人公司只能采取股权处分的方式实现股权变动。一、法律实施中的现存问题——检讨庭外重组中的股权处分方式当事人的意思自治主导着公司庭外重组的全过程，这有别于采监督自治主义的破产重整程序。庭外重组中，债务人公司虽然以自己名义处分股权，但股权的真正处分权人不是公司而是每一个股东，公司处分股权的正当性基础应当是债务人公司股东授权公司无偿移转股权。有效的处分行为必须以处分人具有“处分权限”为前提[2]，所以要使股权过户行为确定有效，债务人公司必须有处分权限。股权是股东享有的私人财产权，只有股东才有对股权的处分权，但是股东个人单独与债权人形成股权过户合意并办理过户手续存在诸多不便之处。“权利持有人可以根据其自己的处分权限，授权他人以该他人自己的名义处分权利，但处分的后果则仍由权利持有人承受。”[3]基于此，为了有效便捷地完成股权过户行为，股东可以将其处分权授予公司，由债务人以公司的名义处分股权。股东授予公司处分权必须基于股东的真实意思，而且必须基于每一股东单独作出的意思表示。在公司庭外重组的过程中，债权人对债务人公司宽延、豁免债务或者向其注入资产，使股东权益增多或可能增多;从权利义务相统一的角度看，所有受益股东都愿意无偿转让其一定数量的股份来补偿债权人，这是公司庭外重组的当事人之间寻求总体上利益平衡的结果。股权处分方式作为股权变动的主要方式之一，在我国虽无法律障碍，但其在实际操作中却出现了两个主要的法律问题。第一，债务人公司错误理解股东大会的地位和股权性质，通过股东大会决议的方式处分股权，侵害股东财产权;第二，债务人公司虽然认识到其处分股权的权限应当来源于每一个股东的单独授权，但往往由于股份回购方案不公平，股权处分的比例分配不合理，导致股东在授予公司处分权的过程中，意思自由受到实质性的侵害。(一)公司侵害股东股权——股东大会决议处分股权如前所述，在公司庭外重组中，公司处分股权的正当性基础应当是债务人公司股东授权公司无偿移转股权，但债务人公司常违背公司法理，错误地把股东大会决议当作公司处分股东股权的依据。股东大会是股份的意思形成机关，各国对其职权的规定虽有差异，但无一不是指向公司自身。公司与股东是相互独立的法律主体，也正因为存在公司这一法律主体屏障，所以股东大会职权不能径直触及股权等股东私有权利，否则便是滥用权利，侵害股东股权。我国学者关于股权的性主要有社员权说、所有权说和债权说三种观点，但三种学说都肯定了股权的股东财产权性质。大陆法系的财产权往往带有浓厚了伦理色彩，与财产权紧密相连的是人的尊严和自由。在英美法中，property既表示财产，也表示财产权、财产所有权，基本上与经济学中的产权概念相吻合。私人产权的决定性特征是排他性(excludability)，排他性是所有者自主权的前提条件，也是使私人产权得以发挥作用的激励机制所需要的前提条件[4]。私人财产权的伦理性和排他性决定了不得擅自处分他人财产权，股权作为现代社会私人财产权的重要种类，自然亦不容他人擅自处分[5]。学界有将股权分为固有权与非固有权，认为非经该股东同意，得以股东大会决议剥夺之权利为非固有权。“惟其范围如何，学说分歧，依一般通说，自益权和共益权皆为固有权”[6]。郑百文重组方案中关于股权变动的内容为：三联集团豁免郑百文债务，郑百文全体股东将所持公司股份50%过户给三联集团。郑百文临时股东大会通过重组方案，决议无偿过户股东股权，实际上就是股东大会决议处分股东股权的行为。庭外重组中，司法权并不介入，当事人只有自己保护自己，因此除非全体股东意思一致，否则多数股东合意形成的股东大会决议不能处分所有股东的股权[7]。(二)公司侵害股东意思自由——授权处分意思形成中的障碍公司庭外重组中，股东授权处分的意思在形成中应当是自由的，“只有在自己有意识的活动过程中，那种选择行为才能被称为自由。”[8]但股东的这种意思自由在以下两种情形受到了实质性的侵害。第一，异议股东因股份回购计划有失公平而不得不选择授予公司处分权。从表面上看，庭外重组方案并不强制所有股东参加重组，而是赋予异议股东股份回购请求权以便其退出公司。然而，在股份回购方案有失公平时，股东的选择权便形同虚设，不得不勉强接受重组方案，授予公司处分权。从各国立法例来看，考虑到股份回购行为极易侵害股东和债权人的利益[9]，所有完善规定股份回购行为的公司法，都对股份回购的具体操作进行了谨慎细致的法律安排，其中主要包括明确股份回购的理由、限定股份回购的财源与数量、确定合理的回购价格、规范回购的方式与信息披露、明定违法回购的法律责任等。相比之下，我国公司法对股份回购的规定可谓极不完善，而且债务人公司的股份回购方案在许多具体操作问题上往往模糊不清。在此情况下，重组方案虽然给股东两条可供选择的道路，但请求股份回购之路可谓陷阱重重，很多股东决定授予公司处分权的行为不过是其两害相权取其轻的无奈之举。郑百文公司的股份回购方案典型地反映了这一问题。诚如郑州市金水区人民法院判决中所称，郑百文单方所谓的“独立财务顾问”所确定的所谓“公平价值”进行回购，缺少法律依据，侵害了股东权利。而此时，部分异议股东因忧于讼累而放弃诉请法院审查股份回购方案，最后不得不勉强决定参与重组。第二，重组方案确定参加重组的控股股东和中小股东按同一比例转让股权，中小股东有苦难言。控股股东对公司和中小股东负有诚信义务，这已成各国通例[10]。如果债务人公司的控股股东严重违反了诚信义务，一手造成了公司的亏损局面，重组方案中就应当明确控股股东与中小股东的责任区别，而不应要求全体股东都将相同比例的股份无偿转让给债权人。自常理而言，中小股东不应为控股股东的过错行为承担责任，也就不会自愿选择与控股股东按同一比例无偿转让股权，但其往往因为势单力薄而不能在重组中自由表达真实意思。郑百文重组案同样也存在这样的问题。郑百文控股股东让厂家以欠商品返利的形式向郑百文打欠条，然后以应收款的名目做成赢利入账，给中小股东造成繁荣假象;又盲目采用“工、贸、银”的资金运营模式，导致公司积重难返。虽然控股股东严重违反了诚信义务，但重组方案还是要求控股股东和中小股东按同一比例转让股权，中小股东怎能愿意，不愿意又能奈何!二、法律制定中的建议——健全公司重组中的股权变动制度椒向郑百鼻文重摇组案而的核夫心，尤简言评之，浑就是否三联坚集团施对郑膀百文师的债盒权转趴化为榆股权影。由砖于我绣国现运行公量司法营上新放股发驶行条兵件严亮苛，情所以嚷郑百召文公努司最并后决旁定采麻用了银股权腥处分苦的方琴式实已现债栏权转先化为卫股权气，而驾在重景组陷遵入僵召局时凭，公境司在编无路解可走泊的情境况下草只好蝶通过俩规避户法律估来使倡重组岁继续咱。郑问百文纸重组换案暴课露了毛我国看公司仅重组亭中的脊诸多幸问题屠，对凯此，侨公司权立法会应完究善庭悼外重烫组中勾的股泊权处霸分方裹式，纱在公著司重嘴组中护引入百私募散发行克制度总，建浸立庭姿外重径组向湾破产间重整关过渡茂的通交道。洋搬(一蒜)完自善庭摄外重葱组中市的股够权处锋分方声式拾附公司给庭外溪重组仪一般欢在债哪权人挤数量美较少泊时用脂于公倘司拯受救，据当事害人易友于形惰成合觉意，稻充分肾体现身当事胶人意睡思自鄙治，成成本陡较低哗，适产用范跃围较均广退[1坑1]含。美池国的必“法肿院外败解决怎”(密ou精t-贪of青-c居ou兵rt织w预or洁ko枕ut排)制触度和亩澳大辣利亚需的“背非正掀式偿除债安菜排”稳(i备nf屡or邪ma雷l骑ar播ra袜ng双em社en聚t)厅是庭雨外重嗽组的圣典型星。庭错外重循组在撤我国闯很有耗借鉴跑价值烂，随底着其俯中股勿权处览分方舟式的抄完善闲，私泰募发市行制页度的猜引入汽，其贿适用严性会傅进一纪步增伴强。圆庭外舒重组杜中的弄股权僚处分镇方式凑是我帖国公拾司重屿组中买唯一止没有棕法律控障碍建的股拒权变魔动方平式，瞎也是龙一种艺适用院性很钢强的良债权追转化窗为股霞权的龙途径灶，其绕在我徐国现只行法摆律制痒度下输已先鞠后被夕几家总股份削公司挽尝试圾，但复在该偷方式堂的具挽体运扔作中熊却存吉在很赌多法盐律问行题，搏有待滥立法办的进躁一步昨完善锅，具县体建庸议如盲下。匪技我国愁公司忙法上欺应当用明确赏规定全公司榨庭处娱重组槽制度尿，由滔当事教人在货合意悦的基厘础上趣启动盒这一辈程序赖。在门具体惑法条匪安排徒上，葵可以猪将公辩司庭到外重秧组与骑公司恢的合谅并和祸分立渴同章摔规定盛，其紫中有哀三个杰问题贡必须栽明文查规定虫。第络一，岛明确扶股东挡才是阔股权华的处环分权漆人。前我国给公司认法在卷庭外扬重组格程序辨部分穷，应驻明文亿规定鹿，如凭果公惩司采贸用股都权处民分的亚方式级实现舒股权葬变动矮，应吼取得肾股东颗本人宗授权截;股朱东大唤会无布权决仰议处赢分股叫权。穗第二真，保匀障不县同意碍处分稼股权丝的股施东可振以受闸到公辱平地栽对待看。公愚司法尺在股移份回蛾购制判度中圆，应焦把公困司发忌生重疫大调耻整时铺异议蜡股东岭请求里退出礼公司既增为萍股份专回购挨的法劫定情吵形，遣建立芹股份茫回购店价格毫的形天成和古监督叶机制炕。第粪三，伍确定属合理葱的股乔权转伯让比朱例。越公司污法应盏明文纸规定丽，如树果控床股股梯东违佣反诚梦信义此务导破致公烛司陷赔入困详境，脚控股杯股东消无偿批转让默股权屯的比乌例应悲当大肤于其结他股恰东，辨对比摊例有泉异议米者可丑提请贫人民聋法院奸裁定贷。涛驾(二银)在登公司等重组辅中引色入私辫募发腿行制改度外摘在公孟司重加组股深权变甘动过督程中桌，债娱权人颜取得东债务迈人公滥司股古份的铜方式给主要版有股吸权处销分和辉新股专发行律。由寻于陷拆入困美境中伤的公损司无定法满任足我援国公锹司法辱上的缝新股仆发行偿条件盒，所燕以债锯务人塑公司面只能巡走股音权处涛分这虏一独箩木桥随，这祖严重巩阻碍错了公唇司重房组中暂的股哈权变激动，牙进而堡导致脊公司府重组耀困难畜重重测[占12丝]。拦自发押行方土式而煤言，挤股票讽发行烈包括则公募雄发行演与私沉募发揉行，斗各国顶法律曾对公悠募发亲行股铺票都让规定香了严疗格的犯条件里，旨套在保销护广钟大投截资者拢的利执益和陶维护滋社会窑经济糕秩序换;融但在关私募瓶发行库，法齿律通苏过控侦制投雹资主饼体资中格而东非控确制发迹行程猪序来暴达成疮股票谈发行咽中的沃公正引，所梦以私君募发盾行的烤条件冰较为喊宽松届，程糊序较开为简附便。嘴我国贩公司绞立法捆对股乌票发逼行一辰律苛军以严汪格的变条件陡，未嘴尽合府理，梁其在坚公司懒设立灿和发枝展过灿程中早限制雕了融剩资渠丝道，冠而在吗公司扎重组燕过程锯中则竖堵塞脊了债徐权人舞对债谣务人嘉公司植的债规权向揪股权帽转化末的重步要途请径烦[1宋3]浅。在哨郑百谢文重拥组案映中，洁如果益我国贯公司公法上解规定感了股贡票私屠募发掩行制茅度，货允许对其向太债权溪人定割向发恐行新遗股，朱股权集变动偿的道护路就煮不会胳那么偷崎岖爸。笔庆者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