工伤案件办理技巧培训

工伤案件办理技巧杜伟律师四川省青联委员四川省律师协会理事四川省农民工法律援助工作站主任四川省总工会维权顾问四川省维护职工权益杰出律师四川省五一劳动奖章获得者四川省优秀青年律师

二0一五年三月第一页，共七十六页。

四川省农民工法律援助工作站介绍

四川省农民工法律援助工作站成立于2006年9月，是根据《关于推动农民工法律援助工作的意见》和《关于与联合国开发计划署合作开展农民工法律援助项目的通知》，经中华全国律师协会推动，四川省司法厅批准，在四川省总工会、四川省律师协会、四川省法律援助中心支持下，设立的社会公益法律援助机构。

工作站在2010年获得四川省司法厅和四川省律师协会颁发的“先进集体”称号。

工作内容：法律援助、法律宣传、法律培训、法律研究工作，从2010年开始执行“中央专项彩票公益金法律援助项目”，为农民工、未成年、残疾人等五类困难群众提供免费法律服务。

从成立至今工作站取得了优异的成绩，工作站成立至今共接待法律咨询案件7231件，涉及人次22296人，涉及金额3亿多元。受理案件1620件，涉及金额6586.8万元。办结案件1689件，涉及人数23850人，涉及金额6409.85万元，切实拿到金额4254.71万元。工作站的法律援助工作有效的维护了社会和谐稳定，获得了受援人及相关单位的好评。第二页，共七十六页。佟丽华专职公益律师中华全国律师协会法律援助与公益法律事务委员会副主任、北京市农民工法律援助工作站主任、北京青少年法律援助与研究中心主任

第三页，共七十六页。律师界的三名十八大党代表，六十周年唯一律师代表和其他19位政法系统优秀代表参加了国庆“依法治国”彩车游行第四页，共七十六页。职业化、专业化、社会化的专职公益律师以其专业能力与中立地位，可以成为维权与维稳的缓冲地带，一方面可以引导和帮助人民群众依法维权，避免过激手段；另一方面可以协助、配合党委和政府依法维稳，避免矛盾激化。因此，培育社会化公益律师的模式是防范社会矛盾激化的有效举措，使维护人民群众的合法权益与协助党和政府化解社会矛盾、维护社会稳定在法治框架内实现有机统一。2023/5/7第五页，共七十六页。点击添加文本点击添加文本点击添加文本点击添加文本目录第一讲：工伤与工伤保险第二讲：工伤认定与实务分析第三讲：特殊人员的工伤处理

第四讲：工伤处理三大环节第五讲：工伤待遇的计发实务第六讲：工伤职工劳动关系的处理第七讲：典型案例分析第六页，共七十六页。第一讲：工伤与工伤保险一、工伤相关概念二、职业病相关概念三、涉及职业病的特殊义务四、工伤保险的特点第七页，共七十六页。一、工伤的相关概念工伤，是指劳动者在从事职业活动或者与职业活动有关的活动时所遭受的不良因素的伤害和职业病伤害。1、按与工作的关联性分为：认定工伤和视同工伤；2、按造成的结果分：受伤、丧失劳动能力和死亡；3、按造成的原因分：职业病和事故伤害；第八页，共七十六页。2023/5/7二、职业病相关概念职业危害职业禁忌疑似职业病职业病1957年，我国确定了14种职业病1963年，我国确定了15种职业病1987年，我国确定了9大类99种职业病2002年，我国确定了10大类115种职业病2013年，我国确定了10大类132种职业病全球：每年发生2.5亿起工伤事故，约有1.6亿职业病患者，造成1100万人死亡和巨大的经济损失。中国：我国是世界上尘肺病人数最多的国家,是世界其他国家尘肺病人患者的总和，目前我国有毒有害企业超过1600万家，受到职业病危害的人数超过2亿。

第九页，共七十六页。2023/5/7入职或换岗到职业病岗位的职业危害告知义务上岗前的职业病健康体检义务在职期间的职业病健康体检义务离职时的职业病健康体检义务职业禁忌者的调岗位义务疑似职业病以及职业病人的解雇保护义务离职或退休后的前员工患职业病的保障义务三、涉及职业病的特殊义务第十页，共七十六页。案例河南新密市人张海超曾在某耐磨材料有限公司务工，2004年8月被多家医院诊断出患有“尘肺”，但由于这些医院不是法定职业病诊断机构，所以诊断“无用”。而由于原单位拒开证明，他无法拿到法定诊断机构的诊断结果，最终只能以“开胸验肺”的方式进行验肺，为自己证明。这个事件被称为“开胸验肺事件”。第十一页，共七十六页。2007年10月份，X胸片显示张海超双肺有阴影;此后经多家医院检查，诊断其患有尘肺病。2009年1月，北京多家医院确诊其为尘肺病。2009年6月，张海超主动爬上手术台“开胸验肺”。2009年7月15日，媒体介入报道。2009年7月27日，确诊张海超为三期尘肺病。第十二页，共七十六页。2023/5/72013年8月，邓全生、张先全等人找到省总工会信访后，省总安排四川省农民工法律援助工作站杜伟律师全程提供法律支持。杜伟律师查阅案件全部资料后，与省总法律部商讨了案件的相关法律问题，协助省总草拟了函件发到宁夏总工会，请求高度重视，参与、协调川籍农民工维权。并多次与邓全生、张先全等人联系沟通案件情况和进展。数次与邓全生、张先全等人援助律师王胜利沟通案件情况，与王胜利律师就共同维权达成了共识，并就邓全生等人的法律问题结合《劳动争议调解法》、《职业病防治法》进行了呼吁和声援。该案中邓全生、张先全所患职业病具有潜伏期，如果简单的等同于其他劳动争议，受仲裁时效限制，则有失公允。应该从他们发现身患矽肺病或尘肺病，要求进行职业病诊断开始计算仲裁时效，而不能将当事人因身体不适离职的时间认定为权利侵害之日。而且，确认劳动关系之诉是民诉“三类”诉中的确认之诉，确认之诉不受诉讼时效限制。此时，虽然邓全生、张先全等人提出了劳动关系确认的再审，但是宁夏高院一直未能作出再审的裁定。杜伟律师又多次就仲裁时效相关法律问题与省总法律部领导沟通，并将意见致函宁夏工会、高院和当事人。再多番努力下，今年5月30日，宁夏自治区高院作出裁定，以“原判决、裁定适用法律确有错误”指令石嘴山市中院再审此案。而此时，石嘴山市人社局认定邓全生等人的情况属于工伤。但用人单位对工伤认定不服，5月提起了行政诉讼。随后，杜伟律师多次与邓全生等人联系，为他们的诉讼提供指导。再开庭前专门就案件的难点和疑点的法律问题整理成书面材料发给邓全生等人。并为邓全生、张先全等人计算了工伤赔偿的金额和相关法律依据。今年6月，杜伟律师专门趁王胜利律师到四川之际，与王胜利律师、省总法律部领导和相关劳动法律专家就邓全生等人的案件在开庭之前确定了诉讼策略和后续问题的解决制定了方案，最终为省总工会、省法律援助中心组成联合工作组，飞赴石嘴山与用人单位达成补偿协议奠定了基础。该案的主要问题是：在仲裁和二审法院审理时都以超过仲裁时效为由，驳回邓全生、张先全等人的请求。但是我们认为确认劳动关系是确认之诉，不受诉讼时效限制。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。其中，“知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的界定，劳动争议案件中常成为争论焦点。仲裁时效应从发现患病要求进行职业病诊断时开始，而不能将当事人因身体不适离职的时间认定为权利侵害之日。而且，确认劳动关系之诉是民诉“三类”诉中的确认之诉，确认之诉不受诉讼时效限制。综上，这也是宁夏高院裁定发回重审的重要原因，认为二审法院“判决、裁定适用法律确有错误”。但就第十三页，共七十六页。2023/5/72008年起，邓全生等川籍农民工先后到宁夏石嘴山市天城公司、宁夏顺天公司等从事井下工作，未签订书面劳动合同。由于没有必要的劳动保护措施，邓全生等人因身体不适于2011年前后陆续离开公司。2012年，邓全生等人先后经医院诊断为不同等级的矽肺病。2012年6月起，为维护自身权益，在河北职业病维权公益律师王胜利和剑阁县政府相关部门组成的维权小组的帮助下，前往宁夏石嘴山等地维权。仅邓全生等人劳动关系确认之诉，就经历了仲裁败诉、一审部分诉讼请求得到支持、二审败诉等程序，代理律师就此案往返宁夏十余次。一审的胜诉让邓全生等人看到了工伤赔偿的希望，二审终审认定邓全生等人的劳动关系不成立，意味着他们的工伤认定无法继续进行，没有工伤认定更不能获得工伤待遇赔偿。2013年5月，二审的败诉让邓全生等人陷入了绝境。随后，邓全生等人向宁夏自治区高院申请再审。鉴于两级法院对劳动关系的认定上适用法律认识的不同，单纯以时效为由否定劳动关系可能有失公允，2013年8月，我部致函宁夏自治区总工会法律部并附我部的法律意见，启动省际工会联动维权机制，请其共同做好引导农民工依法理性维权的工作。2013年9月14日，剑阁县总工会指派律师前往石嘴山市为邓全生等人提供法律援助。在石嘴山市总工会的协调下，向法院表明了工会的立场并交换了意见，希望法院能依法维护劳动者合法权益。剑阁县总工会看望了邓全生等尘肺病人，每人发放了2000元的慰问金。2014年2月，石嘴山市人社局依职权认定张先全等人的情况属于工伤。但用人单位对工伤认定不服，5月提起了行政诉讼，张先全等作为第三人应诉。6月，我部多次与邓全生等人联系，为他们的诉讼提供指导。剑阁县总工会指派律师和提供经费5000元，支持邓全生等人参加工伤行政确认纠纷一案。同时，我部安排四川·成都农民工法律援助工作站杜伟律师为邓全生等人全程提供法律支持。宁夏自治区总工会对此案高度重视，省、市、县三级工会多次组织和参与法院、人社等有关部门的协调工作，经过近一年的沟通、协调，2014年5月30日，宁夏自治区高院作出（2013）宁民申字第297号裁定书，以“原判决、裁定适用法律确有错误”指令石嘴山市中院再审此案。2014年6月30日，是邓全生等人的劳动关系确认之诉的再审一审开庭时间。为了确保农民工的劳动关系确认之诉在再审程序中得到公正的审判，6月29日，省总工会、省司法厅法律援助中心、华西都市报记者组成联合工作组，由法律部部部长李长春和省法律援助中心主任王晓林亲自率队飞赴宁夏石嘴山市。30日，走访了市中级人民法院、人社局、安监局、煤监局等部门并向其表明了四川省委、省总工会、省司法厅对此案的高度重视。当天还参加了庭审。在庭审结束当晚，李长春和王晓林全程参与了石嘴山市中级法院组织的调解。目前邓全生等3名农民工的赔偿已协商解决。近日，石嘴山市中院作出再审判决：已确认杨大聪、邓华与用人单位存在劳动关系。第十四页，共七十六页。2023/5/7工伤职业病维权来讲，是十分艰难的，程序多，耗时长。一旦没有确定劳动关系，就劳动关系确认的法律程序就花很长的时间。从根本上解决工伤职业病农民工维权难的问题，要从以下几个方面着手：一是要坚持，相关政府部门监管和落实到位，特别是对于在建筑、矿山和有毒有害的工作场所的劳动者，相关政府部门要督查用人单位劳动合同的签订和社保的购买，为农民工维权夯实基础。二是坚持部门配合的原则。农民工分布点多面广，各个部门应在自己职责的范围内做好工作，齐抓共管。而在法律范畴内，当前的重点还是在相关法律法规的落实和执行环节上。此外，切实维护这个特殊群体的合法权益，也需要有更多的公益律师和司法部门对于农民工权益的重视，从立法和司法给予保障，保障劳动者合法权益。第十五页，共七十六页。2023/5/7四、我国工伤保险政策三个发展阶段第一阶段：1951年2月26日政务院《劳动保险条例》（工伤保险部分已废止）1964年4月1日全国总工会《劳动保险问题解答》第二阶段：1996年8月12日劳动部《企业职业工伤保险暂行办法》（已废止）第三阶段：2004年1月1日实施的国务院《工伤保险条例》2011年1月1日实施的国务院《工伤保险条例》（修订）2013年4月25日人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见2014年9月1日实施《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第十六页，共七十六页。工伤案件办理流程概述：一起工伤案件的代理，从最初的劳动关系确认到最后获得相应的赔偿款，共计有十二个环节（不包含获得胜诉判决后的强制执行程序以及不服二审法院判决而启动的再审程序）。如果不考虑公告送达、案卷移送和特殊案件需要延长工伤认定、劳动能力鉴定以及审判期限等特殊情况，即使在严格按照法律规定的情况下，这十二个环节所需时间为29个月，若再加上案卷移送、文书送达等时间，超过三年也不足为奇。2023/5/7第十七页，共七十六页。鉴于工伤案件环节繁杂，且其中涉及到用人单位、劳动争议仲裁委员会、社会保险行政部门（人力资源和社会保障局）、劳动能力鉴定委员会、人民法院等多方主体，因此在办理工伤案件时，非常有必要对其流程进行一个基本梳理。从大的层面来讲，工伤案件办理可以分为确认劳动关系阶段，工伤认定阶段，劳动能力鉴定阶段以及工伤赔偿阶段四个阶段。2023/5/7第十八页，共七十六页。1、劳动关系确认阶段：当用人单位已经申请了工伤认定或者劳动者本人能够提供劳动合同或者社保缴费记录且社会保险行政部门对此证据予以认可，则无需进行劳动关系确认，可以直接跳过这一阶段。当用人单位否认劳动者与其之间存在劳动关系时，则需要进行确认劳动关系，此阶段存在着劳动仲裁、一审、二审三个程序，若所有环节全部经过，法律规定为11个月。2023/5/7第十九页，共七十六页。2、工伤认定阶段：当确认了劳动者与用人单位之间的劳动关系后，若用人单位不申请认定工伤，劳动者可以向社会保险行政部门（人力资源和社会保障局）申请认定工伤，若一方不服认定工伤决定书，可以申请行政复议或者提起行政诉讼。此阶段存在着认定工伤，行政复议、行政诉讼一审、二审四个环节，若所有程序全部经过，法律规定为10个月。2023/5/7第二十页，共七十六页。3、劳动能力鉴定阶段：在认定工伤决定书作出后，可以向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，当一方对鉴定结论不服时，可以申请再次鉴定。此阶段存在鉴定与再次鉴定两个环节，若全部经过，法律规定为6个月。4、工伤赔偿阶段：在劳动能力鉴定结论作出后，可以依据该鉴定结论向劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，一方对裁决结果不服，可以提起一审、二审（终局裁决除外），此阶段存在三个环节，若全部经过，法律规定为11个月。由于工伤案件环节繁杂，程序众多，因此在案件代理过程中需要非常注重调解，在任何一个环节中都需要抓住机会，争取能够解决案件2023/5/7第二十一页，共七十六页。2023/5/7工伤认定与实务分析一、工伤定性的四个关键二、七类属于工伤的情形三、三类视同工伤的情形四、三类工伤排除的情形第二十二页，共七十六页。2023/5/7二：确认劳动关系阶段的法律规定与办案分享：1、建设工程承包中发包方与施工人招用的劳动者是否存在劳动关系问题：由于最高人民法院在2011年6月22—24日在杭州举行的研讨会上形成了审理劳动争议案件的七个意见，其中有一条为“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”因此在2014年9月1日之前，法院实际上已经没有按照《劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知》中第四点的规定确认劳动关系了，但是2014年6月18日公布并于2014年9月1日施行的《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》已经对此进行了调整，第三条第（四）（五）项的规定已经明确了如果建筑施工企业违法转分包，劳动者与用工单位之间仍然构成劳动关系。原文如下：社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。同时新出台的规定也明确了用工单位向相关组织或者个人追偿的权利。第二十三页，共七十六页。2023/5/7陈某在金牛区山水四季城工地上从事地坪机作业。2013年6月的一天，陈某开的地坪机突然不运转了，陈某遂用手去检查机器故障，不料机器突然运转，绞断陈某的三根手指，经鉴定为八级伤残。确认劳动关系仲裁一审二审最后走人身损害赔偿程序第二十四页，共七十六页。2023/5/7一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。

(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管

理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；

(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

(四)考勤记录；

(五)其他劳动者的证言等。

其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。

三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合

同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对

符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用

人单位应当订立。

用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月

工资的经济补偿金。

四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格

的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工

主体责任。

五、劳动者与用人单位就是否存在劳动关系引发争议的，可以向有管辖权的劳动争议仲

裁委员会申请仲裁。第二十五页，共七十六页。2023/5/726工伤认定的四个关键点1、一个关系工伤前提必须存在劳动关系2、三工因素工作时间、工作地点、工作原因3.无过错原则

劳动者是否有过错不影响工伤定性，但上下班交通事故例外4.举证责任倒置

用人单位举证证明不是工伤一、工伤定性的四个关键第二十六页，共七十六页。2023/5/7工伤保险条例第十四条（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。认定为工伤二、七类属于工伤的情形第二十七页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——工伤认定标准放宽第四条社会保险行政部门认定下列情形为工伤的，人民法院应予支持：（一）职工在工作时间和工作场所内受到伤害，用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的；（二）职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的；（三）在工作时间内，职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域因工受到伤害的；（四）其他与履行工作职责相关，在工作时间及合理区域内受到伤害的。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第二十八页，共七十六页。2023/5/7杨智蓉从2010年5月25日进入被申请人成都杰雅酒店餐饮管理有限公司春禧商务酒店，担任客房部文员一职。申请人与被申请人于2013年5月25日签订了1年的固定期限劳动合同，月薪为2800元，被申请人为申请人购买了社会保险。2014年3月31日上午8:25分左右，申请人骑自行车到达成都杰雅酒店餐饮管理有限公司春禧商务酒店地下停车场，准备前往-2楼停车，经过-1楼坡道处，因自行车打滑不慎摔倒在地，致使头面部受伤，经成都市第三人民医院诊断为“下颌骨骨折”、“牙折”等。后经成都市人力资源和社会保障局认定申请人所受事故伤害为工伤，经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人的伤情被评定为伤残八级。第二十九页，共七十六页。《典型案例分析》第三十页，共七十六页。第三十一页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——因工外出的认定第五条社会保险行政部门认定下列情形为“因工外出期间”的，人民法院应予支持：（一）职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间；（二）职工受用人单位指派外出学习或者开会期间；（三）职工因工作需要的其他外出活动期间。

职工因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害，社会保险行政部门不认定为工伤的，人民法院应予支持。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第三十二页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——上下班途中的工伤更加宽泛第六条对社会保险行政部门认定下列情形为“上下班途中”的，人民法院应予支持：（一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中；（二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中；（三）从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中；（四）在合理时间内其他合理路线的上下班途中。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第三十三页，共七十六页。第三十四页，共七十六页。第三十五页，共七十六页。2023/5/7三、三种视同工伤的情形三种情形具体要件工作时间突发疾病死亡突发疾病死亡48小时之内经抢救无效死亡因公受伤抢险、救灾等维护国家利益、公共利益旧伤复发因公、因战致残、已取得革命伤残军人证《工伤保险条例》第十五条第三十六页，共七十六页。2023/5/7工伤保险条例第十六条（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。不认定为工伤四、三类排除工伤的情形三、《条例》第十六条第（一）项“故意犯罪”的认定，应当以司法机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。四、《条例》第十六条第（二）项“醉酒或者吸毒”的认定，应当以有关机关出具的法律文书或者人民法院的生效裁决为依据。无法获得上述证据的，可以结合相关证据认定。人保部新规（2013）第三十七页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——相关责任的认定第一条人民法院审理工伤认定行政案件，在认定是否存在《工伤保险条例》第十四条第（六）项“本人主要责任”、第十六条第（二）项“醉酒或者吸毒”和第十六条第（三）项“自残或者自杀”等情形时，应当以有权机构出具的事故责任认定书、结论性意见和人民法院生效裁判等法律文书为依据，但有相反证据足以推翻事故责任认定书和结论性意见的除外。前述法律文书不存在或者内容不明确，社会保险行政部门就前款事实作出认定的，人民法院应当结合其提供的相关证据依法进行审查。《工伤保险条例》第十六条第（一）项“故意犯罪”的认定，应当以刑事侦查机关、检察机关和审判机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第三十八页，共七十六页。2023/5/7第三讲：特殊人员的伤害处理一、实习人员二、退休人员三、兼职人员

四、借调人员

五、派遣人员六、非全日制人员七、挂靠用工的人员第三十九页，共七十六页。2023/5/7一、实习人员的伤害处理勤工助学顶岗实习毕业实习40劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）的规定：在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。教育部《中等职业学校学生实习管理办法》第3条

本办法所称学生实习，主要是指中等职业学校按照专业培养目标要求和教学计划的安排，组织在校学生到企业等用人单位进行的教学实习和顶岗实习，是中等职业学校专业教学的重要内容。中等职业学校三年级学生要到生产服务一线参加顶岗实习。一般是指即将毕业的大专院校在校学生在毕业前以就业为目到用人单位进行的实习。不少地方有所突破，可以认定劳动关系。第四十页，共七十六页。案例：实习受工伤，算不算工伤第四十一页，共七十六页。2023/5/7二、达到法定退休年龄人员《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第7条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复（(2010)行他字第10号）用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。但是，达到法定退休年龄未领取养老保险待遇的关系定性，各地口径不一第四十二页，共七十六页。2023/5/7超过退休年龄与用工单位之间是否必然就不存在劳动关系问题：超过退休年龄，有两种情况，一种已经依法缴纳社会保险并领取退休金，被返聘或者到其他单位进行工作，此种情况下，由于其已经退休并领取养老保险，因此其与用工单位之间的关系已经不受劳动法律关系的调整，其和用工单位之间形成的是劳务关系。另外一种情况，没有缴纳养老保险，也没有领取退休金，此时应当适用《工伤保险条例》第二条的规定，对“劳动关系”进行扩大解释，应当可以确认受伤害雇员与用工单位之间形成了劳动关系。第四十三页，共七十六页。2023/5/7最高院观点1：已缴纳工伤保险费的按条例处理

最高人民法院行政审判庭关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复〔2007〕行他字第6号重庆市高级人民法院：

你院[2006]渝高法行示字第14号《关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>一案的请示》收悉。经研究，原则同意你院第二种意见，即：根据《工伤保险条例》第2条、第61条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理第四十四页，共七十六页。2023/5/7最高院观点2：农民工工伤适用条例规定最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复（(2010)行他字第10号）

山东省高级人民法院：

你院报送的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>的请示》收悉。经研究，原则同意你院的倾向性意见。即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。第四十五页，共七十六页。徐从明案第四十六页，共七十六页。2023/5/7工伤人身损害赔偿适用原则无过错原则过错原则证据规则举证责任倒置谁主张，谁举证

待遇给付用人单位工伤基金过错方雇主(雇佣关系)责任承担赔偿责任费率浮动责任赔偿责任人身关系劳动关系解除终止受限制解除雇佣关系不受特殊限制工伤与人身损害的区别

雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。

最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第11条第四十七页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——特殊用工下的工伤责任承担划分第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第四十八页，共七十六页。2023/5/7三、兼职人员的工伤处理最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第8条企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。《实施<中华人民共和国社会保险法>若干规定》第9条职工（包括非全日制从业人员）在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。第四十九页，共七十六页。2023/5/7借入单位借出单位劳动者经济关系提供劳动劳动关系四、借调员工的伤害处理

《工伤保险条例》第43条职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。

第五十页，共七十六页。2023/5/7五、劳务派遣员工的伤害处理派遣机构用工单位派遣合同劳动合同派遣员工《劳务派遣暂行规定》第10条被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。第五十一页，共七十六页。2023/5/7六、非全日制人员的工伤处理用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费从事非全日制工作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇。被鉴定为伤残5—10级的，经劳动者与用人单位协商一致，可以一次性结算伤残待遇及有关费用。第五十二页，共七十六页。2023/5/753个人挂靠被挂靠企业劳动者遭遇伤害经济关系招用七、挂靠用工中的工伤处理承担工伤保险责任追偿第五十三页，共七十六页。2023/5/7挂靠司机惨死，法援伸手援助——夏凤琼诉成都四通物流有限责任公司确认劳动关系案

李杨富系一名货车驾驶员，2013年8月16日在运货途中发生单车事故当场死亡。四通物流有限责任公司提出该货车为姚永福所有，挂靠在公司，并不承担任何赔偿费用。公司不服一审判决，上诉到中院。办案律师充分阐释最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复（[2006]行他字第17号）的法律规定，该代理意见得到法院采纳，维持原判，依法确立了李杨富与成都四通物流有限责任公司存在劳动关系。办案律师充分阐释了对2007年最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复这一规定的法律问题，认为本案应当适用该规定，认定李杨富与四通物流有限责任公司存在劳动关系。并当庭提交了该意见的书面材料。最后，法官完全采纳了办案律师的代理意见，不仅判决李杨富与四通物流有限责任公司存在劳动关系，并在判决的判决理由中用的是最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复。这也成为四川省中级人民法院首例认定挂靠关系中事实车主招聘司机与挂靠公司构成劳动关系的案件。第五十四页，共七十六页。2023/5/7第四讲、工伤处理的三大环节工伤认定劳动能力鉴定工伤待遇给付确定伤害性质——行政确认行为—区县人力资源社会保障局确定伤害程度—医学鉴定行为—地市劳动能力鉴定委员会确定赔付数额－行政给付行为—区县社会保险中心或用人单位支付第五十五页，共七十六页。2023/5/7伤害事故发生或鉴定为职业病发生事故的用人单位提出职工、亲属、工会代表提出社会保险行政部门不受理受理认定书面通知申请方行政复议或行政诉讼30日内1年内60日内简易的１５日一、工伤认定的流程用人单位未在30日内提交工伤认定申请的，在此期间发生符合规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。到当地卫生部门申请检查怀疑有职业病按非因工患病处理诊断不是职业病第五十六页，共七十六页。2023/5/72014：工伤新规——工伤认定时间延长

第7条由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。

有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：

（一）不可抗力；

（二）人身自由受到限制；

（三）属于用人单位原因；

（四）社会保险行政部门登记制度不完善；

（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定法释[2014]9号第五十七页，共七十六页。2023/5/7伤情处于相对稳定状态，存在残疾、影响劳动能力企业提出申请职工、直系亲属提出市级劳动能力鉴定委员会作出《鉴定结论书》不服，可向省级劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定伤情变化，可申请复查鉴定60日内（最长90天）15日内1年后1年后二、劳动能力鉴定的流程第五十八页，共七十六页。2023/5/7三、工伤争议处理流程行政复议行政诉讼一审行政诉讼二审重新鉴定工伤鉴定工伤待遇劳动仲裁民事诉讼一审民事诉讼二审工伤认定第五十九页，共七十六页。2023/5/7第五讲：工伤待遇计发实务一、工伤待遇项目与支付渠道概览二、医疗及康复待遇三、工伤待遇中的疑难问题第六十页，共七十六页。2023/5/7一、工伤待遇项目与支付渠道序号赔付项目支付渠道1医药费与康复费工伤保险基金2住院伙食补助费3转外地治疗的交通费、食宿费4伤残辅助器具安装配置费5停工留薪期工资及护理费用人单位6经劳动能力鉴定后的生活护理费工伤保险基金7一次性伤残补助金81-4级的伤残津贴95-6级的伤残津贴用人单位105-10级的一次性工伤医疗补助金工伤保险基金115-10级的一次性伤残就业补助金用人单位12工亡补助金、丧葬补助金、抚恤金工伤保险基金第六十一页，共七十六页。2023/5/7二、医疗及康复待遇类别工伤保险待遇医疗及康复待遇医疗待遇在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。医疗费用工伤医疗待遇。执行“工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准”工伤保险基金支付伙食补助费按照标准报销交通、食宿费用到统筹地区以外就医所需，按照标准报销停工留薪及康复待遇辅助器具费，工伤康复费国家规定的标准停工接受工伤医疗，一般不超过12个月浙江：前12个月剔除加班费后的月平均工资单位支付生活不能自理在停工留薪期需要护理单位负责第六十二页，共七十六页。2023/5/7三、工伤待遇计发中的疑难问题《工伤保险条例》第30条：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第33条：工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。1、工伤医疗待遇的赔偿标准第六十三页，共七十六页。女工王某工伤案第六十四页，共七十六页。第六十五页，共七十六页。2023/5/7662、按低基缴纳社保的工伤赔付差额风险低基缴纳：采用社会保险的缴费下限进行操作，这是企业最常用的基于政策、实惠等常考虑的操作方法之一，也是基于基本守法和违法边缘上的操作低基缴纳的风险：这种操作在发生工伤理赔时会显现其中的风险，工伤理赔时有三个项目与缴费工资挂钩：

1-10级的一次性伤残补助金

1-4级的伤残津贴工亡或失踪的供养亲属抚恤金工伤保险基金对这三个项目是按照员工缴费基数进行理赔，缴费基数低于员工实际工资的，可能导致员工索赔差额。第六十六页，共七十六页。2023/5/73、在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的赔付十、职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高伤残级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。2013年4月25日人力资源社会保