中期协联合计划资助项目

中期协联合研究计划资助项目——期货居间人及相关问题研究期货居间人联合研究课题组联合课题组由中国证监会期货部江向阳(组长)、中国期货业协会法律顾问于学会(副组长)、浙江中大期货经纪公司课题组负责人林皓、安徽华物期货经纪公司课题组负责人汪伟、中国证监会期货部吴运浩、安徽世纪天元律师事务所马联合课题组由中国证监会期货部江向阳(组长)、中国期货业协会法律顾问于学会(副组长)、浙江中大期货经纪公司课题组负责人林皓、安徽华物期货经纪公司课题组负责人汪伟、中国证监会期货部吴运浩、安徽世纪天元律师事务所马晓文、浙江中大期货经纪公司黄少华、中国期货业协会研究部刘涛、合规部刘保宁等组成。其中：浙江中大课题组——课题负责单位：浙江中大期货经纪；课题合作单位：浙江大学经济学院；课题组负责人：林皓；课题组成员：鲁峰、程晓峰、黄少华、陈健标。安徽华物课题组——课题负责单位：安徽华物期货经纪；课题合作单位：安徽世纪天元律师事务所；课题组负责人：汪伟；课题组成员：许瑞峰、马晓文、吴立群、康佑梅。2003年6月24日最高人民法院颁布的《关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》（以下简称“若干规定”）颁布以后，在期货司法实践中引入了“期货居间人”这一概念，确立了期货居间人独立主体资格，也为期货经纪人制度的完善和创新在司法解释层面提供了重要依据。虽然在现实生活中，期货市场中一系列经纪或是中介关系很难用目前“居间”的法律定义所涵盖，但无论如何，探索和完善期货经纪人制度的前进脚步迈出了第一步，期货居间经纪关系的承认仍然被认为对期货行业管理具有“里程碑”的意义。课题组认为，期货经纪人制度的研究与建立应当分阶段，有计划的逐步进行，因此，确立本课题主要进行第一阶段的研究，即以期货居间人问题为中心，兼顾相关主体的规范发展问题，着眼于未来期货经纪人制度的完善的研究思路。一、我国期货经纪人的发展历史及问题（一）期货经纪人的发展演变1999年《期货交易管理暂行条例》（以下简称条例）颁布后，我国的期货经纪人实际上被限制于期货经纪公司及其从业人员这一主体范围之内，但是随着期货市场进入恢复发展阶段，大量存在于体制之外的“准期货经纪人”本文定义为：游离于现行期货监管体制之外，非期货经纪公司或其从业人员，从事招揽、开发客户，提供交易咨询、指导，甚至代客理财等期货交易中介服务的群体，如本文定义为：游离于现行期货监管体制之外，非期货经纪公司或其从业人员，从事招揽、开发客户，提供交易咨询、指导，甚至代客理财等期货交易中介服务的群体，如“投资顾问”、“期货经纪人”、“操盘手”、“账户执行人”、“基金管理人”、“代理人”等等。期货市场特有的高风险性要求操作者具备一定的知识背景和技术水平、掌握一定的信息量和实践经验，普通投资者不具备相应的条件，势必求助于“专业人士”。由于我国期货管理规章禁止期货公司代客户下达交易指令，即禁止全权委托，使得期货投资者只能面向社会寻找能够代理其进行期货交易的“专业人士”，形成了很大的市场需求。另一方面，期货公司为避免法律风险和减小运营成本，也有意将原来的业务拓展人员推向社会，使其不再作为期货公司的从业人员，以回避纠纷和诉讼。经历了期货市场数年的锻炼，一部分专业人士成长起来，无论在经济实力、社会关系、实践经验、技术水平上都有了长足进步，远非1995年前后的情况可比。他们有自己的推销渠道和方式，有自己的行规和行为准则，甚至有自己的组织如联谊俱乐部等。这些“准期货经纪人”游走在客户和期货经纪公司之间，既不主动明确为客户代理人，期货经纪公司也不与之签订聘用合同。对于期货经纪公司而言，这类人如同鸡肋，一方面因惧怕全权委托的法律限制，不愿意接受他们与期货经纪公司订立劳动关系。另一方面因为依赖他们开发和维护客户资源，又不得不提供一些工作条件和便利，并对客户有意无意地含糊这类人员的身份。许多客户往往由此造成误解，并且这种误解被期货经纪公司和经纪人利用于交易过程，成为侵害客户利益的便利条件。当客户诉诸司法程序时，常因为缺乏对这类人员明确的身份证据而造成审判无从下手。（二）期货市场的各种经纪关系从广义的角度看，期货市场存在着各种复杂的期货经纪关系，包括行纪、居间、代理，这里我们沿着期货交易发生的程序，对现存于我们期货市场的各种经纪关系略作分析，如图表2-1所示：期货居间人期货居间人客户代理人客户期货经纪公司合同代签人指令下达人账单确认人资金调拨人居间关系居间关系委托关系行纪关系？暗佣！老鼠仓！恶意炒单！图1：期货市场各种经纪关系示意图茄从图1中，远我们可以看警出三种法律滋关系，第一嘉种是客户与侦期货经纪公僻司之间的行货纪法律关系窑；第二种法授律关系是当蓄期货经纪人爱表现为期货主居间人时，炸体现为期货示居间人与客锐户及期货居邻间人与期货吓经纪公司之吸间的居间法量律关系；第食三种是当期判货经纪人表炼现为客户代辣理人，也即叫指令下达人袭、资金调拨疗人、投资顾屑问等身份时盖，此时的法间律关系体现析为客户与各遮种类型的代断理人之间的奖委托代理关程系。客户与煮各类代理人积之间纷繁多泄样的委托代抓理关系，由车于缺乏监管抖，目前在市慢场上大量存次在同时又极得为混乱。事差实上，客户犹与期货经纪轻公司之间的敞主要纠纷，纺客户权益受程到威胁的主难要隐患就存边在于这里。葛（三）期货轿经纪人发展咸过程中存在斧的主要问题仔我们相信绝驱大多数经纪缩人都是敬业暖守约，勤勉烧尽责的，但漂仅仅是少数膨人的不道德铃甚至是不法敲行为就足以跃给期货市场想造成极恶劣耳影响：首先帝，损害投资妻者利益，使颜其对期货投乌资丧失信心皇。其次，损守害了期货行聋业整体利益愉，随着期货适经纪业竞争浓的加剧，很翠多期货公司勤经营方针由怎开发客户转肠向开发挎期货茎经纪人，手己续费竞争转屈变为竟“跳返佣知”姥竞争。第三林，败坏期货地行业道德风槽气。一部分押经纪人利用赛客户对市场串的不了解，雁采用炒单返福佣、建跃“岭老鼠仓烂”酒等等手段中厉饱私囊。皮因此，学在目前阶段冶的期货市场距上，投资者黑除了面对常达见的市场风左险，还要面锤对期货经纪限人终的意道德风险访，而翅投资者对后池一种风险往趁往更难以接急受，离更会丙引发严重的饰社会后果。间二功、伯期货居间人眯及相关法律拨问题分析喘（一）期货陶居间人制度申提出的法律返基础肌1999年欲10月1日蓝实施的《中辈华人民共和升国合同法》邮第一次对砌“社经纪头”岁领域的各种介法律关系给计予明确的法慈律定性。《服合同法》没历有将尽“绪经纪沃”军这一商业经膝济学概念直偷接引入法律陶条文，但通签过第二十一棉章、第二十扮二章及第二扣十三章分别持对经纪领域而里的委托、伪行纪、居间垫合同进行了浆规范，其中摔第424条借规定健“鬼居间合同是味居间人向委泪托人报告订适立合同的机历会或者提供门订立合同的旱媒介服务，比委托人支付螺报酬的合同休”源。第425焦-427条惨对居间人的既权利义务做蕉了具体的规怖定，从而明创确了各行业详居间人基本剧的法律地位任。裂最高人民法遣院颁布实施疑的《若干规药定》第十条余规定床“拒公民、法人趣受期货公司贝或者客户的泉委托，作为终居间人为其肃提供订约的恨机会或者订鬼立期货经纪延合同的中介稳服务的，期降货公司或者号客户应当按论照约定向居谊间人支付报碌酬。居间人事应当独立承峡担基于居间雷经纪关系所给产生的民事鸽责任。召”招该条规定，扰首次在我国馅司法文件中剪明确规定期番货市场饮“纺居间人环”狂的概念边，鸭第一次承认脏了一种新的司期货筝经纪关系员——欲居间经纪关棕系，明确期隆货居间人独客立的法律地衣位。盲（料二办）诊当前期货行承业对居间人兴问题的认识缴存在偏差漂最高人民法它院的司法解查释引入湾“边期货居间人返”检概念后，一连时间，期货周市场欢欣鼓塌舞，纷纷行援动起来，大筐力推广居间辽人模式，希兴望能借负《若干规定诵》酷的东风将长吓期困扰期货舍市场的独立贪经纪人问题迟彻底解决。愈但是，这种懒理解之中存标在严重的概引念错误。膛根据孤《合同法》帖和《若干规非定》的棍规定役，期货居间竞具体包括以皱下含义：一芽是测居间人向期乱货公司或投填资者提供劳蚊务，目的是吊促成双方签愚订期货经纪久合同；二黑是内居间人可以视接受订立合弯同的一方委腔托也可以接体受双方委托填，报酬也可逮由一方支付文或双方分担体；三梁是辰居间人仅是球从事居间业坦务的人，与女期货公司或宇投资者任何酿一方没有合阀作、从属或铅代理关系。学按照上述概湖念，居间活冒动自我国出暴现期货市场远以来一直都炎在民间存在扔，一些个人焦或者单位为逃期货公司介夏绍客户，然骆后从期货公叨司领取报酬坑。期货公司贵或投资者与满期货居间人土之间，多年脸以来基本上凑能够和平共因处，罕有纠弱纷发生，并都非期货市场窜中的主要矛导盾。当前期腔货市场上的着主要矛盾产映生于投资者分与自己的委辅托代理人之介间、期货公长司与客户和疏客户代理人学之间的矛盾掘。与上述居物间人的概念肯对比，专业静的客户代理锅人包含以下绸三层含义：岂一案是俩代理人受客湖户单方委托械，代客户完橡成委托事务跪（下达交易嚷指令等）；壳二判是所代理人只能岭接受委托人尺支付的工作冈报酬，尤其茅不能接受与技委托事务有篮利害关系的堪第三方支付兽的报酬；三辛是悠客户与代理呼人是一种雇扒佣关系，代泰理人以客户浙名义完成代好理事务，后穿果由客户承持担，因此，央代理人应全拴心全意为客续户利益服务疗。可见，期制货居间人与棉投资者代理趁人属于完全咱不同的法律辞概念，两相眉对比，存在钱本质差别。烫当前市场中孤存在的危险唉倾向，是对怨司法解释规盘定进行误读同、误解，企厦图把困扰期嫁货市场的客牙户代理人问退题装到套“慕期货居间人哭”捕这个余“却大筐赴”锅中解决。贤例如，鞭2003年羞8月，深圳旬市期货业联础谊会发布《报深圳地区期牺货交易居间仰人自律管理苍规则（试行待）》规定辞，觉“捧（居间人）酬若无客户正昨式书面授权密书无权代理胁客户委托下被达交易指令罪”该。换句话说矿，居间人只握要得到客户陷正式书面授恋权就可以代辈理客户委托寺下达交易指拌令。这条规暗定，与其前沙文规定的娱“穷居间人与签姑约其中的任饱一方没有隶雀属或合作关冒系。居间人哗既不是投资轿者与期货公今司所订立期他货经纪合同炭的当事人，遮也不是任一巧方的代理人裳，无权在当威事人之间的室民事活动中番表达自己的谈意志酿”雄自相矛盾。躲这样的规定里，从法理上结分析，是将浩居间法律关湾系与委托代勉理法律关系痛混为一谈；显从实践上分来析，充满功均利色彩，就推是为了解决唱期货公司能窃够合法向客严户代理人返屿佣的问题。窃三摸、天境外介绍（铅居间）经纪上制度的介绍窜与分析藏在当前世界赔各国的期货将市场上，普后遍存在着这倍样一类中介犯群体，他们垮居于期货经叮纪商与客户笛之间，从事镜招揽客户的脉活动，并成再为市场主体犹中非常重要绘和活跃的一刚部分，他们街就是我们通育常所说的浴“膨介绍经纪人洋”详或捷“赢居间人倾”炸，它们是期主货经纪人的佛一种巩存在挤形式雁。捷（一）栗境外主要的棍介绍（居间渐）经纪制度难当前各国比梯较典型的介灯绍（居间）闪经纪制度主帜要有美国的蚂介绍经纪人全（推Intro贩ducin厉gBro顽ker,码IB）腿制度、我国析台湾的期货指交辅助人制勒度（Int愤roduc木ingB蕉roker派,IB）和江我国香港的领核准代理人它制度（Ap酷prove怖dInt乡roduc选ingA递gent,思AIA）执。其定义分虹别如下：妥介绍经纪人伟——本指那些按照刷合约市场或壳衍生产品交短易执行场所唤的规则，在线合约市场或勺衍生产品交歪易执行场所脉，从事招揽足买卖未来交棒割的商品或怒接受买卖未派来交割的商女品指令的活迈动，但不收汇取任何资金邀、有价证券吐或财产作为奏保证金、抵欠押品、或任泡何交易或合痒约的担保的纵人（选择注涨册为期货佣丸金商哈（FCM）喷之关联人的蛋人除外）。法介绍经纪人发可分为独立围执业的IB触（Inde泊pende举ntIn边trodu继cing毕Broke恳r,II统B）和由帐期货佣金商味（牺FCM引）句担保的IB司（辜Guara撇nteed剧Intr桶oduci颗ngBr颠oker,周GIB）惨。集期货交易辅妙助人妈——抱指协助期货惠商招揽客户荣，并接受客提户下单，再姑转给期货经跳纪商执行，演但不得经手奖保证金业务蒜的专门从事光介绍业务的蓝机构。凳核准介绍代圆理人魔——民主要指那些摄为赚取佣金上、回佣或其匆它报酬而恢交易商或和水第三者之间营提供介绍服衫务的人。核准介绍代理人主要核准介绍代理人主要进行以下活动：从第三者接收为订立期货合约而提出的要约或邀请，并以他本人或该第三者的名义将该要约或邀请传达予交易商；使交易商或其代表与第三者互相介绍，以使该第三者可与交易商订立期货合约或提出与交易商订立期货合约的要约或邀请；透过交易商为第三者达成期货合约的取得或处置；为交易商向第三者提出取得或处置期货合约的要约；为交易商接受第三者提出的取得或处置期货合约的要约。驼（二）买境外介绍（嗓居间）经纪贩制度借鉴分梁析回尽管各餐国或地区的愁法律制度和污社会经济环发境不同，但州是由于期货租交易制度本睁质上是相同作和相通的，灯监管者维护咸期货市场的披公平与效率厨，保护投资写者的合法权此益，维护投她资大众的信索心的目标是动一致的，因亏此各国和地挽区在期货介葵绍经纪人或帐居间人制度宰的设计上大舅同小异。梁1．注册要定求诵各国或地区锻一般都要求金介绍经纪人想或居间人强侍制注册塑，一般以是赠否有星介绍行为和裤收取报酬卧作为垃最基本的判拨断标准。例绍如，美国要啄求任何按照骄每笔交易提怖取报酬或者优以客户介绍疏人身份获取颠报酬的人（塑FCM、场裁内经纪人或胃者FCM、摆IB之隆关联人吃除外）都必愈须注册为I曾B，无论钻其艘直接从FC齿M吧处刃按每笔交易误收取佣金，商还是从客户举处提收取（例如佳每月从客户产账户那里支纹出），或者阁是专门给F骆CM介绍客鸡户以获取报抖酬，但是那垒些只是以办脏公室内部人个员身份请求尸或接受客户碰指令或偶而搞介绍客户但童不收取报酬贩的人，将不闪被要求注册基为IB。士我们认为邮是否需要注丘册的营主要判断依寄据仅应当堆包括：该该人的活动浓是否涉及公椅众利益，即未是否漠以公众投资瞎者为对象构；甚是都否以宜每笔交易为盯基础的差收取增报酬宴，因为这种漠收取方式易乡与客户利益珠产生诵冲突独；是否有军持续经营行捉为别等吐。剥2．南基本业务勉范围辟介绍经纪人态或居间人的驳主要职责慢为犯招揽、介绍座客户和转单荡，残禁止经手客纱户保证金，剧是否可以开纹展咨询业务既和吐代客户下单瓣，甚至接受改全权委托需赵要根据情况位进行具体分魄析。例如，膊根据美国的迫规定，IB灶通常度可以为其客竭户提供交易逢建议，但仅缸限于其作为胜介绍经纪人撇这一职责菠。如果IB均如果要指导际或管理客户渣账户，则必进须注册为蝴商品交易顾开问（耍CTA陡）扇。根据台湾洽的规定，期渔货交易辅助匙人为客户提睛供咨询业务禁必须取得期扬货顾问事业贝资格，其业串务员也相应榆要取得期货义分析师资格瑞。跪由于我国期览货经纪公司员业务本身范壳围较窄，而狂期货居间人牌仅靠介绍业握务生存的价重值和能力较恐弱，因此，钳可以适当放饥开期货咨询债业务，使得侦符合条件的叙，取得期货慢咨询资格的篮居间人为其束客户提供交寿易建议，但移不得接受客第户的全权委届托进行期货窝交易。寄3．攀同时代理一伤家以上的期数货经纪公司沿的业务帮各国和地区句对此规定不四尽谁不尽相同序，例如，想美国允许独蝴立介绍经纪微人（IIB虚）同时为一盐家以上的F梢CM服务，色但要求担保疲介绍经纪人订（GIB）垃只能成为一寿家FCM的户代理人；台找湾地区要求扰期货交易辅瞒助人只准与括一家期货经敌纪商发生联栗系；而香港顶地区则对核退准介绍代理泥人为几家经条纪商服务没步有限制。弃从我国期货榆行业的现状究出发，为了辱保证期货居妈间人这一新杏制度的健康医发展，我们怪建议在短期赚内不应当提子倡期货居间贡人，尤其是唤个人居间人络与多个期货觉经纪公司发存生联系，以瓣免造成不必狡要的混乱和启恶性竞争。鲁但是长期看甩，为了保障袖客户的选择竟权，鼓励行响业良性竞争拒，促进期货姥经纪公司提御高服务水平之，不应加以艘限制。更4．锡兼营期货介过绍经纪人或沸居间人业务蛛随着金融混锦业经营的发萍展和投资者木多化化投资析需求的增长究，兼营期货使介绍或居间骡业务的问题爷也摆在了监晃管者的面前流。以美国为街例，CTA习一般是可以孔开展介绍客熊户的业务的膛，当然如果乱CTA是以南每笔交易的倘方式收取报需酬的，就必躺须注册为I俱B。此外，葵如果CPO脱向FCM介开绍客户，且杂以每笔交易术为基础收取茶报酬，也必桑须注册IB迟。尽管上述衬规定都是强祸制性规定，啦但反过来表队明，美国监闹管部门是不肯禁止兼营介冠绍经纪人业胁务的。再如速台湾，期货斜交易辅助人裙制度设计的悦主要目的就狗是为了解决漏证券商低成虾本介入期货争中介业务的秒问题。旦由于我国目毫前不存在专协门的期货居牌间公司，因务此，我们在毁目前设计期片货居间制度刺的时候，不油仅要考虑个耻人居间的情存况，也不能百忽视法人对宁居间业务的蜡巨大需求，检我们必须对援证券公司、伏投资咨询公惕司朱等金融机构拖开展居间业自务予以充分驾的考虑，允荒许他们作为司居间人为期楼货经纪公司必介绍客户，校但要取得监剃管许可。中5．耀机构和个人渡介绍经纪人董或居间人础由于法律体胳系和市场发炭育程度的原麻因，各国和凭地区对待机尽构和个人注投册为介绍经卖纪人或居间拼人的态度也酱是不相同的打。如美国机辫构和个人均宪可注册为I轿B，个人亦速可以选择注你册为介绍经醉纪人的AP但，而法国、笼台湾和香港乒目前只允许峡机构注册，肺个人只能以到注册机构从偶业人员的身磨份开展业务分。从我国目乞前的情况看爽，由于居间缸人大多以柳自然人形式冒存在，因此边当务之急需腾要采取适当欢的措施，逐池步将这部分革纳入监管范吵围。随着我废国期货中介赵体系的完善谨，还是应当袖发展以机构副为主，个人韵为辅的居间蚀人模式，毕怨竟在当前我吐国的社会经夏济和法律环狮境下，个人林承担风险和驻责任的能力奥是非常有限漠的。需6．汉适当监管与留市场效率变为了保证中栋介人具备适咏当的资质和移专业能力，指各国和地区垒对介绍经纪磁人和居间人睡普遍采取了职注册要求、传财务要求、遇风险披露、轮持续胜任的裙能力等要求鉴，以保证保戏证薄其魔有能力履行堤其责任，对保其行为可能没产生的风险农负责。但是上由于介绍经崖纪人或居间过人一般较期漆货经纪商、猜基金经理或狂投资顾问的禽风险小，因籍此也采取了他较上述类别醋较低的监管拣要求，以避原免增加不必湾要的市场成量本和监管负勾担，摄妨暑碍市场竞争偶，这也是介更绍经纪人或呀居间人低成剧本运营模式筑所决定的。蚁因此，我们团在设计期货丸居间人制度获的时候，同氏样必须考虑滩成本与效率家的关系。在套确保公众利蒸益得到有效霜保护的前提指下，在初期问，可以引进守居间人注册脉或备案制度找、要求居间脉人具备一定自的执业能力掌、规范其风后险揭示和开冠发行为，进鬼而引入财务高要求和记录凳保存等更严鸣格的监管要弦求。俘7．缝期货经纪商课、介绍或居摸间人和客户轰的责任辽一般而言，团除了法定各缺方应当承担昆的责任外，览三方之间的贼责任一般是咽由彼此之间酷的协议确定科的。客户与舒期货经纪商稼之间签署期备货经纪合同锡，介绍经纪肥人或居间人朝与期货经纪岛商和/或客翼户签署代理令和/或委托考协议。从美纲国的情况看修，期货佣金蒙商与IB签尊署介绍经纪奏协议，如果属是GIB，秤双方则要签钉署法定的提“壳担保协议闷”银。台湾也要滩求委任期货耳商与期货交炕易辅助人签晶署音“县委任协议鞭”蜘。而香港除缘了核准介绍罪代理人与期晶货经纪商签横署协议外，竟核准介绍代蝶理人通常还蚂与客户签署锈“超介绍经纪协卫议平”肆，后者通常惹起到对客户目披露的作用容。情由于介绍经授纪人或居间馋人一般是以缸期货商的名师义，为烤期货商泛开发客户的陈，因此，期裂货商应当在腹这一过程中察承担什么样痕的责任各国施和地区的规油定也不尽相粒同。例如，潮美国的FC三M对于II羡B，香港的猜期货经纪商赶对于核准介译绍代理人一代般不承担法殿律和监管责施任，但是美浆国的FCM尽对于其所属饶GIB，台困湾的委任期魂货商对于其匪期货交易辅刊助人必须承冰担全部法律洋和监管责任匆。都由于客户的睁账户是开在浅期货商的名离下，且资金味也存放在期唐货商处，因路此，各国和撇地区的法规俯普遍规定，炉除非该介绍蔑经纪人或居持间人因其本弹身有疏忽、掠故意失责或歇欺诈而须承浇担法律责任居，否则该介届绍经纪人或巨居间人不会慧对任何人承搂担任何法律郑责任。捎在我国目前暗的市场条件羞下，由于居鹊间人大多数唱为自然人，燕并且大多数蛮情况下是以反期货经纪公库司的名义开汗展业务的，而因此双方签皇署《期货居插间合同》以的明确双方的堆权利和义务贫是非常必要赠的。同时，侵期货经纪公赞司除了要对滋客户负责外测，一般不亦远承担居间人神行为产生的恐责任。同时跌，期货经纪棵公司应当对喇居间人负有煎适当的管理事责任。我们坊也要可以尝梳试在双方自虫愿的情况下方，由期货经碍纪公司和居稻间人签署担诱保协议，由董期货经纪公危司承担期货束居间人的法喉律责任。玉四械、添期货居间人敌及相关主体逢管理制度框乞架设计研究丛（董一遍）斥期货居间人皮问题的解决斜思路寨期货居间人平问题的实质然在于：期货古居间人身份诉发生转化，嫩成为狮客户夕代理人后存除在甩的桐利益冲突问楼题饲，也就是阵说，问题的麻关键在于客然户代理人的族风险，而不创是期货居间异人的风险。贩1．身份转纤化是期货居美间人问题症涉及的主要恳矛盾的外在敲表现测当事人之间甩，无论是该壤居间人是与弦期货公司之导间，还是与杯投资者之间惭，单纯意义吓上的居间，夸并不与期货蛋交易以及因垄期货交易而晓引发的盈亏哀事宜存在直肺接联系，因拼而期货居间梳人可以不必泡因此承担民少事赔偿责任缠。只有当期维货居间人不向仅仅从事单臭纯的期货居愿间业务，而钻开始涉及或陷者说是介入矿期货交易当腾中，经过策客户慧的委托授权池从而担任竿客户袍代理人。它此时的交期货居间人淘身份开始发土生转化，不授再是撮合成架交的芬“养中间人冤”狭，而是代表随一方当事人悦的利益开始蹄介入和参与附实际的期货娇交易事宜烂，如经客户前授权委托，斑成为扩客户敌期货交易的烟指令下达人宽、资金调拨描人或者交易库结算结果确外认人描等辩（见图届2幕）视。流在身份转化解后，期货经诚纪人拍可能谨代理客户下左达指令、调蔑拨资金或确餐义交易结算咸结果其中一测种行为，也拳可能是垒同时为居之。总之，粥这时溜期刃货没经纪人浴的民事法律塔行为已经不惨单纯是居间材行为（居间鸭行为业已完叶成）了，而摘转变为代理螺行为。正是凡这些与吧客户宴利益密切相镜关的代理活吓动，才可能付引发愚其与客户由、期货公司仔三者国之间悦的绣争执和纠纷住，墨引发者针对期货公辛司的法律风婚险。客户代理人客户代理人客户委托关系承担后果代表客户管理账户代表客户承担后果居间人行纪关系居间关系居间关系身份转换期货经纪公司图2：期货居间人与客户代理人的身份转换示意图街2．熔利益冲突是对期货居间人壁问题涉及的姨主要矛盾内泉在原因征期货经纪人宰的身份由仓期货居间人慨身份转化客旨户代理人后恼，经常会遇乞到自身利益状或者相关方工利益与偷客户裤利益发生冲蜓突的情况。三一方面期货习经纪人不能凝自觉回避利潜益冲突，另阻一方面缺乏婆足够的信息麻披露和监管跪强制其回避是利益冲突。歌利益冲突（舞此时通常是进客户代理人请身份）集中付表现为：一鲁是期货经纪乘人的收入与听交易量挂钩吊，期货经纪贺人为了能够示从期货经纪遗公司处得到凤更多的返佣族，而频繁炒抽单，损害客剑户的利益；容二是期货经呼纪人自己或架亲近的人也穗在同一期货同经纪公司开访设有账户，笔在交易时不辟能公平的对奇待其他代理匠的客户，如着优先知下达自己账脑户的指令，扰进行不公正病的盈利分配银等。哭综上，课题薄组认为，当吓前困扰期货滋经纪公司的坑居间人的问蠢题，要害就乌在于对期货偿经纪人身份卧和职能以及浓与自身的关易系认识不清租造成的，由禽于这种认识出导致公司在娱这些饮期货勒经纪人从介票绍投资者给域公司的居间今人身份转化蔽为代理人身谜份时，可能金造成投资者未的交易亏损电所引发的潜烧在的法律风乡险并无太多筹思想准备。恼（二）你对期货居间件人的资格管鲁理与市场自模我调节管理弟的比较分析符在研究期货煎居间人管理哭制度过程中领，就期货居匹间人的监管吐问题，业内刑主要有两种瞒意见头，一种资格扭认证的管理根模式，一种连是采取民事袜机制和市场只化原则进行搞管理的模式根。狮1．骂资格认证模骄式册这种意见认透为，应当借矛鉴美国介绍蔬经纪人的制幼度，撑将期货居间率人的管理比我照现有期货失从业人员的章管理，纳入姑整个监管体恒系。塘但课题组认臣为，脂我国期货市网场目前尚不注适用美国式磁的围“姐IB王”湿管理模式害，原因如下拆：介首先，驰我国目前专骄业期货居间帜人或期货居秩间公司的生邀存空间极其站有限。饼由于期货公糠司经营范围哨较窄，因此钱绝大部分期住货公司直接腔开发映客户术、推介期货庆市场，没有抽留给该像美国浪IB湾那样的宿发展空间。置同时，慢随着电讯、烛互联网技术矿的飞速发展味，地域的距栽离已大为缩野短，秆在美国视传统IB的锁生存空间本卡身也在逐步置缩小。角其次，毕当前期货市从场中迫切面裁对的问题并景不是纯粹迷“田期货居间人诞”枝问题。塘如前所述，钟纯粹的期货像居间人的风急险并不大，揉近年来，在以期货市场中挤引发投资者仁与期货公司皇大量纠纷、持急需解决的些主要是客户贞代理人所带章来的问题。营第三，子目前对期货滑居间人立即痕采用严格的付登记注册等凝资格管理方剪式础的条件尚不末成熟，主要摆是相关法律始法规不健全红，监管力量临也足等原因债。厦因此，珠在当前市场四和监管韵条件护下，宜先期次对期货居间有人进行备案发管理，即由袋期货公司上惭报业已签订勿期货居间合怜同的期货居徐间人名单，成报中国期货储业协会备案糕，协会建立阻诚信档案。窑此外，遗由于洗客户聘请代瓦理人打理账点户事宜，属斧民间、自愿州的委托行为厉，期货监管束部门或者自锤律性组织直美接对其进行厚资格限制或塞管理，法律延依据不足。袄2．董民事机制和欲市场化原则拣管理开模式刘这种意见认望为，应当年通过现有的样法律如《民室法通则》、台《合同法》俩以及期货司献法解释等有民关规定的原呢则由市场自酷我调节。坝即子将期货居间慧人等同与市时场经济中一醋般的居间人液，期货居间渔人与期货公隶司和投资者兆之间的法律险关系完全由鲜基本民事法都律如《合同局法》来调整怕。无论是国浴家期货监管梳部门还是期遍货业自律组娱织都不将期初货居间人纳丘入期货行业惨管理范畴，碰不对他们进扭行彩直接的肃行政监管或桨者自律管理磨。昆课题组认为盈，单纯采取款任何一种形白式对期货居齐间人进行监修管都是不完动善的，也与征当前的市场裁形势和要求举不符。因此狮，应当采取散市场自我调团节与行业行再政或自律监涌管并行的模连式。齐（三）当前捷解决期货居村间人问题的蛙基本思路党基于以上理牢由，课题组狡设计了在近纽期采取以民惯事机制和市渡场化原则为因主，辅之以就行业自律监加管，中远期莫在条件更加态成熟的时候筑，以行业行关政或自律监脖管为主，市湖场调节为辅涝的模式。弄主要思路如葵下：堵首先，慨在尊重意思本自治、合同赌自由的基础例上，要求期凝货公司与期胆货居间人通渠过签订期货迫居间合同，交明确双方的攀权利和义务很，促使期货应居间人和客具户代理人诚言信执业。桑主要是显通过依法行侍使行政权力奥或自律管理法权力，对第双方的合同血约定语作出特殊要泽求怒，捕即对某些重铅要条款规定胃“步标准内容位”她，以维护投示资者利益和从社会公共利荒益，促使期丧货居间人诚矿信执业。这非里的究“近标准内容讽”那主要涉及期救货居间人身原份转化为客诞户代理人后词双方权利义小务变化。瓦课题组认为剂，签订期货绒居间合同的削最大意义在尚于使得期货断公司和期货绩居间人漏“乐划清界限马”问，使期货居该间人不但从乐实际上，而病且从法律上杂成为独立承雀担民事责任赴的市场主体额。雁其次，辩通过市场竞姑争，使期货歇居间人的主签体地位更为巷突出，形成砌有效的市场确约束，期货号公司和期货苏居间人进行们自我矫正，举同时辅以自梯律管理和行廉政监管的外旁部矫正。亩第三，障以期货公司熊通过签订期企货居间合同客确定对期货戚居间人关联坐监管为主，伏辅以之期货加业协会的自廊律管理和证级监会的行政庭监管。途期货居间人尚管理制度主省要应建立在梅对期货居间援合同委托人郊──鞠期货公司的蚁相应制约和贼监管基础上悠，通过《期绿货居间合同鞋》条款的强阻制约束，以议及对期货公为司建立期货傲居间人业务素档案管理、寻报告或备案挤措施等的要采求实施有效曾期货居间人执管理。狡为此，布课题组草拟炭了悬《枣期货居间合惯同参考文本孙》（建议稿胸）懂（以下简称便居间合同）简，合同条款开的核心宗旨节是充分保护觉投资者正当危利益，充分擦履行对投资扑者的揭示义陵务，全面严傍格地坚守诚痰实信用的原侄则。既第四，宜由期货居间味人挠的摊备案管理向上注夸册管理艳过渡。昆在当前市场诵和监管情况泪下，考虑在申先期由期货圈业协会对期亦货居间人进驴行备案管理便，而在将来乓随着期货居哭间人主体地殖位的进一步腐显化而将其骡纳入资格管塔理体系之中敏，建立期货专居间人从业呜资格的认定减和注册管理歉制度，将期第货居间人纳稼入监督管理贴和自律规范昌的轨道上来视。具体情况鄙可以参照现芽行期货从业春人员管理办书法及相关规吹则。喂（四）读期货居间人碗及皮相关主体的言行为规范漠的基本原则肌和制度安排扛1．阿基本原则丢：豆提高透明度眠，加强信息敲披露，强化昼报告义务，匠避免利益冲禁突，杜绝不工诚信、不合妥规行为。晚期货公司应剩当按照期货率经纪合同的捆约定，向投铸资者揭示期轰货居间人的否身份及业务蜻范围；期货普公司还应当答在期货居间站人成为所介妈绍客户的指装令下单人、犁资金调拨人吩、结算确认殃人等客户代勾理人时，在共期货经纪合构同及相关风投险揭示中明妥确告诉投资商者其代理人妖的身份，可近能存在的利礼益冲突风险浸，以及其因牢为代理而获祥得收入报酬晌的来源。拖强调期货公院司向投资者肆披露自身与滤期货居间人膝业务往来的刷主要信息，嚷就是为了尽犹可能消除期孝货市场存在唱的不公平、璃不对称的信狡息分布，通道过对投资者忧尽可能详实卸的信息披露贸，使投资者日能够自行判搁断、自我保折护、自担风尾险。调通过期货公毯司的关联监照管和期货业鲜协会的自律恶（备案）管底理，尽可能臣避免期货居锐间人、客户及代理人出现悲利益冲突，饺杜绝盲目炒每单、对敲等惭不诚信、不密合规行为。钩2．顶制度安排归：政府监管捷与行业自律组相辅相成河考虑到作为坊司法审理的斯依据只能是撑证监会制定咐的规则，协状会的自律规狸则不能够成京为有效的民岛事法律依据患。因此，建裂议由证监会借制订一个关放于期货居间统人和铸客户何代理津人溉方面有关监巨管要求的复《关于规范类期货经纪公活司与期货居肆间人、客户慧代理人业务驾往来行为的验通知》（建怎议稿）旋（以下简称扶通知）票，同时由期轨货业协会在蛇此基础上制梁订一个自律销规范行《期货经纪桂公司会员与埋期货居间人宏、客户代理绞人业务往来险行为规范》闯（建议稿）邮（以下简称管规范）台。该通知及锻自律规范的留主要思路有扒三点：众一是通过民响事责任约束担机制对期货批居间人乃至写客户代理人傲进行规范管刷理。我们认始为，目前尚酸难以将人数协众多、流动河性大的期货哭居间人纳入董严格的资格纽监管范围，窑进行资格监彩管的条件尚施不成熟。目据前比较有效停的的办法是饰，在配合期佛货司法解释辩贯彻执行的红大背景下，胁充分运用民嚷事责任约束桐机制对期货雷居间人及客缴户代理人与穷期货公司之嚷间发生的相书关业务行为遮进行规范。勾二是加大期绕货公司对利楼益相关人（归既包括期货裹居间人，也类包括赌客户挺及其代理人歪）相关业务设行为的透明饿度。通知全祸文贯穿了对凳公司加大对陵投资者相关锤信息的披露指义务的精神智。其中最主性要是将期货久居间人和客班户代理人在抗相关业务行兔为执行过程姥中获取的佣冠金以及可能切存在利益冲终突的情况透逐明化，向投芝资者进行明胳示。柏三是配合清仰理虚假开户尖账户，推动宫实名制度落缴实。为加强永对开户环节做的管理，避府免在开户环午节中投资者怠以假名开户蜻产生的法律奸风险，夯实妄大户报告制缸度的基础，我要求投资者芝通近过代理人开浆户的，必须剩出具经过公停证的授权书节，以提高投棍资者开户的贵真实性。杰四是制订系攀统化配套文捧件瞒，包括居间泉人信息备案扑管理、考试势培训、居间江人行为规范跃、处罚措施沉等教自律要求。挥五是兰通过要求期细货经纪公司肤加大对客户拌信息披露的武透明度，对碧居间人和刃代理人风险罩的揭示，起潜到对批居间人和臣客户代理人搭行为间接约签束的作用。恼这样，攀投资者茧也就役可以对自己基的代理人的扁投资建议和借投资行为的鹅客观性和适蠢当性，以及萄期货公司相慢关工作的公葵正性进行评淋价和权衡。歉此外，怠作为期货居局间人的关联兆监管者，期评货公司应当杏注意防范因农期货居间人哑身份转化为虑客户代理人锻后出现的投负资者纠纷的民法律风险。木期货公司除枯了在期货居秃间合同层面筛上，与期货株居间人确定约彼此间的权鬼利和义务之洽外，还可以窑制订具体的予内部管理制赛度。始（五）姓对期货居间默人、客户代蛙理人业务行藏为的具体规沟定芦前文已经提虚到，课题组既共起草了四牵个规范性文扫件，其中《采通知》和《同规范》为主瘦体，《合同列》和《风险肉说明存书》为配套窜文件。这四纺个文件主要乎通过对期货晚经纪公司与蒜期货居间人兴和客户代理陷人发生业务狭往来时的行可为规范进行暴了要求，进殖而对期货居蕉间人和客户猛人代理人的端行为进行规哪范能，设定了期岩货居间人和数期货经纪公作司的权利和姻义务南。替1溜．喝期货居间人肤主要的权利迁义务轰（1）铅期货居间人建的主要权利制为献可以按照期杯货居间合同榨约定取得居您间报酬。关脑于期货居间零人的报酬方剧式，我们认张为应当统筹防改革佣金制属度，遵循意“部与投资者利届益一致援”蛇为原则，可培以参考美林遗证券，将客结户交易服务男人员的收入充定为点“忠年费+利润灾提成抄”箭的方式，而巩期货居间人单的收入则可拍以以速“台所介绍客户锤开户金额的瓜一定比例+朽客户年资金鸟存量的一定住比例公”劳计提报酬。批这样既可以叙从根本上截间断期货居间歪人的利益驱恢动，使客户加交易服务成串为专业期货稀从业人员的走工作。影（2）期货致居间人的别的主要义务站包括对客户促的义务和对虽期货公司的遇义务两个方升面。踪对于客户，词期货居间人时首先选应当向客户洗如实宣传期烧货、告知期沙货投资风险歌；午其次，应阶向客户明示罚自己居间人难的身份。这看两项要求居述间人在进行窃居间活动时怕必须诚实地撒向客户充分贝揭示与客户这投资判断相古关的一切事窑宜。浮对于浩委托人即期麻货公司底，期货居间姿人首先颜应当就有关利订立籍期货经纪灵合同的情况勺向委托人如帆实报告膝；尊其次，独只能扣在委托人授纲权范围内行沸为，即只能精实施促成期萌货经纪合同侍订立的行为耀；侄第妨三掠，渣只能同时与忽一家期货公材司建立业务指关系躲；灵第兔四棒，删期货居间人严应当向期货躲公司如实提绩供自己的基扰本信用信息疼，并授权期颈货公司向期兰货业协会顺备案要。粱此外，禁止苍期货居间人脾有以下泽行为耳：黎一是禁止以蜘任何方式（精包括接受、锁代转等）接盛触客户资金兵。二是禁止火期货居间人盼同时担任所吸介绍客户的源指令下单人令、结算确认新人或资金调赤拨人等客户记代理人。舍2狸．驱期货经纪公净司（委托人质）主要的权疲利义务。鼠期货居间合偿同委托人即浩期货公司的飘主要义务有珍两方面即对龄投资者的披彻露义务和对守期货居间人腥的管理义务三。队首先，期货搏公司有权向舱投资者披露忍相关信息资没料（这表现仅在对投资者然的披露义务需）。一是期燥货公司有权粒向投资者揭笛示期货居间澡人的身份及债业务范围（薪在期货经纪布合同表现为级义务）