商事制度改革讲课提纲

深化商事制度改革

加强事中事后监管山东省工商局副局长郭际水2017年4月工商行政管理与改革十一届三中全会以后，工商行政管理机关复原建制，并随着国家工作重心的调整，机构和职能不断发展变更。机构设置。政府直属机构（1978年9月起先）→省级以下垂直管理（1998年11月起先）→地方政府分级管理（2011年10月起先）…职能变更。建设集贸市场、监管个体经济（改革开放初期）→与建设的市场“管办脱钩”（上世纪90年头末）→全面停止征收个体户和市场管理费（2008年9月1日）→转变政府职能，推动商事制度改革（2013年3月起先）…李克强总理说，工商注册制度改革是“先手棋”和“当头炮”。商事制度改革概况改革的背景：1.国际背景2.国内背景（国家层面、省内层面）改革的思路：工商登记制度（工商注册制度）→商事登记制度→商事制度改革的内容：放宽市场准入、改革监管体制、优化公共服务重点：加强事中事后监管改革的成效：降低了设立成本；节约了开办时间；促进了信息对称；提高了社会诚信改革的前景：“七个一”的构想一、改革的背景国际，世界经济进入全球一体化阶段。国内，我国综合国力有了大幅提升，但是，在对市场管理的过程中，特殊是在处理政府与市场的关系问题上，也存在着不适应的环节。1.国家层面2012年11月，党的十八大报告要求，“推动政府职能向创建良好发展环境、供应优质公共服务、维护社会公允正义转变。”2013年11月，十八届三中全会通过的《中共中心关于全面深化改革若干重大问题的确定》指出，“经济体制改革是全面深化改革的重点，核心问题是处理好政府和市场的关系，使市场在资源配置中起确定性作用和更好发挥政府作用。”2.省内层面2013年3月，郭树清同志履新山东，提出了“创建国内领先的营商环境”的要求，全省掀起了转变政府职能，简政放权的变革。一、改革的背景《山东省工商局关于进一步发挥职能优化市场环境的看法》（2013年5月制定，2013年6月公布，鲁工商企规字〔2013〕3号）“30条”《看法》，提出“8个放宽”“7个支持”“9个强化”“6个服务”，共计30条措施。从登记注册方面，提出放宽名称、居处、经营范围、股东登记条件，重点项目先行确认主体资格、个体户“免登记”、推行网上登记等20条措施。“30条”《看法》，在现行法律法规框架内，实行“宽进”与“严管”的有机统一，进一步营造了宽松便捷的市场准入环境、公允有序的发展环境和透亮高效的服务环境。“30条”《看法》，虽以省工商局名义制定，但在公布之前提交了省政府常务会议审议通过，并在省十二届人大其次次会议上印发，供与会代表参阅，得到了省委、省政府和广袤人民群众的充分确定和高度评价。二、改革的设计思路（一）思路的提出2013年3月1日，深圳、珠海两地在本市内实施商事登记改革。2013年3月14日，《国务院机构改革和职能转变方案》提出“改革工商登记制度”的任务，发出了工商登记制度改革动员令。2013年11月，《中共中心关于全面深化改革若干重大问题的确定》这是1978年改革开放以来中心第一次在全会文件中明确部署工商行政管理部门的改革任务。2013年10月25日，李克强总理主持召开国务院常务会议，部署推动公司注册资本登记制度改革。2014年2月7日，《注册资本登记制度改革方案》（国发〔2014〕7号）印发实施。2014年3月1日，新修订的《公司法》《公司登记管理条例》施行，以注册资本认缴制为起点的工商登记制度改革启动实施。二、改革的设计思路（二）相识的统一

《注册资本登记制度改革方案》1.与注册资本制度相关的2项：注册资本认缴制；放宽注册资本条件。2.与工商登记制度相关的6项：年检改年报，简化居处手续，电子营业执照，全程电子化登记，主体准入退出监管，处理居处登记与实际不符。3.与工商行政管理相关的7项:反不正值竞争与垄断、规范商品交易市场、打击商标侵权、销售“假冒伪劣”、查处违法广告、打击传销、规范直销。（涉及工商部门职责，超出了登记注册职能）。4.与其他部门和社会公众相关的7项:信息公示系统、信用约束机制、居处管理、司法救济和刑事惩治、部门协调协作、社会组织的监督自律、企业自我管理。（须要政府部门、司法机关、行业协会和社会公众的广泛参与、共同推动，才能取得改革的预期效果。）“工商登记制度”“工商注册制度”“商事登记制度”→“商事制度”二、改革的设计思路（三）基本理论

“商”或“商事”：行为方式（生产、流通、服务），行为目的（营利性活动），行为主体（商个人、商组织）。商事制度是指调整商事主体在商事行为过程中所产生的各种关系的各种法律、政策、规则和习惯等规范体系的总称。

1.商事主体是从事以营利目的的生产经营活动的个人和组织，坚持法定原则。

2.商事行为是指商事主体从事的以营利为目的的经营行为，特征：一是商事行为是以营利为目的；二是商事行为是连续性的、不间断的职业性行为；三是商事行为是商事主体所从事的行为非商事主体从事的行为不能认定为商事行为。二、改革的设计思路（三）基本理论商事制度的完善。今年3月15日，第十二届全国人大第五次会议通过了《民法总则》，自今年10月1日起正式实施。我国民事立法始终秉持了“民商合一”的传统，《民法总则》规定的民事活动所遵循的基本原则和一般性规则，同样也适用于商事活动。《民法总则》的颁布实施，对于健全市场秩序，维护交易平安，促进社会主义市场经济健康发展，必将发挥重要的作用。三、改革的主要内容“放宽市场准入”。通过改革工商注册制度，进一步放松准入管制，优化营商环境，激发市场活力。“改革监管体制”。通过改革监管制度，进一步转变监管方式，加强事中事后监管，强化信用监管、协同监管和社会共治，加快构建以信息归集共享为基础、以信息公示为手段、以信用监管为核心的新型市场监管制度。“优化公共服务”。通过创新服务方式，提高登记效能，缩短办事环节，打通服务群众创业创新的“最终一公里”。三、改革的主要内容“放宽市场准入”①注册资本实缴制改认缴制；②“先证后照”改“先照后证”；③“多证多号”改“一照一码”；④居处登记审查制改申报制；⑤名称预先核准改自主申报；⑥电子营业执照与纸质营业执照通用；⑦全程电子化登记与实体窗口登记并行；⑧简易注销登记与一般注销登记配套。三、改革的主要内容注册资本实缴登记制改认缴登记制1.改革前。（1）最低限额。有限责任公司3万元、一人有限责任公司10万元、股份有限公司500万元；（2）首次实缴出资。不得低于注册资本的20%、也不得低于最低限额；（3）出资期限。自公司成立之日起两年内，其中，投资公司可以在五年内缴足；（4）出资方式。货币出资不得低于注册资本30%，非货币出资不得超过注册资本70%。2.改革后。不再限制公司注册资本最低限额、首次出资比例、出资期限和出资方式。公司股东(发起人)可以自主约定其认缴的出资额、出资方式、出资期限并记载于公司章程。三、改革的主要内容注册资本实缴登记制改认缴登记制暂不实行注册资本认缴登记制的27个行业募集设立的股份公司、商业银行、外资银行、金融资产管理公司、信托公司、财务公司、金融租赁公司、汽车金融公司、消费金融公司、货币经纪公司、村镇银行、贷款公司、农村信用合作联社、农村资金互助社、证券公司、期货公司、基金管理公司、保险公司、保险专业代理机构（保险经纪人）、外资保险公司、直销企业、对外劳务合作企业、融资性担保公司、劳务派遣企业、典当行、保险资产管理公司、小额贷款公司三、改革的主要内容“先证后照”改“先照后证”工商登记前置审批事项：（1）国务院保留的工商登记前置审批34项；（2）法律规定的仍有3项，分别是证券公司设立审批、烟草生产企业和烟草批发企业许可证核发；（3）工商变更、注销登记前置审批有30项.“先照后证”改革，就好比让企业先取得“身份证”，假如从事特殊行业，再去考“驾驶证”“医师证”“会计证”。三、改革的主要内容“先证后照”改“先照后证”“双告知”制度2015年10月，国发〔2015〕62号文件首次确立。2016年6月，工商登记后置许可事项“双告知”书目2016年8月，省政府办公厅转发了《省工商局落实“双告知”制度做好市场主体查询认领工作的实施方案》，省工商局建成了“双告知”信息化支撑平台“山东省企业信用信息共享交换平台”，建立了应急过渡机制。最终目标：依托各级政务服务平台，建立同级部门间的“双告知”信息推送、信息认领和监管信息共享机制，实现相关信息的自动抄送、认领和反馈。三、改革的主要内容“多证多号”改“一照一码”改革前。企业（农夫专业合作社）：工商部门（营业执照）→质监部门（机构代码证）→税务部门（税务登记证）→社保部门（社保登记证）→统计部门（统计登记证）。个体工商户：工商部门（营业执照）→税务部门（税务登记证）改革后。工商部门（“一照一码”营业执照）2015年10月1日，企业、农夫专业合作社“三证合一”；2016年10月1日，企业、农夫专业合作社“五证合一”；2016年12月1日，个体工商户“两证整合”。三、改革的主要内容居处（经营场所）登记审查制改申报制居处（经营场所）登记的功能，公示企业法定的送达地，确定企业的司法和行政管辖地。改革前，企业办理工商登记时必需提交居处的权属证明和运用证明材料。改革后，居处（经营场所）登记申报制，“一址多照”“一照多址”“席位注册”。各地主动探究分行业、分业态放宽居处（经营场所）登记条件。2016年，青岛市政府实行“申报承诺+负面清单”制，申请人凭居处(经营场所)承诺书申请登记，不需提交产权权属证明、住宅用房改为经营用房证明等材料，三、改革的主要内容企业简易注销登记（2017年3月1日在全国范围内全面推行）1.适用企业类型：未开业或无债权债务、自主选择①有限公司；②非公司企业法人；③个人独资企业；④合伙企业2.不得适用企业简易注销8种除外情形：①涉及实施准入特殊管理措施的外资企业;②被列入经营异样名录或严峻违法失信名单的企业;③存在股权(投资权益)被冻结（出质）或动产抵押的企业;④正被立案调查或实行行政强制、司法帮助、被予以行政惩处的企业;⑤所属非法人分支机构未注销的企业;⑥曾被终止简易注销程序的企业;⑦法律、行政法规或者国务院确定规定注销登记前需经批准的企业；⑧不适用企业简易注销登记的其他情形。三、改革的主要内容企业简易注销登记3.简易注销登记的程序。①信息公告。通过公示系统《简易注销》专栏公告45天。②信息推送。向人社、税务部门推送简易注销信息，外资企业还需向商务部门推送简易注销信息。③异议提出。相关利害关系人或政府部门可以在45天公告期内通过公示系统提出异议。④注销申请。公告期结束后30天内正式提交简易注销申请。⑤材料审查。进行形式审查或者检索检查，区分不同状况，依法依规作出相应的处理确定。三、改革的主要内容电子营业执照电子营业执照载有工商登记信息，与纸质营业执照具有同等法律效力，为电子政务和电子商务供应身份认证和电子签名服务。山东、河北、上海、江苏、福建、河南、湖北、广东和贵州九省市为试点单位。截至目前，全省共发放私钥版电子营业执照876张、公示版电子营业执照83059份。全程电子化登记以电子营业执照为支撑的网上申请、网上受理、网上审核、网上公示、网上发照等全程电子化登记管理。工商总局确定了在北京市和江苏省各选择一个地（市、区）开展试点。我省在潍坊高新开展试点。三、改革的主要内容企业名称登记制度改革。最终目标：取消名称预先核准制度，实行企业名称自主申报。工商部门向社会开放企业名称数据库，依法明确企业名称禁止性规定，创业者自己到名称数据库中查询，自己判定是否违规，是否与已有企业重名、近似，是否引起公众误会，自己确定用什么名称。创业者在行使权利的同时要担当责任，并对相应的后果负责。工商总局授权深圳市、天津市、福建自贸试验区、北京中关村、广西防城港市和杭州跨境电子商务综合试验区等地开展试点。我省青岛市、潍坊高新区等地开展了名称自主核准试点。三、改革的主要内容“改革监管体制”。就是转变监管方式，加强事中事后监管，强化信用监管、协同监管和社会共治，构建以信息归集共享为基础、以信息公示为手段、以信用监管为核心的新型市场监管制度。事中事后监管中“事”的理解。政府部门的“审批事权”，认为审批前是事前，审批中是事中，审批后是事后。市场主体的“商事行为”，认为市场主体生产经营前是事前，生产经营过程是事中，生产经营后或退出行为是事后。工商部门的“登记注册”，认为办营业执照前是事前，办理营业执照后都是事中事后。三、改革的主要内容“四个谁”监管原则的由来。2014年2月，省政府《关于贯彻国发〔2014〕7号文件推动工商注册制度便利化加强市场监管的实施看法》（鲁政发〔2014〕5号）明确提出，依据“谁审批、谁监管”的原则，厘清部门监管职责，完善协同监管机制。2015年10月，《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的看法》（国发〔2015〕62号）要求，各部门要依据“谁审批、谁监管，谁主管、谁监管”的原则切实履行市场监管职责，加强“先照后证”改革后的事中事后监管。三、改革的主要内容“四个谁”监管原则的含义“谁审批、谁监管”，行政审批部门对其负责审批的行业和领域，负有事前事中事后全过程的监管责任。“谁主管、谁监管”是指某些行业准入虽然不须要经过审批，但是你是这个行业的主管部门，你就要负责对这个行业进行监管。这比“谁审批、谁监管”又前进了一步。各部门应当严格依据本部门的“三定方案”和权力清单、责任清单履行行业监管职能。习近平总书记提出的“管行业必需管平安，管业务必需管平安，管生产经营必需管平安”的要求，就是对平安生产工作“谁主管、谁监管”原则的最好诠释。国务院《关于第三批取消中心指定地方实施行政许可事项的确定》（国发〔2017〕7号），在取消的行政许可事项后，均明确了事中事后监管的相应部门和措施，这是“谁主管、谁监管”原则的干脆体现。三、改革的主要内容落实“四个谁”监管原则须要留意的几种情形分级审批和属地监管。法律法规明确规定一个部门审批、另一部门监管。相对集中审批权试点和综合行政执法改革试点。三、改革的主要内容“四个谁”监管原则四个方面的相识误区经我审批通过的，才归我管；未经我审批擅自经营的，不归我管。工商部门核发营业执照也是审批行为，工商部门发照了就是审批了，就应当管原委。执法力气有限，人手不足，管不过来。执法手段有限，没有强制权，管不了。三、改革的主要内容构建新型市场监管体系的基本法律依据《国务院关于促进市场公允竞争维护市场正常秩序的若干看法》（国发〔2014〕20号）《关于印发社会信用体系建设规划纲要（2014—2020年）的通知》（国发〔2014〕21号）《企业信息公示暂行条例》（国令第654号）《国务院办公厅关于运用大数据加强对市场主体服务和监管的若干看法》（国办发〔2015〕51号）《国务院办公厅关于推广随机抽查规范事中事后监管的通知》（国办发〔2015〕58号）《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的看法》（国发〔2015〕62号）《国务院关于修改部分行政法规的确定》（国令第666号）《国务院关于建立完善守信联合激励和失信联合惩戒制度加快推动社会诚信建设的指导看法》（国发〔2016〕33号）《国务院关于印发“十三五”市场监管规划的通知》（国发〔2017〕6号）三、改革的主要内容工商部门加强事中事后监管的规章文件“五方法、一规定”《企业公示信息抽查暂行方法》（2014年10月1日施行）《企业经营异样名录管理暂行方法》（2014年10月1日施行）《个体工商户年度报告暂行方法》（2014年10月1日施行）《农夫专业合作社年度报告公示暂行方法》（2014年10月1日施行）《严峻违法失信企业名单管理暂行方法》（2016年4月1日施行）《工商行政管理行政惩处信息公示暂行规定》（2014年10月1日施行）三、改革的主要内容事中事后监管的“六项制度、一张网络”①企业信息公示制度②经营异样名录制度③严峻违法失信企业名单制度④“双随机、一公开”制度⑤企业信息归集共享制度⑥协同监管和联合惩戒制度⑦国家企业信用信息公示系统三、改革的主要内容企业信息公示制度企业信息，是指企业从事生产经营活动过程中形成的信息，以及政府部门在履职过程中产生的能够反映企业状况的信息。（1）企业在生产经营过程中形成的信息；①企业年报信息，包括基本信息，财务信息，出资信息，股权变更信息。每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统报送，向社会公示。②企业即时信息，包括行政许可、行政惩处和学问产权出质登记信息，出资信息、股权变更信息。自信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统报送，向社会公示。（2）政府部门在履行职责过程中产生的企业信息。①工商部门应当公示的企业信息，包括注册登记（备案）信息、动产抵押登记信息、股权出质登记信息、行政惩处信息、其他信息。在企业信息产生之日起20个工作日内，通过企业信用信息公示系统，向社会公示。②其他政府部门应当公示的企业信息，包括行政许可准予、变更、持续信息，行政惩处信息，其他信息。其他政府部门可以通过企业信用信息公示系统，也可以通过其他系统公示企业信息。三、改革的主要内容经营异样名录管理制度。经营异样名录的列入情形：①未依据规定的期限（1月1日至6月30日）公示年度报告；②未依据工商部门责令的期限（10个工作日）公示有关企业即时信息；③公示信息隐瞒真实状况、弄虚作假；④通过登记的居处或者经营场所无法与市场主体取得联系。经营异样名录的移出情形：①补报了年报；②履行了公示义务；③更正了公示信息；④依法办理居处（经营场所）变更登记，或者通过登记的居处（经营场所）重新取得联系。三、改革的主要内容严峻违法失信企业名单（“黑名单”）管理制度“黑名单”列入：①被列入经营异样名录届满3年仍未履行相关义务；②提交虚假材料取得公司变更或者注销登记，被撤销登记；③两年内受到三次以上行政惩处的（传销；违法直销；不正值竞争；严峻侵害消费者权益的违法行为；发布虚假广告）；④发布关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告，造成人身损害的或者其他严峻社会不良影响的；⑤因商标侵权行为五年内受到两次以上行政惩处的；⑥违反工商行政管理法律、行政法规，有上述第②至第⑤规定行为之一，两年内累计受到三次以上行政惩处⑦被确定停止受理商标代理业务的；⑧工商总局规定的其他违反工商法律、行政法规且情节严峻的。“黑名单”移出：①自企业申请之日起5个工作日内作出移出确定；②-⑧自被列入严峻违法失信企业名单之日起满5年未再发生规定的情形的，由有管辖权的工商行政管理部门自届满之日起5个工作日内作出移出确定三、改革的主要内容“双随机、一公开”抽查制度实施依据主要有两个：2014年6月，《国务院关于促进市场公允竞争维护市场正常秩序的若干看法》（国发〔2014〕20号）2015年7月，《国务院办公厅关于推广随机抽查规范事中事后监管的通知》（国办发〔2015〕58号）2016年9月21日，国务院召开全国推行“双随机、一公开”监管工作电视电话会议。会议要求，2017年年底前要实现随机抽查事项全覆盖，这是一项硬任务，必需不折不扣完成。三、改革的主要内容“双随机、一公开”抽查制度制度设计核心：“一单，两库、一细则、一公开”“一单”是检查清单。法律法规规章规定的检查事项，列出清单，明确抽查依据、抽查主体、抽查内容、抽查方式等。法律法规没有规定的，一律不得擅自开展检查。“两库”是市场主体名录库和检查人员名录库。从市场主体名录库中随机抽取检查对象，从执法检查人员名录库中随机选派执法检查人员。“一细则”是随机抽查工作细则。结合实际，制定随机抽查工作细则，提高随机抽查工作的规范性、科学性和操作性。“一公开”是结果公示。随机抽查事项公开、程序公开、结果公开，抽查状况及查处结果都记在企业名下，向社会公布，接受社会监督。三、改革的主要内容企业信息归集共享制度2014年10月1日,《企业信息公示暂行条例》2016年8月8日，国务院办公厅《关于政府部门涉企信息统一归集公示工作实施方案的复函》（国办函〔2016〕74号）2016年6月22日,省政府《关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的实施看法》（鲁政发〔2016〕18号）三、改革的主要内容企业信息归集共享制度归集内容：政府部门涉企信息,企业注册登记备案、动产抵押登记、股权出质登记、学问产权出质登记、商标注册、行政许可、行政惩处、纳入经营异样名录和严峻违法失信企业名单、抽查检查结果等，以及其他依法应当公示的企业信息（统计抽查检查结果信息、企业统计年报除外）三、改革的主要内容企业信息归集共享制度归集路径和方法：相关政府部门与企业在同一行政区划内。①相关政府部门→同级工商部门相关政府部门与企业不在同一行政区划内。①相关政府部门→同级工商部门→企业登记地工商部门②相关政府部门→企业登记地本系统部门→企业登记地工商部门相关政府部门与企业的登记部门不属同一层级。①相关政府部门→与企业登记部门同级的本系统机关→企业登记部门相关政府部门本系统内没有与企业登记部门相同层级机构。①相关政府部门→本系统层级最接近机关→同级工商部门→企业登记地工商部门已经实现涉企信息集中存储、管理的政府部门。①相关政府部门→同级工商部门→企业登记地工商部门地方政府已经或部分实现本区域内企业信息归集的。①接着依据现行的归集方式进行归集三、改革的主要内容协同监管和联合惩戒制度信用监管的核心就是让企业自觉守信，否则将会受到严厉惩处。2016年6月，国务院《关于建立完善守信联合激励和失信联合惩戒制度加快推动社会诚信建设的指导看法》（国发〔2016〕33号）2016年6月，省政府《关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的实施看法》（鲁政发〔2016〕18号）要求，建立跨部门联运响应和守信联合激励、失信联合惩戒机制。2015年9月，工商总局等38个部门签署《失信企业协同监管和联合惩戒合作备忘录》。三、改革的主要内容协同监管和联合惩戒制度①运用信用记录和信用报告制度。各级、各部门和具有行使管理公共事务职能的组织，将运用信用记录和信用报告嵌入行政管理和公共服务的各领域、各环节。②失信联合惩戒机制。对被列入经营异样名录、严峻违法失信企业名单、重大税收违法案件当事人名单、失信被执行人名单、行贿犯罪档案等失信主体依法予以限制或禁入。③守信联合激励机制。对恳切守信者实行优先办理、简化程序等“绿色通道”支持激励政策，对诚信市场主体赐予实惠和便利，使守信者在市场中获得更多机会和实惠。三、改革的主要内容“全国一张网”—国家企业信用信息公示系统2014年2月，国务院《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发〔2014〕7号）提出，构建市场主体信用信息公示体系。2014年10月，《企业信息公示暂行条例》规定，省级政府领导本行政区域的企业信息公示工作，推动本行政区域企业信用信息公示系统的建设；工商部门推动、监督企业信息公示工作，组织企业信用信息公示系统的建设；其他有关部门依法做好企业信息公示相关工作。2015年3月20日，李克强总理视察工商总局时强调，要组织一个类似“金关”“金税”的工程，形成全国统一的企业信息公示大数据平台，完善企业信用信息共享机制，