第五章商标法

第五章商标法考情分析学习目的与要求通过本章学习，应了解商标和商标法的概念与特征，进而掌握商标法的基本制度，特别是有关商标权的内容、商标权的限制和商标权的保护等制度。本章重点、难点内容1.商标的构成条件2.商标权的限制3.侵犯商标专用权的行为4.对驰名商标的认定和保护2第一节商标概述一、商标的概念商标是指商品的生产经营者或者服务提供者使用于商品或服务上，由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合等或者这些要素的组合构成的，具有显著特征，易于识别的标志。商标具有区别经营者、指示质量、广告宣传等功能。3练习根据商标法的规定，以下商标中可以得到法律保护的有（）A.文字商标

B.图形商标C.字母商标

D.组合商标E.气味商标4练习根据商标法的规定，以下商标中可以得到法律保护的有（ABCD）A.文字商标

B.图形商标C.字母商标

D.组合商标E.气味商标5第一节商标概述二、商标的分类（一）注册商标和未注册商标在我国，只有注册商标能够取得商标专用权，未注册商标的使用人不享有商标专用权，也不能禁止他人就同样的商标提起注册申请。（二）商品商标和服务商标（三）平面商标和立体商标（四）集体商标和证明商标集体商标是指工商业团体或其他行业组织依据共同制定的章程进行注册并由全体成员共同使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的商标。“龙口粉丝”、“南京盐水鸭”、“沙县小吃”等证明商标是指由对某种商品或者服务具有检测和监督能力的组织注册，而由注册人之外的单位或个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。纯羊毛标志、绿色食品标志等6商标的种类标识的构成文字商标图形商标组合商标使用对象商品商标服务商标使用人、目的商标效力集体商标证明商标注册商标未注册商标第一节商标概述三、商标的构成条件（一）具有显著特征，便于识别1.商标本身具有显著性2.长期使用获得商标的显著性下列商标应当认为缺乏显著性:《商标法》第11条（1）商标仅使用本商品的通用名称和图形、型号的。（2）商标直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的。（3）缺乏显著特征的8第一节商标概述三、商标的构成条件（一）具有显著特征，便于识别（二）不得与他人在先取得的合法权利相冲突（三）不得违反法律的禁止性规定P150-151《商标法》规定9下列标志不得作为商标使用Ａ、同中华人民共和国的国家名称、国旗、

国徽、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；10B.同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；11C.同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；D.与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外;12E.同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的图案F.带有民族歧视性的图案G.带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的；13H.有害于社会主义道德风尚或有其他不良影响的图案I.县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名（除具有其他含义及已注册使用的）14根据《商标法》第11条、第12条规定，下列标志不得作为商标注册（1）仅有本商品的通用名称、图形、型号的15（2）直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（3）其他缺乏显著特征的；（4）以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状。16第二节商标权的取得程序一、商标注册的申请（一）商标注册的原则1.自愿注册原则2.先申请原则3.优先权原则（二）商标注册申请人（三）商标注册申请的代理（四）申请文件17练习甲公司和乙公司于2010年8月15日就同一种类商品以相类似的商标申请注册。已知甲公司申请注册的商标已使用了1年，而乙公司申请注册的商标未曾使用。假如两个商标申请都符合法定条件，那么，商标局应将商标权授予（）A.甲公司B.乙公司C.甲公司和乙公司D.甲公司或乙公司18练习甲公司和乙公司于2010年8月15日就同一种类商品以相类似的商标申请注册。已知甲公司申请注册的商标已使用了1年，而乙公司申请注册的商标未曾使用。假如两个商标申请都符合法定条件，那么，商标局应将商标权授予（A）A.甲公司B.乙公司C.甲公司和乙公司D.甲公司或乙公司解析：根据先申请原则，如果申请人是同一天申请的，则以使用在先原则作为补充。19第二节商标权的取得程序二、商标注册申请的审查与核准（一）申请日的确定以商标局收到申请文件的日期为准。申请人享有优先权的，以优先权日为申请日。（二）商标注册申请的审查形式审查：申请文件、申请人资格等的审查实质审查：对注册条件进行审查（三）初步审定和公告异议收到申请文件9个月内审查完毕，符合条件的予以初步公告

公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议（四）核准注册（五）商标复审20第二节商标权的取得程序二、商标注册申请的审查与核准（一）申请日的确定（二）商标注册申请的审查（三）初步审定和公告异议收到申请文件9个月内审查完毕，符合条件的予以初步公告

公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议（四）核准注册公告后3个月内无异议或异议不成立，予以核准注册（五）商标复审详见P15321商标注册程序22不服起诉不服起诉撤销不服起诉比如：甲企业注册商标申请日如果是2016年1月1日，经初步审查没问题就可以公告。公告期3个月，从2016年的4月1日到2016年7月1日。在3个月的公告期内，任何人都可以提出异议，在公告期内未提出异议的，核准注册的时间是2016年7月1日。23案例分析南湖市灯具厂于2003年4月向商标局申请为其产品注册“南湖”商标。4月10日，商标局审查后认为“南湖”系县级以上行政区划名称而驳回申请，4月15日灯具厂收到驳回通知。某邻县灯泡厂一直使用未注册的“南湖”商标，且获得了一定的声誉。根据以上案情，请结合有关法律法规的规定，解答下列问题：1.灯具厂不服商标局驳回申请的决定，应在哪月哪日前向谁申请复审？为什么？2.你认为复审结果应当是什么？为什么？24解答：

（1）应在4月30日前向商标评审委员会申请复审。（2）应当撤销（改变）初审决定，予以初步审定。因为行政区划名称有其他含义的可作为注册商标使用。25第三节商标权一、商标权的内容商标权是注册商标所有人对注册商标进行支配的权利。（一）使用权使用权，是指注册商标所有人在核定使用的商品上使用核准注册的商标的权利。（二）禁止权禁止权，是指商标所有人禁止任何第三人未经其许可在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的权利。（1）以与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与前述商品或者服务的营销有密切关系的其他经营者的一般注意力为标准；（2）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状况下分别进行；（3）判断商标是否相似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度26第三节商标权一、商标权的内容（三）转让权

转让权，是指商标权人有权将其所有的注册商标转让给他人。（四）许可权许可权，是指商标权人可以通过签订使用许可合同，许可他人使用注册商标。（1）独占许可权，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该注册商标；（2）排他使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用改注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标；（3）普通使用许可，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可他人使用该注册商标，并可自行使用该注册商标和许可他人使用该注册商标。27第三节商标权二、商标权的限制注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接标识商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有的地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。三维标志注册商标中含有的商品自身性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。商标注册人申请商标注册前，他人已经在同一种商品或者类似商品上先于商标注册人使用与注册商标相同或者近似并有一定影响的商标的，注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标，但可以要求其附加适当区别标识。28第三节商标权三、注册商标的期限、续展、变更和终止（一）注册商标的期限和续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。有效期满，需要继续使用，需在期满前12个月内办理续展手续，未在此期间办理，可以给予6个月的宽展期。每次续展注册的有效期为10年。（二）注册商标的变更（三）注册商标的终止29某公司于1993年12月10日申请注册“海天”商标，1994年3月20日该商标被核准注册。根据商标法的规定，该公司第一次申请“海天”商标续展注册的最后期限应为（）。A.2004

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日30某公司于1993年12月10日申请注册“海天”商标，1994年3月20日该商标被核准注册。根据商标法的规定，该公司第一次申请“海天”商标续展注册的最后期限应为（D）。A.2004

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日31第三节商标权三、注册商标的期限、续展、变更和终止（三）注册商标的终止注册商标的终止，是指由于法定事由的发生，注册商标所有人丧失其商标权，法律不再对该注册商标给予保护。1.注册商标因注销而终止（1）注册商标所有人自动放弃注册商标或商标局依法取消注册商标的程序。（2）注册商标法定期限届满，未申请续展或申请续展未获批准。2.注册商标因撤销而终止撤销是指商标主管机关或商标仲裁机构对违反商标法有关规定的行为予以处罚，使注册商标专用权归于消灭的程序。（1）商标注册人在使用注册商标的过程中，自行改变注册商标或者自行改变注册人名义、地址或者其他注册事项的，经地方工商管理部门责令限期改正，期满不改正的，由商标局撤销其注册商标。32第三节商标权三、注册商标的期限、续展、变更和终止（三）注册商标的终止1.注册商标因注销而终止2.注册商标因撤销而终止撤销是指商标主管机关或商标仲裁机构对违反商标法有关规定的行为予以处罚，使注册商标专用权归于消灭的程序。（1）商标注册人在使用注册商标的过程中，自行改变注册商标或者自行改变注册人名义、地址或者其他注册事项的，经地方工商管理部门责令限期改正，期满不改正的，由商标局撤销其注册商标。（2）注册商标成为其核定使用的商品的通用名称或者没有正当理由连续3年不使用的，任何单位或者个人可以向商标局申请撤销该注册商标。商标局应自收到申请之日起9个月内作出决定，由特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长3个月。33第三节商标权三、注册商标的期限、续展、变更和终止（三）注册商标的终止1.注册商标因注销而终止2.注册商标因撤销而终止3.注册商标因被宣告无效而终止被宣告无效是指因发生法定事由，由商标局宣告该注册商标无效或者经其他单位或个人请求商标评审委员会宣告该注册商标无效。（1）注册商标被宣告无效的事由1）因注册不当而被宣告无效2）因侵犯他人权益而被宣告无效（2）注册商标被宣告无效的法律后果34案例讨论画家刘某创作的“呼噜熊”卡通故事深受读者喜爱，南方食品厂在申请商标注册时，未经刘某许可即将“呼噜熊”的图案注册为商标，并在电视上作了大量广告。后刘某状告南方食品厂侵权，而南方食品厂认为自己是使用“呼噜熊”这一商标，并非使用其作品。问：南方食品厂是否有权将“呼噜熊”这一图案作为注册商标使用？为什么？35解答：南方食品厂无权将“呼噜熊”这一图案作为注册商标使用。因为刘某对“呼噜熊”图案享有著作权，食品厂未经其允许而使用该图案作为商标，构成侵犯刘某著作权的行为，刘某有权要求其停止使用。刘某可以请求商标评审委员会撤销该注册商标。36第三节商标权四、商标权的保护（一）商标权的保护范围《商标法》第56条规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”37第三节商标权四、商标权的保护（一）商标权的保护范围（二）侵犯商标专用权的行为（1）未经注册商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同或者近似的商标，容易造成混淆的；（2）销售侵犯注册商标专用权的商品，但是销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，且能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识。（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的。（5）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿、经营场所等便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的。（6）给他人的商标权造成其他损害的行为。38第三节商标权四、商标权的保护（一）商标权的保护范围（二）侵犯商标专用权的行为给他人的商标权造成其他损害的行为：1）在同一种或类似商品上将与他人注册商标相同或近似的文字、图形作为商品名称或商品装潢使用，误导公众的；2）将与他人注册商标相同或者近似的文字作为企业的字号在相同或者类似的商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；3）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或者其主要部分在不相同或者不类似的商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能收到损害的；4）将与他人注册商标相同或者近似的文字注册为域名，并通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。39第三节商标权四、商标权的保护（一）商标权的保护范围（二）侵犯商标专用权的行为（三）侵犯商标专用权的法律责任1.民事责任商标专用权遭受侵害的，商标注册人有权要求侵权人承担停止侵害、排除妨害、消除影响、赔偿损失、消除危险等民事责任。2.行政责任对于侵犯商标专用权的行为，被侵权人可向侵权人所在地或侵权行为地县级以上工商机关控告或检举。3.刑事责任侵犯注册商标专用权构成犯罪的有：假冒注册商标罪；非法制造他人注册商标标识或销售非法制造注册商标标识罪；销售假冒注册商标商品罪40第三节商标权五、驰名商标的认定和保护（一）驰名商标的概念驰名商标通常指那些在市场享有较高声誉、为相关公众所熟知，并且有较强竞争力的商标。注册的驰名商标和未注册的驰名商标（二）驰名商标的认定认定驰名商标的机关是商标局、商标评审委员会或者人民法院。（1）相关公众对该商标的知晓程度（2）该商标使用的持续时间（3）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围（4）该商标作为驰名商标受保护的记录（5）该驰名商标的其他因素41第三节商标权五、驰名商标的认定和保护（三）对驰名商标的保护1.对未注册的驰名商标予以保护一般而言，商标专用权的取得应通过注册程序，但是驰名商标专用权却可以通过使用而获得。2.扩大驰名商标的保护范围42某酒厂生产的“天下景”牌葡萄酒，其包装正面和两侧的图形、字体、色彩均与已在我国注册的驰名商标“万宝路”牌卷烟的包装盒相似，其封口上印的标识也与“万宝路”卷烟封口相近似。该厂所在地的工商局发现后，责令该厂停止销售这种葡萄酒，收缴其全部外包装，并处以罚款。关于本案的以下意见，正确的是哪项？（）A．

该厂使用的是商品装潢，不构成侵犯他人商标专用权

B．

葡萄酒与卷烟不是同类产品，故本案不存在侵权问题

C．“万宝路”是驰名商标，根据商标法及参加的国际公约应扩大其保护范围

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本案在"万宝路"生产厂家未提出控告的情况下，工商行政管理机关报无权查处43某酒厂生产的“天下景”牌葡萄酒，其包装正面和两侧的图形、字体、色彩均与已在我国注册的驰名商标“万宝路”牌卷烟的包装盒相似，其封口上印的标识也与“万宝路”卷烟封口相近似。该厂所在地的工商局发现后，责令该厂停止销售这种葡萄酒，收缴其全部外包装，并处以罚款。关于本案的以下意见，正确的是哪项？（C）A．

该厂使用的是商品装潢，不构成侵犯他人商标专用权

B．

葡萄酒与卷烟不是同类产品，故本案不存在侵权问题

C．“万宝路”是驰名商标，根据商标法及参加的国际公约应扩大其保护范围

D．

本案在"万宝路"生产厂家未提出控告的情况下，工商行政管理机关报无权查处44案例分析2001年1月，某甲与乙饭店签订合作开办饭店协议一份。同年3月，乙饭店开业后，未悬挂店名，但在该店门上方悬挂“正宗厚味美包子第四代传人赵某第五代传人甲”为内容的牌匾一块，其中“厚味美包子”为大字，其余为小字，并聘请甲为该饭店厨师。该店自2001年3月起经营包子。1990年12月，多年经营厚味美包子的丙饮食公司取得厚味美牌商标注册证，当其发现乙饭店及甲的行为后，即向人民法院提起诉讼要求保护其商标专用权。甲与乙饭店辩称，制作悬挂的牌匾是对“厚味美”的创始人及传人赵