历届民事诉讼法司法考试主观题

历届民事诉讼法司法考试主观题2021年八、（本题10分）居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所记录的业主是其兄乔大伟（居住在甲市B区），乔大伟实际上相阳营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与多办集体企业正华汽车修理厂（位于甲市L县）签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每一年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2021年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺（常年居住在甲市D区），为客户李有良（居住在甲市E区）修理一辆捷达车。修好后，钱财旺依照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤相关各方就如何补偿该汽车损失发生纠纷，未能达到协议。现李有良拟向法院起诉。问：.李有良应以谁为被告？.哪些法院对本案有管辖权？.就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如何确定案件的管辖法院?.若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应如何确定管辖法院?.若在管辖权争议未解决之前，其中一享有管辖权的法院对案件就作出了判决,对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?2003年六、（本题13分）案情：太阳公司经营房地产开发，在有偿取得某幅土地的使用权之后，由于资金困难，与月亮公司签订了合作开发合同，约定由双方共同投资并分享该开发项目的利阻但双方未实际■伍此后，环球公司就同一幅土地以更优惠的条件与太阳公司签订了一份合作开发合同并开始实际履行。三方之间由此发生纠纷。环球公司根据其与太阳公司签订的合同中的仲裁球申请仲裁前求裁决确认其与太阳公司签订的合同有效，并裁决太阳公司继续履行。双方在仲裁委员会受理后官行达成了继续履行合同的和解协议，请求仲裁委员会根据和解协议制作裁决书。仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议，一名认为应当制作调解书，首席仲裁员认为应当制作裁决书，♦后按仲裁庭首席仲裁员的意见，根据和解协议的内容作出了裁决书并送达给了双方当事人。此后月亮公司向法院起诉，请求确认本公司与太阳公司签订的合同有效并履行该合同。问题：.月亮公司在得知环球公司申请仲裁后，能否申请参加太阳公司与环球公司正在进行的仲裁程序？为什么？.环球公司在仲裁裁决书生效后，能否在太阳公司与月亮公司的诉讼中成为当事人？为什么？.仲裁委员会制作裁决书在程序上是否合法，为什么？.在仲裁裁决已确认太阳公司与环球公司的合同有效的情况下，法I院能否判决太阳公司与月亮公司之间的合同有效？为什么？.月亮公司是否有权以仲裁的程序违反法定程序为由申雌院撤销仲裁裁决？为什么？.对仲裁裁决中已经认定的事实，太阳公司在诉讼中能否免除举证责任？为什么？七、（本题8分）案情：甲公司于1995年获得国家专利局颁发的9518号实用新型专利权证书，后因未及时缴纳年费被国家专利局公告终止其专利权。1999年3月甲公司提出恢复其专利权的申请，国家知识产权局专利局于同年4月作出恢皿专利的决国2000年3月，甲公司以专利侵权为由对乙公司提起民事诉讼。诉讼过程中,乙公司向专利复审委员会提出请求，要求宣告9518号专利权无效。2021年3月1日，专利复审委员会作出维持该专利有效的审查决定并通知乙公司问题:.如乙公司对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，其是否具有原告资格？为什么？.如乙公司于2002年4月对恢复甲公司专利权的决定提起行政诉讼，是否超过行政诉讼的起诉期限？为什么？3.2000年8月25日修正的《专利法》对专利复审委员会的决定的效劳是如何规定的？4.1992年9月4日修正的《专利法》对专利权的恢复未作出任何规定，假设被告在诉讼中提出“恢复专利权的行为属于合法的自由裁量行为”，你以为是不是成立？为何？2004年、（本题20分）案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定的议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中愿告申雌院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知"告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼.喇二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法硒出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成沃南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判问题:1.何地法院对本案具有诉讼管辖权？.假设本案起诉前两边当事人对仲裁协议的效劳有争议，可以通过何种建径加以解决？.一审法院未依原告请求裁定被告停工是不是正确？为何？.两边的会谈录音带和会议记要可否作为法院认定案件事实的按照？为

何？告关于管购上诉理由是不是成立？为何？何？告关于管购上诉理由是不是成立？为何？.假设二审法院以为本案不该由人民法院受理，可以如何处置？.对于闺匕公司提出的反诉，人民法院的正确处置方式是什么？.天南公司已经认可增加的工作量，法院在裁决中可否作为认定事实的按照？2005年五、（本题17分）案情：家住某市甲区的潘某（甲方）与家住乙区的舒某（乙方）签订房屋租赁合同,舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁进程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价钱购买，具体事项另行协商。”潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的衡宇买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价钱与杏林公司签定了衡宇生意合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的生意条款有效并裁决舒某履行协助办理衡宇过户手续的义务。法院受理后，舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间组成了预约合同关系，但尚不组成生意关系，故裁决驳回原告的诉讼请求潘某不服提出上诉。问题：.本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定？正确的做法是什么？.如果二审维持原判，潘某在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济？.如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间，杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，潘某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么？.如果本案二审法院判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能否申请再审？为什么？杏林公司能否提出执行异议？为什么？5,潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申雌院采取何种法律手段？法院准许其申请应当具备何种条件？法院应当如何准许和执行？6.如果二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解？为什么？法院是否应当予以干预？为什么？2006年三、（本题18分）案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村支部书记吴某为型进行创作，其中描述了他与村霸林申（以林甲为原型）之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为"村霸”进行刻画，侵犯其名誉权。林甲起诉者方，请求赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题的决定（档案材料）作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定（档案材料）,但并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据;同时认为，杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔偿经济损失3万元,并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决未涉及赔礼道歉的问题林乙、老方和杂志社均提出了上诉，二审法院经过书面审查，未接触当事人，接裁定撤销原判发回重审。一审法院经过重审用决支持了原告的全部诉讼通求，双方当事人均未再提出上诉。老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。问题：.林甲起诉后能否申雌院责令杂志社停止本期的发行？依据何在？.林乙在诉讼结束后能否另案起诉，请求老方赔偿精神损害？为什么？.如何评价法院在一审程序中的做法？.如何评价法院一审判决？为什么？.本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定？如何评价二审法院裁定发回重审的程序？.若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行，法院对本案义务人可采取哪些措施?2007年六、（本题20分）案情：2021年5月24日，受雇于刘某（车主）的张某驾车运货，途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔，无果。刘某于2021年1月25日将其诉至法院，要求补偿汽车修理费、停运损失费共计13.5万元法院适用简易程序审理此案,指定了15日的举回限，在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等证据。一审开庭时，刘某又向法院提供了修车发票。庭审调查中，被告南河公司主张该证据已超过举回限，而刘某则解释说，迟延提出证据是因工作忙，未能及时索取发票，♦后法官仍安排两边对该证据进行质证。经两边同意，法庭主持该案调解。在调解中，被告承认确有工作疏漏，未及时发布木桥弃用的公告；原告也承认，知道该楠已弃用，但没想到会断裂。两边最终未能达到调解协议。2021年3月16日，法院依据两边在调解中陈述的事实和情况，认定被告承担主要责任，原告承担次要责任；并按照有关证据裁决被告补候原告汽车修理费、停运损失费共计8万元。刘某当即表示将提起上诉。2021年3月29日刘某因病归天。刘某之子小刘于2021年4月5日向法院提起上诉；同时提出相关证明材料，要求法院确认其当事人的诉讼地位，并顺延上诉期限，法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。2021年7月3日二审法院作出裁决：原审原告提供的汽车修理费的证据中数额不实，依据新的事实证据，被上诉人补偿上诉人汽车修理费、停运损失费共计4.5万元。问题：.请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。.小刘的上诉是否成立？为什么？.请评价二审法院的判决，并说明理由。.如张某就自己的医疗费索赔可以向谁主张？为什么？

2008年五、（本题22分）案情：王某（女）与李某（男）于1998年成婚后居住在某省A市C区。2021年1月，李某去8市打工并一直居住在该市0区。2021年5月，李某向自己所在的B市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D区法院裁定不予受理。李某回到A市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。C区法院受理后，李某找到律师杨某进行咨询。杨某看了案件材料后，第二天向李某讲了法院将会裁决离婚的意见；李某向杨某表示黑律师想代理其诉讼；杨某当即对李某说，该律师所承办的案件85%的输了，同时向李某示意其同窗在A市C区法院某庭当庭长。李某坚信无疑,决定委托杨某代理诉讼。李某因为不肯与王某见面，向法院申请不出庭，C区法院予以准予。C区法院公开审理了此案。在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨某称，李某要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据；要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据；王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示两边仍然存在情感，不肯意离婚。C区法院通过审理，裁决不准予离婚。李某不服一审裁决提起上诉。A市中级法院以为王某已承认孩罚隋李某所生，就表明两人情感确已破裂应当裁决离婚。遂于2021年4月作出二审裁决,准予离婚，其中明确了孩子的抚育权和财产的分割王某以为其与李某的情感并未破裂，法院的离婚裁决存在问题，2021年6月向A市检察院提出申述。A市检察院经审查以为，A市中级法院认定事实不清，准予离婚的裁决存在错误，财产分派也明显不妥，且对李某私存的存款部份未进行分割，拟以本院名义通过审判监督程序要求法院纠正错误裁决。问题:.对于李某的起诉，B市D区法院裁定不予受理是不阪确？为何？.请评价C区法院在本案一审中的做法是不是合法？为何？.王某承认孩而隋李某所生，属于自认吗？为何？.A市中级法院的做法是不是合法？为何？.A市检察院通过何种程序和对哪些事项可要求法院进行再审?为何？.律师杨某有哪些行为违背了律师职业道德?2009年五、（本题20分）案情：甲市A县的刘某与乙市B区的何某签定了衡宇生意合同，购买何某位于丙市C区的一套衡字。合同约定，因合同履行发生的一切纠纷，应提交设立于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。以后，刘某与何某又达到了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区法院起诉。刘某雌定先行支付了部份房款，何某却迟迟不按约定办理衡宇交付手续，两边发生纠纷。刘某向M仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，M仲裁委员会受理了此案在仲裁庭人员组成期间，刘工何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理进程中，刘某对何某选择的仲裁员提出了回避申请。刘某申请理由成立,仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲裁程序从头进行，何某则对仲裁协议的效劳提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的仲裁申请。

经审查的裁庭以为刘某申请仲裁程序从头进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立•仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在30日内履行衡宇交付义务•因何某在义务履行期间内拒不履行衡宇交付义务刘某向法院申请强制执行,何某则向法院申请”仲裁裁祗问题：.刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷？理由是什么？.刘某提出的回避申请和从头进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效劳的异议，别离应由谁审查并作出决定或裁定？.如何评价仲裁庭（委）在本案审理中的做法？理由是什么？.刘某可以向哪个法院申请强制执行？何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决？对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作？理由是什么？.如法院以为本案可以从头仲裁，应当如何处置？理由是什么？.如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷？2021年2021年八、（本题10分）1、李有良应当以乔小伟■乔大伟和正华修理厂是共同被告。2■甲市A区■甲市B区■甲市C区和甲市L区法院都有管I3、李有良可以向任何一个有管辖权的法院起诉，法院应当受理。如果他向两个以上的法院起诉，由先立案的法院管辖。4、由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定5、当事人可以上诉，由二审法院审理，当事人不上诉，判决生效。如果发现判决有错误，可以通过审判^督程序处理。2003年六、（本题13分）1、不能（1分1因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订了合作开发合同，太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮公司无效用亮公司不是该仲裁协议的主体（1分12、不能（1分）因为本案虽然存在两个有联系的合同关系，在仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已无法律上的利害关系，它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确怠本案不能形成有独立请求权的第三人，也不能形成无独立请求权的第三人（1分I3、合法（1分）因为仲裁法规定当事人达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请（1分）；仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出（1分I4、能（1分）因为合同是否有效取决于该合同是否具备法定的有效要件，关于同一项目的两份合同只要都具备有效要件，可以同时有效，但只能履行其中一份合同（1分15、无权（1分）因为只有仲裁案件的当事人才有权申请撤销仲裁裁决，月亮公司不是仲裁案件的当事人（1分I6、能免除（1分）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实，当事人无需举证证明（1分I七、（本题8分）1、乙公司具有提起行政诉讼的原告资格，或乙公司有权对恢复专利权的行政行为提起行政诉讼（1分）。因为专利局恢复甲公司的专利权对乙公司将要或必然产生损害，乙公司与恢复专利权的行政行为具有法律上的利害关系或法律上的权利义务关系（1分）。2、乙公司于2002年4月提起行政诉讼已经超过起诉期限（1分）。因为乙公司自从2021年3月1日起已经知蛔应当知道提起行政诉讼的诉权或起诉期限,依照行政诉讼法及♦高人民法院司法解释的规定，原告的起诉期限为三个月，从知蛔应当知道具体行政行为作出之日起计算，从知道具体行政行为内容之日起最长不超过两年（1分）。3、对专利复审委员会决定不服的，专利申请人或宣告专利权无效请求人可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉（2分）。4、被告在诉讼中提出“她专利权的行为属于合法的自由裁量行为”的观点（说法、主张）不成立（1分）。因为按照依法行政原则中职权法定的要求，行政行为必须有明确的法律授权。由于法律对被告没有恢复专利权的授权，所以其行为不属于合法的行政自由裁量行为（1分）。2004年、（本题20分）.乙区法院和丙区法院。.请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。.正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。.录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，其取得方式也是合法的,只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据；会议纪要不能作为认定案件事实的根据,其形式有欠缺，应当双方签字。.不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。.裁定撤销原判，驳回起诉。.可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。.不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据2005年五、（本题17分）1.法院用通知书驳回管辖权异议错误，应当利用裁定书；2.可以起诉请求确认潘某负有订约义务，承担预约合同中的违约贵缶3.不能。仲裁程序中没有第三人，潘某进入仲裁程序没有仲裁协议作为按照。4.不能申请再审，为它不是诉讼当事人，可以提出执行异议。案外人可以对执行标的主张权利。5.可申请法院采取诉前财产保全办法。条件是潘某应当提供担保。能申请再审，法院准予必需在48个小时内作出裁定，当即开始执行。6.不组成执行和解,因为裁决没有执行内容，该合同不致使停止执行、恢复执行等程序问题；法院不干与，该合同是当事人之间与裁决履行和执行无关的新的民事行为。2006年三、(本题18分).可以。适用民事诉讼法关于先予执行的规定。.不可以。当事人在诉讼中未提出的请求，诉讼结束后又基于同一事实另行起诉的，法院不予受理。.不应当追加被告，法院应根据原告的起诉确定被告；林乙作为继承人有权承担林甲的诉讼权利义务，法院变更为原告是正确的；林乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。.一审判决认为镇党委的档案材料不能作为证据是不正确的，该证据具有真实性、合法性和关联性，可以作为证据；一审判决消除影响超出了起诉请求，是错误的；一审判决遗漏了赔礼道歉的起诉请求，是错误的.二审应将林乙、老方和杂志社都确定为上诉人。直接发回重审欠妥，可以就赔礼道歉的起诉请求一并调解，调解不成的才应当发回重审。.可以责令支付迟延履行金；可以罚款、拘留；可以采取公告、登报等方式,公布判决主要内容，费用由被执行人负担。2007年六、(本题20分)一、(1)一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证错误，因一方当事人超过举证期限提出的证据，未经对方当事人同意，不得质证;(2)法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担的证据错误，当事人为了达成调解协议而对相关事实的认可不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据2、成立。因为刘某去世后，将发生当事人的法定变更，其诉讼地位由其法定继承人承继；小刘作为刘某之子，承继刘某的地位符合法律规定，可以作为本案的上诉人；小刘申请顺延上诉期间符合法律规定。3、二审法院根据自己查明的情况，对被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、汽车停运损失费予以减少，不违反法律的规定4、可以向刘某主张，因其与刘某存在雇用关系；也可以向南河水电公司主张，因南河水电公司侵权。2008年五、参考答案：1.D区法院裁定不予受理是正确的。因为李某是原告，应该向被告王某居处地人民法院起诉离婚，而且其也不符合原告所在地法院管辖的条件。.C区法院公开审理本案是合法的，对于离婚案件，当事人申请不公开审理时，人民法院可以不公开审理，而当事人未申请则可以公开审理。本案当事人并未申通，故可以公开审理。C区人民法院不应当准许李某不出庭参加诉讼，因为离婚案件属于当事人不到庭就无法查清案情的案件，双方当事人无特殊理由，均应亲自到庭。.王某承认自己所生的孩子不是李某的，具在证据中不属于“自认”的范畴，因为诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。.二审法院的判决是不合法的。因为第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回・审，而不能直接作出判决，即便双方当事人同意，也无权直接判决，损害当事人审级利益。.A市检察院应当提请上级检察机关对A市中级法院的生效裁判提出抗皖不能直接提出抗诉；已经生效的解除婚姻关系的判决不