第六节-合同的变更和终止

第六节合同的变更、转让和终止

一、合同的变更合同主体的变更（合同的转让）

合同法定变更的变更（广义）合同内容的变更（狭义合同的变更）

协议变更

当事人协商一致，可以变更合同，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定。为防止发生纠纷，当事人对合同变更的内容应作明确约定，在变更内容约定不明确的，推定为未变更。（二）合同变更的形式和程序

合同变更除法律规定的变更和人民法院依法变更外，主要是当事人协议变更。合同变更适用合同法关于要约、承诺的规定，并采用书面形式。合同变更后，当事人应当按照变更后的合同履行。合同的变更，仅对变更后未履行的部分有效，对己履行的部分无溯及力。因合同的变更而使一方当事人受到经济损失的，受损一方可以向另一方当事人要求损失赔偿。

二、合同的转让（一）合同转让的概念合同的转让，即合同主体的变更，是指合同当事人一方将其合同的权利和义务全部或部分转让给第三人的行为。

（二）合同债权的转让

合同债权的转让，是指不改变合同权利的内容，由债权人将合同权利的全部或者部分转让给第三人的行为。下列三种情形，债权人不得转让合同权利：1.根据合同性质不得转让，主要是基于当事人特定身份而订立的合同；2.根据当事人约定不得转让；3.依照法律规定不得转让。

债权人转让应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人权利的转让，不得损害债务人的利益，不应影响债务人的权利。（三）合同债务的转移

合同债务的承担，是指在不改变合同义务的前提下，经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

（四）合同债权债务的概括移转（合同承受）

合同债权债务的概括移转是指当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。合同权利义务的一并转让可以是合同权利和义务全部由出让人转移至受让人，即全部转让；也可以是合同权利和义务的一部分由出让人转移至受让人，即部分转让。

当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

（三）合同的权利义务终止合同终止的事由

（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除（三）债务相互抵销（四）债务人依法将标的物提存（五）债权人免除债务（六）债权债务同归于一人（混同）（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形

债务已按约定履行

履行又称为清偿，是指债务人按照合同的约定向债权人履行义务、实现债权目的的行为。清偿是常见的合同终止的原因。合同解除

合同的解除，是指在合同有效成立后，而尚未全部履行前，因当事人一方的意思表示或双方的协议，使合同关系归于消灭的一种法律行为。合同的解除从合同的“法锁”中解脱出来约定解除

（协议解除与约定解除权）协议解除（多数合同解除的方式）特点：

〖1〗解除协议为合同性质；〖2〗解除协议不得违反法律、行政法规和公序良俗〖3〗解除后，是否及如何恢复原状，由当事人协商决定。约定解除权

当事人在合同中事先约定在某种合同解除条件成就时，享有解除权。特点：〖1〗解除权可以在订立合同时或订立合同后解除事由发生前约定；〖2〗双方约定解除的条件；〖3〗享有解除权的一方实际行使解除权。根据《深圳房地产买卖预售合同》第8条，我有权单方解除合同！法定解除权特点：（1）法定解除为法律规定解除情况；（2）法定解除可以与约定解除并存，且约定解除可以变更法定解除。国庆节前一周，你再不能把“礼花”运给我，我就不再要了！

法定解除事由程度——根本违约：合同目的或主要债权不能实现；事由包括：

不可抗力；明示或默示的预期违约；迟延经催告后合理期限仍未履行；迟延或其他违约行为；其他。（三）抵销

抵销是指二人互负同种类给付的债务，各以其债权充当其债务清偿，而使双方的债务在对等额内相互消灭。例如，甲欠乙7200元房租，而乙又欠甲7200/7500元货款，而且两项债务均已届清偿期，甲乙就可将两项债务相互抵销。主张抵销的债权即债务人的债权，称为主动债权；被抵消的债权，即债权人的债权，叫被动债权。抵销抵销法定抵销——依法律规定的抵销条件单方抵销约定抵销——由当事人自行达成协议抵销法定抵销“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”

约定抵销

《合同法》第100条规定：“当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。”问题：画家张小千和书法家王小之约定，张小千为王小之做一幅画，而王小之为张小千写一副字。后张小千生病无法作画，遂对王小之提出：“咱俩的债务抵消吧！”可否？

不可以。当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。不过如果双方协商也可以通过合意进行抵销。（四）提存提存，是由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关而消灭合同债务的行为（或制度）。

提存的作用：通过提存，债务人可以将无法给付给债权人的标的物提交给提存机关保存，以代替向债权人的给付，从而免除自己的清偿责任。债务人提存后，债务人的债务即归消灭。

提存机关提存人（债务人或可以清偿的第三人）债权人2、提存的条件

（1）提存人合格（2）提存之债有效且已届履行期（3）提存原因合法（4）提存客体适当

①债权人无正当理由拒绝

②债权人下落不明

③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人

④法律规定的其他情形

《合同法》第101条第2款规定：“标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。”适于提存的物一般有货币、有价证券、票据、提单、权利证书、贵重物品等。3、提存的效力（1）对债务人与债权人的效力

A.合同终止，债权债务关系归于消灭。

B.标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。

C.提存期间，标的物的孳息归债权人所有。

D.提存费用由债权人负担。

E.提存物所有权归债权人。（2）债权人与提存部门之间的效力A.债权人可以随时领取提存物B.保管部门因保管不善致保管物毁损的对债权人负赔偿责任。C.债权人自提存之日起5年内不行使领取权的，领取权消灭。提存物归国家。（五）债务免除免除是债权人免除债务人的债务而使合同权利义务部分或全部终止的意思表示。（六）债权债务归于一人债权与债务同归一人，即混同。例如，甲、乙两个企业之间有个合同关系，甲为债权人，乙为债务人，后来甲乙合并成立丙企业，此时，合同中的债权债务均由丙承受，因此，甲乙之间的