第三章国际商事代理法

第三章

国际商事代理法

本章重点：1.代理的概念、产生、无权代理2.代理的内部关系与外部关系3.承担特别责任的代理人第一节代理法概述一、代理(Agency)的概念代理是指代理人（agent）按照本人（principal）的授权代表本人同第三人订立合同或者从事其他法律行为，由此产生权利义务直接对本人发生效力。二、大陆法国家代理的特征1.代理人在代理权限内实施代理行为；2.代理人以被代理人的名义实施代理行为；3.代理人以自己的意志与第三人发生有法律意义的行为；4.代理行为的效果直接归属于被代理人。依《民法通则》规定，以下哪种行为属于代理？(_D)A.房屋中介公司提供租房信息，促成客户和房主签订租赁合同B.甲委托乙为其卖车，乙以自己的名义与丙签订买卖合同C.加多宝公司为宣传其产品，主办王菲专场演唱会，王菲因临时有事，委托那英代其出演D.李宁公司授权甲2012年在烟台地区代理其产品补充知识：代理的适用范围不适用代理的情形：

1.依照法律规定或者行为性质必须由本人亲自进行的行为。

2.具有严格人身性质的行为。英美法系国家的代理：代理人和被代理人双方同意确立相互之间的委托代理关系，这种同意可以是正式的，也可以是非正式，可以明示也可以默示。代理人为被代理人的利益行事。被代理人在法律上有权约束或控制代理人，代理人接受这种约束或控制。课堂讨论：依大陆法，你认为下列行为中哪些属于代理行为？(3)1、某人受客户委托，以自己的名义处理客户的财产；2、张某最近要出国，委托邻居陈某代为照看自己的小狗1个月；3、保险公司业务员邓某为公司承揽了一张大额保单；4、Ralph受某航运公司委托，为其寻找客户，并促成了客户Sam与航运公司的谈判；5、Rachael委托Albert去通知他的一个客户，说Rachael同意出售他的土地。三、代理权的产生（一）大陆法系（是否基于本人的意思）1.法定代理（statutory）无须当事人作意思表示，由法律规定直接产生的代理权，称为法定代理。

2.意定代理（voluntary）

又称为委托代理，指由本人（委托人）的授权而产生的代理。（二）英美法系1.明示授权（expressauthority）口头或书面形式2.默示的授权（impliedauthority）一人以他的言辞或行动使另一人有权以他的名义签订合同，并且要受该合同的约束。

帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案（1971）被告公司一秘书以公司名义租了辆车子，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。法院认为，公司的秘书有暗示的合理权限为公司订车，原告认为其是被告的代理人，故公司应当付款，至于私用问题，只能由公司内部处理。任特诉弗兰威克案A是被告酒吧的经理，被告已禁止A用信用卡去买香烟，但A仍然在原告处用信用卡买了香烟，被告想以已禁止A用信用卡买香烟为由拒绝付款。法院认为，A作为被告酒吧的经理，按常规有权以被告的信用卡买香烟，原告只认A为被告的代理人，至于禁止之事，原告并不知晓，故被告应付款。

铁路公司替某公司运一批西红柿到A地。由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上。眼看西红柿将腐烂，铁路公司与某公司又无法取得联系。于是铁路公司就地卖掉了。问题：铁路公司能否以客观必须的代理进行抗辩？案例1案例2英国E公司委托波兰R公司在波兰购买一批皮货。由于第二次世界大战爆发，在无法与E公司取得联系的情况下，R公司以高价卖出该批皮货并将货款以E公司的名义存入银行。然而，后来E公司却指控R公司未经授权而出售货物的行为是侵权行为并要求赔偿。问：波兰R公司是否可以以“紧急处分代理”为由进行抗辩？参考答案：英国法院认为：皮货并不是不易保存或者经存储会大损其价值的物品，因此不能认为被告在出售时考虑到了原告的最大利益因此不能认为被告有必要授权，被告应对其越权行为造成的损失承担责任。4.追认代理或后成代理（agencybyratification）代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准或承认该合同，这种行为就叫做追认。例如：Jack需要购买电动车一辆，因住处离市区较远，遂授权其朋友Tom为其购买，并将型号告知Tom，Tom到市场查看后，觉得电动车不划算，就自作主张以Jack名义购得小轿车一辆。Jack得知后表示同意，并将小轿车开回家并使用。四、无权代理

欠缺代理权的人所为的代理行为。三种情形：1、没有代理权2、超越代理权3、代理权终止后继续代理（一）狭义的无权代理行为人完全没有代理权而以他人的名义实施的民事行为。1.大陆法的规定追认权、催告权和撤回权催告权：由第三人向本人发出催告，要求本人在一定时间内答复是否予以追认；撤回权：允许善意第三人在本人追认前，撤回他与无权代理人订立的合同无权代理人是否承担责任，主要取决于第三人是否知情。甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列哪些说法是正确的？(ABC)A．甲有追认权B．丙有催告权C．丙有撤销权2.普通法的规定

担保制度——无权代理人应对第三人承担责任。若第三人知情，代理人可以不承担责任。（二）表见代理是指本人与无权代理人之间的关系具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律后果构成表见代理的情形：1.曾经授权2.曾经雇佣甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结帐时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？(A)A．甲公司应当付款

B．甲公司应当付款，乙承担连带责任C．甲公司有权拒绝付款D．甲公司应当承担补充责任甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？(D)A.不成立B.无效

C.效力待定D.有效五、代理关系的终止（一）终止的情形1.根据当事人的行为终止2.根据法律规定终止2.代理关系终止的效果（1）当事人之间的关系代理人丧失代理权（2）对第三人的效果主要取决于第三人是否知情。本人具有通知的义务。本人有权要求代理人赔偿。第二节代理的关系一、代理的内部关系一般是合同关系

（一）代理人的义务

1.勤勉、谨慎的义务

2.亲自履行的义务

3.诚信、忠实义务

4.管理的义务（二）本人的义务1.支付佣金和报酬

2.与代理人合作以便其履行义务

3.偿还代理人因履行代理义务而产生的费用4.本人有义务让代理人检查核对其帐册5.为代理人提供安全的工作条件被告的司机用卡车运送一批货物到A地。司机在中途绕道去看望他的母亲，不幸车子撞伤了一个孩子。小孩的监护人告了司机的雇主。法院认为，被代理人对代理人的侵权行为承担责任的条件是侵权必须发生在履行代理职责中。本案中司机绕道去看望他的母亲即脱离了原工作路线，在此期间发生的侵权行为被代理人是不负责的。二、代理的外部关系核心问题：第三人究竟是同谁订立了合同1.大陆法（区别论）大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三人订立合同还是以他自己个人的身份同第三人订立合同.

直接代理

间接代理以本人的名义同第三人订立合同，其效力直接及于本人的。商业代理人以他自己的名义，但是为了本人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利和义务通过另外一个合同移转于本人。行纪人（1）显名代理指明本人，本人负责（2）隐名代理表明代理，未说本人姓名，本人负责（3）未披露本人身份的代理

介入权选择权第三节承担特别责任的代理人一、对本人承担特别责任的代理人信用担保代理人（出口保理人）二、对第三人承担特别责任的代理人保兑银行保险代理人保付代理人运输代理人

第四节我国的代理法与外贸代理制

一、我国代理法律制度（一）《民法通则》的规定

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

李某受单位委派到某国考察，王某听说后委托李某代买一种该国产的名贵药材。李某考察归来后将所买的价值1500元的药送至王某家中。但王某的儿子告诉李某，其父已于不久前去世，这药本来就是给他治病的，现在父亲已去世，药也就不要了，请李某自己处理。李某非常生气，认为不管王某是否活着，这药王家都应该收下。

[问题]1.李某的行为的法律后果到底应由谁来承担？2.药是否应由王家出钱买下？为什么？（1）李某购买名贵药材是根据王某的委托，属民事代理。根据民法通则的规定，应由委托人王某承担责任。（2）当被代理人死亡后，代理人由于不知道被代理人死亡而为的代理行为依然有效。由此产生的债务，由被代理人的继承人承担。本案中，应由王某的儿子出钱将药买下。代理权的产生委托代理、法定代理、指定代理无权代理只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。二、我国的外贸代理制（一）概念外贸代理制是指由我国外贸公司充当国内用户或供货部门的代理人，代理签订进出口合同，外贸公司收取一定的佣金或手续费。包括代理出口与代理进口。注意:外贸公司大多是以自己的名义与外商签订合同甲长期担任A公司的业务主管，在A公司有很大的代理权限。在甲的努力下，A公司生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公司的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心，于是再遭解雇一个月后，继续假冒A公司的名义从老客户B公司处骗得货物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司则以甲假冒公司名义为由拒绝付款。问：（1）按照国际商法的代理法原则，A公司是否要为甲的无权代理行为负责？（2）甲是否也要承担责任？（1）这是个委托人撤回了代理人的代理权后，代理人所为的行为是否对第三人生效的问题。英美法和大陆法的许多国家法律普遍认为，他取决于第三人是否知情。如果第三人知情，第三人就不能要求原委托人对代理人的行为负责；反之，委托人则应负责，在本案中，由于B公司对A公司与甲之间在交易前已终止代理关系并不知情，故有权要求A公司对甲的无权代理行为负责。（2）甲的行为从商法的角度来看是无权代理行为。在确定了A公司对B公司的付款责任后，甲要向A公司承担还款的责任。从另一角度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若构成诈骗，则同时要负刑事责任。本章练习1.国际商事代理关系中的当事人有（ACD）A.本人B.中间人C.第三人D.代理人2.依大陆法，由于本人的意思而产生的代理为(

A

)。A.意定代理

B.法定代理C.指定代理

D.意定代理和指定代理3.依大陆法，代理人以自己的名义，为了本人的利益而与第三人订立合同，日后再将其权利、义务通过另外一个合同转移于本人的，称为(

C

)。A.直接代理

B.再代理C.间接代理

D.复代理4.英美法认为，代理权可以产生的原因有(ABCD)。A．明示的指定B．默示的授权C.客观必需的代理D．追认的代理5.在大陆法中，根据第三人究竟是同本人还是同代理人订合同的标准，把代理分为(BD)。A．法定代理B．直接代理C．意定代理D．间接代理6.依英美法，一个人以他的言辞或行动使另一个人有权以他的名义签订合同，这种代理权产生的原因为(

B

)。A.明示的指定B.默示的授权C.客观必需的代理权D.追认7.未被披露的本人行使了介入权之后（D）A.他自己需对第三人承担义务B.他可以不对第三人承担义务C.仍然让代理人对第三人承担义务D.本人和代理人都对第三人承担义务