国际商务合同6

国际商务合同06InternationalBusinessContracts06厦门理工学院2014商务英语班2014年9月20日(星期六)September

20th,

2014(Saturday)时间：8:40-11:30地点：4-203教室课程说明：“国际商务合同”课程是高等教育自学考试商务英语专业(独立本科段)的一门必修课。本课程从国际货物交易的实务出发，结合有关的法律和惯例规则，对国际货物买卖合同所涉及的主要内容进行了全面的介绍和论述，指明在具体国贸商务业务中需注意的一系列问题。通过学习，要求学生掌握一定的国际贸易方面的法律和实务知识，了解国际贸易合同的通用格式等。主要教材：《国际货物买卖合同》赵承壁著，对外经济贸易大学出版社2001年7月北京第一版第一章

国际货物买卖合同概述

第二章

国际货物买卖合同的订立与生效第三章

国际货物买卖合同的内容第四章

国际货物买卖合同示范条款与格式条款第五章国际贸易术语对合同的影响第六章国际贸易买卖合同的法律适用与时效第七章国际贸易买卖合同的变更、买卖和终止《国际货物买卖合同》

主编赵承壁

对外经济贸易大学出版社国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止

第一节

合同的变更

（一）合同变更概述1.合同的变更的定义合同的变更是指合同依法有效成立后，在尚未履行或完全履行时，由于订约时的情况变化，致合同的履行遇到意外困难，当事人通过协商对原合同的内容进行某些修改或补充。国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止§1合同的变更2.合同变更具有以下特点：（1）合同的变更是在原合同基础上的局部内容的修改或补充，原合同主体及其相互的合同关系并未变更。（2）有关合同变更的时间问题，合同的变更是在合同有效存续的时期内进行的，即合同有效。（二）合同变更的条件与效力：１、合同变更的条件

许多国家对合同变更的条件在有关的法律中作出了规定，不过各国的规定不完全相同。一般要求合同的变更须具备以下3个条件：(1)合同的变更须经合同当事人协商一致；修改合同，改变合同的某些内容，必然应是双方意思表示的一致。(2)合同的变更必须是善意的和公平的，否则对合同的修改是无效的；对此，美国《统一商法典》的规定(第2~209条)最为典型。美国法院也可因合同的变更不符合善意标准，存在胁迫和不公平的因素为由，拒绝承认这一变更的有效性。(3)合同的变更应当遵守法定的方式和程序。（二）合同变更的条件与效力：２、合同变更的效力

如果合同的变更符合以上的条件，变更后的合同对双方当事人就具有了法律约束力。但是，合同变更后的合同效力不溯及既往，即以往的双方责任义务仍按原合同的规定。此外，如果双方当事人对变更后合同的内容约定不明确的，通常视为合同未变更。第二节合同的转让（一）合同转让的一般含义及其特点：1、合同转让的一般含义：

合同的转让一般是指合同当事人一方依法将其合同的权利或义务，或者将权利和义务一并转让给第三方。

合同的转让可分为：合同权利的转让；合同义务的转让

(合同义务的转托、债务承担)；合同权利与义务的一并转让。一些国家的法律对此规定了相应的规则。２、合同转让的特点：（1）合同的转让原则上不改变合同内容，即原合同规定的权利义务不变，否则不得转让。因此，合同的性质也不发生变化。

（2）合同的转让是由第三人代替原合同的一方当事人，而成为合同的另一方当事人，从而使合同的主体产生了更替。（二）合同转让的条件与程序及其效力１、关于债权的转让

各国现代合同法一般都规定所有的合同权利都是可以转让的。各国法律一般都对债权的转让设定了一些条件：

１)以下情况不准转让：根据合同的性质，某些债权不得转让，如以特定人提供劳务为标的的债权不得转让；依据当事人的约定，债权不得转让；法律规定不准转让的合同债权。2）合同权利的转让必须是有效的无瑕疵的权利并符合有关国家规定的程序关于转让的程序，各国法律的规定差别较大。有些国家规定了严格的程序，如有的国家法律规定，债权的转让要经过债务人的同意；有些国家法律规定，只须通知债务人债权即可转让，如我国《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”

合同债权转让后，对权利转让人(原债权人)、权利受让人(第三人)和债务人之间的法律关系产生了一系列的法律效力，具体表现在以下几个方面：

1)在转让人与受让人之间，随着法定程序有效转让后，合同权利由转让人转让给受让人。2)合同债权转让后，受让人(新债权人)可以直接对债务人享有请求其履行义务的权利，如债务人不履行义务，就可行使起诉权以实现受让的权利；债务人则不再向原债权人履行债务，而负有了向受让人履行债务的义务，同时也享有了对抗原债权人的抗辩权。２、关于债务的转移根据各国法律规定，法律允许债务人可将其合同义务转移给第三人，由第三人来履行。同时，各国法律对债务的转移，规定了一些条件和转移程序：1）债务转移应经债权人同意；2）在法律规定的某些情形下，债务不能转移；在我国一般认为，以特定身份为基础的债务、以特定债务人为基础的债务、基于债权人与债务人特殊信任关系而成立的债务等不得转移。

3）在债务转移的程序上，尽管各国规定不同，但一般都会比债权转让更严格。同样，合同债务转移后，发生以下法律效果：1）当合同债务有效转移后，第三人

(新债务人)

通常应当承担合同的全部债务，包括主债务和从债务。2）债务转移后，新债务人

(第三人)

可以主张原债务人对债权人的抗辩，即可以享有对抗债权人的权利。3.合同转让的一般含义/合同权利与义务的一并转让合同权利与义务的一并转让是指原合同当事人中的某一方将其权利义务一并转让给第三人，由第三人取代该当事人的地位，承受合同中规定的权利义务。所以有人又把这种合同权利义务的一并转让，称为概括承受。对此，各国法律一般都予认可或明确规定在合同法中。合同权利与义务一并转移的基本特点是：合同当事人一方的地位完全由第三人所取代，即合同一方当事人的权利义务由第三人全部享有和承担。合同权利与义务的一并转让通常因约定产生，但有的则因法律规定产生。因法律规定产生的转让主要是在企业合并或分立等特定情形下。不过，在货物买卖中一方当事人权利与义务的一并转让，主要还是因约定而产生。４.合同转让的一般含义，合同转让时应注意的问题国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止

第三节合同的终止（一）合同终止的一般含义合同的终止又称合同的消灭。它是指由于某种原因(事实)合同的权利义务消灭。目前，国际上对合同的终止并未制定出统一的规则，如上所述《联合国国际货物销售合同公约》只是对宣告合同无效的规则作了规定。而《国际商事合同通则》则对“合同的终止”作了规定。各国法律对合同终止的规则规定的差异甚大。国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止（二）合同终止的情形及其条件：根据各国法律及国际上有关规则的规定，合同的终止有以下几种情况：合同已按约定履行完毕；合同解除；当事人协议终止合同；因法律规定的条件产生而终止；合同的债权人免除了债务；仲裁机构裁决或法院判决终止合同，等等。(１)合同已按约定履行因合同已履行而终止合同，这是最常见的一种方式。在国际货物买卖交易中，绝大多数合同也都是如此。卖方依合同规定按时如数交付了合同规定的货物，买方按约定全部支付了货款。大陆法系国家把此称为清偿。(２)合同解除不论是各国法律规定，还是国际规则都允许当事人在符合其规定的条件下解除合同。解除合同的方式有两种：一种是协议解除；一种是法定解除。合同解除的法律后果：各国法律规定不同。大陆法系国家一般认为，合同解除，合同关系即归于消灭。这种消灭作用具有溯及力，即溯及至合同成立时起消灭，双方未履行的债务不再履行，已履行的债务需恢复原状，应相互返还财产。而英美法系国家的规定则不一致。英国法认为因违约导致的解除合同并不使合同自始无效，而仅指向将来，使尚未履行的义务不再履行，已履行的不产生返还效力。关于合同解除的法律后果，在国际上一般都规定既指向将来，又溯及既往的规则。(３)

因法律规定的条件产生而合同终止这方面的合同终止情况较复杂，各国法律规定也不尽相同，但以下情形各国法律一般都是认同的：

1)根据破产法的规定，债务人依破产法规定的程序，宣告破产，从而使破产人(债务人)的债务得到豁免，合同终止。

2)随着法定的时效期限到期，债权的诉权消灭，合同也告终止。美国《统一商法典》、我国《合同法》和《联合国国际货物销售合同公约》对货物销售合同的时效期限规定为4年。3)债务人依法将标的物提存，从而使合同终止。

4)

合同中的债权人免除了债务。*提存的含义：

是一些国家法律设立的一种消灭合同的制度。它是指债务人的债务已到履行期限时，因债权人无理由拒绝接受债务的履行，如不去受领货物，或不能确知谁是债权人(如债权人死亡未确定继承人、丧失行为能力未确定监护人、债权人地址不明等)，债务人按照一定程序将债务的标的物送交有关部门，从而使债务归于消灭，合同关系终止。（三）合同终止应注意的问题国际货物交易实践中终止合同时，应注意以下问题：1、首先要区分开合同终止与合同解除的概念，不应混用合同解除是合同终止的一种原因，或说一种情形。在一般情况下，合同终止后，双方当事人的权利义务关系即归消灭。但由于合同终止后的原因多种多样，所以其终止后的法律后果也不完全相同。例如当合同解除后，合同中的某些条款，如结算条款等并不随着合同的解除而无效。2、合同终止并不影响当事人的某些权利2、合同终止并不影响当事人的某些权利

在合同终止后，在一般情况下并不影响终止合同一方当事人请求损害赔偿的权利，也不影响终止合同后的其他应享有的权利，如请求仲裁解决争议权或向法院的诉讼权等。对此，《联合国国际货物销售合同公约》及一些国家的法律都有规定。但是，为了避免争议，应在合同中认真订好终止合同或解除合同的条款。国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止本章重点

（一）合同的变更１、识记：合同变更的含义２、领会：合同变更具有的特点３、应用：合同变更的条件与效力国际商务合同

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第七章国际贸易买卖合同的变更买卖和终止本章重点（二）合同的转让１、识记：（１）合同转让的含义；（２）合同权利与义务的一并转让的含义；２、领会：（１）合同转让的种类；（２）合同转让的特点；（３）各国法律对债权转让设定的条件；（４）各国法律对债务转让设定的条件和转移程序；（５）各国法律对债务转移的法律效果的规定；（６）合同权利