国际经济法第八章

第三编国际投资法

第八章国际投资法律制度概述

一．国际投资概念及法律特征：㈠．国际投资的定义：是指一种跨越国界的资本活动，泛指以赢利为目的而将一国的资本（包括资金、设备、技术秘密、专利、商标及有价证券等）投放到另一国的经济活动。对特定国家而言，国际投资包括本国对外国的投资和外国对本国的投资。

国际投资可分为广义和狭义两种。Ⅰ．广义的国际投资：

包括国际直接投资（ForeignerDirectInvestment）和国际间接投资（InternationalIndirectInvestment）。FDI：外商直接投资或外国直接投资。⒈关于直接投资的定义，见仁见智：◆IMF认为◆经合组织在其《资本流动自由化法典》中关于直接投资的定义◆瑞士学者克劳斯·W·格纽利兹（KlausW.Grewlich）认为◆新加坡学者M·索纳拉扎（M.Sornarajah）

可见，尽管措词不同，上述定义均强调了投资者对其投资的“控制”因素。（ControlandOperation）因此，一般地说，⑴．定义：

国际直接投资是指一国私人（包括法人、自然人）以赢利为目的，以有形资产或无形资产投资外国的企业，直接或间接地控制其投资企业的经营活动。⑵．上述定义均没有概括国际直接投资的具体出资方式。FDI的传统出资方式主要是货币。目前，在FDI中，货币出资方式往往不占主要地位，而由实物、技术和服务等出资方式补充或甚至代替货币出资。⑶．国际直接投资的实现方式主要包括：①在外国设立独资公司、企业或合营企业；②收购、兼并外国企业；③为参与企业经营而取得外国企业的股份等方式。⒉国际间接投资：⑴．定义：

指投资者不参与企业经营管理，不享有企业的控股权和支配权，而仅以其特有的能提供收入的股票或证券进行的投资。因此又称为贷款投资或证券投资。⑵．表现形式：

⑶．显著特征：

投资者以获取红利、股息为主要目的，不对企业进行有效控制和不参与经营管理活动。⒊FDI与国际间接投资的区别：⑴．对投资企业的控股权。（即是否直接参与企业的经营与管理情况）

FDI的投资者参与企业的经营管理，并对企业享有控股权；国际间接投资的投资者，只是提供贷款或购买债券，不参与企业的经营、管理，并不对企业享有一定的控制权和支配权。⑵．对投资企业经营风险的承担。FDI的投资者必须承担投资企业的经营风险，并对外承担投资企业的债务责任，即“风险共担、利润共享、共同经营、共同生产”的经营模式；

国际间接投资的投资者对投资企业的经营风险不承担任何责任，即便投资企业亏损，投资者仍享有追索本息的权利，即“有借必还”，不承担责任和风险。⑶．投资资本的回报方式不同。

在国际直接投资中，通常是从投资企业的经营利润中回收投资资本（即从商品实现了市场交换后才能获利），方式较多；在国际间接投资中则是以获取本息的方式，回收投资资本。即间接投资则不论商品是否实现交换，则“投资必获回报”。⑷．组织形式。FDI的组织形式有：JVC（Jointventurecompany）(合资经营企业)、Corporation(合作经营企业)、Wholeownership(外商独资企业)；

而国际间接投资则仅是简单的“借贷方”关系。⑸．投资方式不同。FDI可以是有形资本也可以是无形资本；国际间接投资主要是货币资本，资本范围狭窄。Ⅱ．狭义的国际投资：

狭义的国际投资仅是指国际直接投资。当前，国际直接投资成为资本跨国流动的主要方式。因此，资本输出国的对外投资法律、资本输入国的外国投资法律以及有关国际投资的国际条约和联合国决议，主要是针对国际直接投资制定或缔结的。

换言之，国际投资法主要是调整国际直接投资关系的法律规范。㈡．国际投资法的概念与法律特征、法律渊源：⒈概念：

国际投资法是调整国际私人直接投资关系的国际法规范和国内法规范的总称。①国际私人投资；②不仅调整各国私人跨越国境的投资关系，也调整外国私人投资者与东道国之间的关系或海外投资者与其母国的关系，还包括调整国家之间关于私人跨国直接投资事务的关系。⒉国际投资法的法律特征：⑴、资本的输出、输入方位于不同国家之间，无论是输出、输入方均有两类、四种主体；⑵．所涉及资本要跨越一国国界；⑶．资本的输入国通常具有一定的贸易管制；⑷．输出方需遵守输入国的法律并受其管辖；⑸．输入方只能从事经济活动及民事活动，不能以此为由破坏东道国的政治安全；⑹．调整FDI的法律规范有3个层面：输出国、输入国及国际双边/多边投资协定；⑺．国际投资争议的解决方式呈现出多样性：公法：调停、斡旋、外交保护、磋商；私法：仲裁或诉讼。⒊法律渊源：

㈢．国际投资的发展趋势：⒈在贸易与投资自由化的刺激下，全球投资迅速扩大；⒉投资领域的不断扩大。⒊跨国公司成为国际投资法的核心组织者。⒋国际投资流向从80年代中后期出现双向对流；⒌跨国的兼并和收购（MA：mergeandacquisition）⒍从国际层面规范FDI（WTO中的国际投资协议，即TRIMs.）二．保护国际投资的国际法制—与贸易有关的投资措施协议（TRIMs：AgreementonTrade-RelatedInverstmentMeasures）㈠．TRIMs的含义：适用范围上的规定一项投资措施，如果对一定企业的贸易格局提出了条件或是针对贸易的流向及贸易本身的，能引起或是为了引起或引起了对贸易的限制或损害作用，这种作用是直接的、重大的，损害了其他签约方的利益，并与关贸总协定的有关规定不符，即为与贸易有关的投资措施。这里的贸易特指“货物贸易”。具体来说，“TRIM”是指通过限制或替代进口等方法限制或扭曲贸易的任何投资措施；或通过限制、替代硬性规定等出口方法限制或扭曲贸易的任何投资措施；或通过取消或破坏缔约国根据关贸总协定或与贸易有关的投资措施协议可直接或间接享有的利益的方法限制或扭曲贸易的任何投资措施。TRIMs的目的在于：去除“扭曲、影响、阻碍”国际投资的因素，而这是发展中国家管理外国投资的主要手段，由此引发发达国家与发展中国家之间的矛盾和斗争。即限制：履行要求→一系列限制措施：⑴．当地股权要求：指东道国政府要求外商投资企业中一定的股权必须由当地投资者控制或掌握；

⑵．当地成分要求：指东道国要求外商投资企业必须购用一定数量或价值的东道国的产品作为生产投入，或要求尽可能利用当地的原材料或半制成品；⑶．许可证要求：进出口许可证；⑷．外汇汇出要求；⑸．外汇管制；⑹．国内销售要求；⑺．贸易平衡要求：也称进出口平衡要求，即要求外商投资企业自行平衡其进出口。㈡．对《TRIMs协议》的评价：⒈从性质上讲，是介于投资与贸易之间的并非纯粹的投资法典；⒉它的出台推动和促进了国际贸易投资自由化；⒊TRIMs之后在全球范围内掀起了一场重塑各国外资法的浪潮，使投资自由化趋势加强；⒋在WTO体制下