公司治理第二李维安第三章

第三章股东权益股东与股东大会内容第一节股东权益及其特征第二节股东大会及中小股东权益保护第三节公司治理主体的选择第四节大股东与中小股东学习目的解释股东权益的概念及其与债权人权益的差异；理解中小股东维护机制；区分普通股权与优先股权、不同股东的权利内容；明确股东大会的职能；掌握股东利益至上理论和利益相关者理论及二者的不足；第一节股东权益及其特征股东权益的概念股东权利的种类股东权益与债权人权益的比较一、股东权益的概念权益股东股东权益二、股东权利的种类普通股股东的权利剩余收益请求权和剩余财产清偿权监督决策权优先认股权股票转让权优先股股东的权利利润分配权剩余财产清偿权管理权中国上市公司的股权结构及其权利特征国有股法人股流通股三、股东权益与债权人权益的比较差别主要体现在：

股东权益与债权人权益在公司经营中所处的地位不同；股东权益和债权人权益各自承担的风险不同；两种权益的偿还期限不同。第二节股东大会及中小股东权益保护股东大会的基本形式及其运作机制中小股东及其权益中小股东权益的维护

一、股东大会的基本形式及其运作机制普通股东会议非常股东会议股东会议的表决制度普通股东会会议普通股东会会议每一个个日历年举举行一次，，正是因为为如此才又又被称为股股东年会。。股东年会的的间隔期虽虽然以一个个日历年为为单位，但但也有一定定的弹性，，不过通常常不得多于于15个月月。非常股东会会议公司史上最最早的非常常股东会议议，大多由由董事们视视公司的具具体经营状状况决定是是否召开由某些股东东倡议召开开非常股东东会议，且且附议的有有表决权的的股本一经经超过某一一比例由法院主持持召开或介介入的非常常股东会议议当公开招股股股份公司司的净资产产等于或低低于公司全全部股本金金的一半时时，董事们们应当在知知情后的一一个月内召召开非常股股东会议，，讨论和议议定应采取取的紧急措措施股东会议的的表决制度度举手表决投票表决。。投票表决决可细划为为两种：法定表决制制度累积表决制制度代理投票。。第一百零七七条股东可可以委托代代理人出席席股东大会会会议，代代理人应当当向公司提提交股东授授权委托书书，并在授授权范围内内行使表决决权。一般事项股东大会作作出决议，，必须经出出席会议的的股东所持持表决权过过半数通过过。特别事项：：三分之二二第一百零四四条股东大大会作出修修改公司章章程、增加加或者减少少注册资本本的决议，，以及公司司合并、分分立、解散散或者变更更公司形式式的决议，，必须经出出席会议的的股东所持持表决权的的三分之二二以上通过过。第一百二十十二条上市市公司在一一年内购买买、出售重重大资产或或者担保金金额超过公公司资产总总额百分之之三十的，，应当由股股东大会作作出决议，，并经出席席会议的股股东所持表表决权的三三分之二以以上通过。。第三节公公司治理理主体的选选择股东利益至至上理论及及其局限性性利益相关者者理论及其其不足谁是公司治治理的主体体一、股东利利益至上理理论及其局局限性股东利益至至上理论：：管理者服务务于股东，，股东是公公司剩余风风险的承担担者，股东东拥有使用用、处置、、转让其产产权的权力力，管理者者的目标就就是追求股股东利益最最大化。股东利益至至上理论的的局限性企业价值增增值的来源源不仅仅是是股东最初初投入的物物质资本要要素人力资本是是企业价值值增值的重重要资源，，企业职工工也与股东东一样承担担了与企业业经营效益益相关的风风险股权的分散散和流动降降低了股东东承担的风风险，其关关注企业的的积极性减减弱经营环境的的变化使越越来越多的的个人和群群体的利益益受到企业业业绩的影影响，企业业越来越演演变为“社社会的企业业”。二、利益相相关者理论论及其不足足利益相关者者（stakeholder)理论：：企业不仅要要对股东负负责，而且且要对与企企业有经济济利益关系系的相关者者负责。员工、社区区、政府乃乃至整个社社会利益相关者者理论的要要点主要体体现在以下下几个方面面：以布莱尔为为代表的学学者认为，，传统理论论把作为所所有者的一一切权利和和责任赋予予股东，并并非出于社社会科学的的规律，而而仅仅是一一种法律和和社会惯例例而已；；职工、债权权人、供应应商都可能能是剩余风风险的承担担者，所有有利益相关关者的投入入都可能是是相关专用用性资产，，这部分资资产一旦改改做他用，，其价值就就会降低；；该理论还从从对企业发发展的贡献献上说明了了重视非股股东的其他他利益相关关者的必要要性；该理论还从从产权角度度论证了其其“新所有有权观”的的合理性。。利益相关者者理论的不不足詹森对利益益相关者理理论提出如如下质疑：：利益相关者者理论将股股东利益至至上的企业业单一目标标转向服务务于满足相相关利益主主体的多目目标，实际际上将导致致公司无目目标；企业所有的的利益相关关者参与的的公司治理理成本高，，决策效率率低；强调满足各各利益相关关者的利益益，要求企企业管理者者对所有的的利益相关关者都负责责任，相当当于让他们们对谁都不不负责任。。三、谁是公公司治理的的主体公司治理主主体的选择择原则公司长期市市场价值最最大化原则则公司治理结结构有效运运营的原则则公司治理主主体的选择择从公司治理理主体选择择的原则导导向，我们们认为，设设计一套双双重公司治治理模式，，即以股东东利益为主主导、兼顾顾各相关利利益主体利利益的治理理模式应该该是未来的的发展方向向。共同决策对对企业行为为的影响德国、荷荷兰以及及斯堪的的纳维亚亚地区的的欧洲国国家已经经采取了了某些形形式的共共同决策策，但是是，它们们的经验验并没有有提供任任何结论论性的成成果。一一些观察察家曾认认为，尽尽管这种种制度并并没有给给予员工工足够的的权力去去彻底改改变企业业的行为为，但是是它们的的确发挥挥了信息息窗口的的作用。。不管从从企业到到员工，，还是从从员工到到企业，，它们都都提供了了一个可可靠的信信息源以以支持工工会的集集体谈判判和劳资资联合委委员会的的决策，，而这恰恰好是工工人发挥挥他们影影响的地地方。因因此共同同决策可可以作为为传统契契约安排排的有效效补充…………资料来源源：斯道道延.坦坦尼夫、、张春霖霖、路.白瑞福福特，《《中国的的的公司司治理与与企业改改革》，，中国财财政经济济出版社社2002年版版，第45页。。第四节大大股股东与中中小股东东中小股东东社会公众众股股东东大股东（（“一股股独大””）第四节大大股股东与中中小股东东一、公平平正义与与效率强调公平平正义是是法律的的宗旨。。公平正正义作为为法律追追求的最最高目标标，是作作为区别别良法恶恶法的标标准，始始终是法法律进化化的精神神驱动力力。同时时，法律律也是实实现正义义的重要要手段。。法律运运用国家家强制性性，保护护社会主主体的合合法利益益，通过过裁决纠纠纷，惩惩治非正正义的违违法行为为，以实实现社会会正义。。法律保保护是否否达到了了正义的的目的，，一方面面“与法法本身是是否体现现了正义义精神有有关，另另一方面面又与法法的制定定和执行行的过程程和结果果有关””。这这其中的的体现就就是效率率。法的的效率价价值要求求所有的的的法律律制度和和法律活活动都应应该有效效地利用用社会资资源，提提高资源源配置，，创造更更大的社社会财富富。在法法律中，，是正义义优先还还是效率率优先成成为法学学中众多多讨论的的焦点。。正义价价值的实实现才能能保证效效率的实实现，同同时提高高立法和和司法的的效率也也是正义义的体现现，只重重正义而而不重效效率，最最终也会会失去正正义。因因此正义义和效率率是统一一的。二、股东平等等与资本多数数决原则对于中小股东东而言，公平平正义包括公公平、公正、、平等等含义义。公平指所所有股东在市市场中均处于于平等的地位位，在风险和和收益面前，，拥有公平的的机会。公正正则是强调对对执法者、立立法者或是监监管者的约束束，保证每一一个股东都应应该获得程序序上和实质上上公正的待遇遇。平等指指组织和个人人在社会、政政治、经济、、法律等方面面具有平等地地位，享有相相等待遇。宪宪法第33条条规定“公民民在法律面前前一律平等””，在资本市市场上，每一一个股东无论论其是国家股股还是企业法法人股，个人人股，抑或是是控股股东和和中小股东，，无论其拥有有股份多少，，都应该平等等对待。股东平等原则则是公平正义在在股份公司法法中的具体体体现，是指：：股东依其持持有股份而不不是人数的基基础上平等地地享受权利和和承担义务，，如平等地享享有股息红利利分派请求权权、表决权和和剩余财产分分配请求权，，平等地承担担出资义务。。具体表现在在《公司法》》第一百零四四条中：“股股东出席股东东大会会议，，所持每一股股份有一表决决权”。第一一百二十七条条规定“股份份的发行，实实行公平、公公正的原则，，同种类的每每一股份应当当具有同等权权利。同次发发行的同种类类股票，每股股的发行条件件和价格应当当相同，任何何单位或者个个人所认购的的股份，每股股应当支付相相同价额”。。资本多数决原原则是效率在股份份公司中的具具体体现。资资本多数决原原则作为公司司存续的一项项基本原则之之一，也是股股份有限公司司的一个基本本法律特征，，是指股东大大会要依据少少数服从多数数的原则，按按照持有多数数股份的股东东的意志作出出决议，持有有多数股份股股东的意思表表示视为公司司的意思从而而对持有少数数股份的其他他股东产生拘拘束力。现代代股份制企业业由于规模庞庞大，股东越越来越分散到到世界各地，，因此人人都都参加股东大大会、并且人人人都参与企企业的决策权权几乎不可能能，资本多数数决原则降低低其他股东的的监管费用，，避免扯皮推推诿现象，加加快了决策效效率。同时由由于控股股东东在公司中拥拥有的股份庞庞大，出售股股票会影响公公司的股价带带来影响，因因此无法像中中小股东那样样以脚投票，，因此控股股股东无法分散散风险，资本本多数决原则则也反映了控控股股东风险险与收益的匹匹配，这体现现了股东平等等原则。但是在资本多多数决原则的的实施过程中中，却体现了了另一种不平平等或是不公公平。“一一切有权力的的人都容易滥滥用权力，这这是万古不易易的一条经验验”。由于资资本多数决原原则，使得控控股股东拥有有了权利，控控股股东用自自己的意志取取代公司的意意志，进而也也剥夺了其他他中小股东的的意志，更严严重的是控股股股东运用权权利去剥夺中中小股东的收收益，导致股股东平等原则则发生了扭曲曲。具体可以以表现为以下下两种：（1）运用部部分股份就可可以支配公司司的所有股份份(不止是绝绝对控股，在在股权分散的的情况下，甚甚至占有非常常小的比例就就可以达到控控制的目的)，包括中小小股东的股份份，从而导致致控股股东可可以对非自己己所有的财产产进行支配。。（2）控股股股东利用控制制权来谋求私私有收益，以以期达到自身身利益最大化化，这种私有有收益建立在在公司的利益益损失或是其其他股东的损损失基础上，，最常见的就就是中小股东东的损失。三、中小股东东权益的维护护纵观世界各国国，维护中小小股东合法权权益的举措大大致有以下几几种制度：累积投票制度度强化小股东对对股东大会的的请求权、召召集权和提案权类别股东表决决制度建立有效的股股东民事赔偿制度建立表决权排排除制度完善小股东的的委托投票权权引入异议股东东股份价值评评估权制度建立中小股东东维权组织中国概念遭遇遇寒流在美美上市公司频频遭集体诉讼讼（CLASSACTION)美国律师事务务所RosenLawFirm在其网站登登出一份公告告称，2010年10月月26日至11月29日日购买麦考林林（MCOX.NASDAQ）股票票的投资者，，可依相关法法规向麦考林林提出索赔。。事实上，在美美国遭遇集体体诉讼的中国国公司并非麦麦考林一家，，中国阀门、、艾瑞泰克、、学而思、蓝蓝汛等中国公公司近期皆因因信息披露不不当遭到多家家美国研究机机构和律师事事务所质疑，，并造成股价价大幅下挫。。美国律师事务务所SarrafGentile在对麦考林林的诉讼公告告中称，该律律所代表所有有在2010年10月麦麦考林首次公公开招股时买买入该公司普普通股的投资资者，起诉麦麦考林公司及及该公司某些些高管和董事事，指控他们们违背了美国国《1993年证券法案案》中的相关关规定，在IPO发行中中做出了重大大虚假和误导导声明。针对对集体诉讼一一事，麦考林林对外公开表表示，该公司司及其董事和和高级管理人人员准备针对对该诉讼请求求进行有力辩辩护，同时称称诉讼不会对对日常经营产产生任何重大大影响。中小股东权益益的体现单独或者合计计持有公司百百分之三以上上股份的股东东，可以在股股东大会召开开十日前提出出临时提案并并书面提交董董事会；董事事会应当在收收到提案后二二日内通知其其他股东，并并将该临时提提案提交股东东大会审议。。临时提案的的内容应当属属于股东大会会职权范围，，并有明确议议题和具体决决议事项。股东大会会议议由董事会召召集，董事长长主持；董事事长不能履行行职务或者不不履行职务的的，由副董事事长主持；副副董事长不能能履行职务或或者不履行职职务的，由半半数以上董事事共同推举一一名董事主持持。

董事事会不能履行行或者不履行行召集股东大大会会议职责责的，监事会会应当及时召召集和主持；；监事会不召召集和主持的的，连续九十十日以上单独独或者合计持持有公司百分分之十以上股股份的股东可可以自行召集集和主持。股东大会的形形式主义ST三农（后后改为福建三三农、嘉禾集集团）在2011年5月月24日召开开的2010年度股东大大会议案审议议和表决中，，出席本次股股东大会股东东(或股东代代表)为3人人，代表有表表决权股份总总数为81746.894万股，占占总股本80.37%。。在审议《公司司2010年年年度报告》》及摘要、《《公司2010年度董事事会工作报告告》；《公司司2010年年度监事会工工作报告》、、《公司2010年度财财务决算报告告》、《公司司2010年年度利润分配配预案》、《《关于拟设立立控股子公司司的议案》、、《关于续聘聘利安达会计计师事务所有有限责任公司司为公司2011年度审审计机构的议议案》、《关关于调整公司司独立董事、、执行董事、、监事津贴或或薪酬的议案案》这八项议议案中，无一一例外的表决决结果是：赞赞成81746.894万股，占本本次会议有效效表决股份总总数的100.00%；；反对0股股，占本